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建设法规讲义第一篇 建设法规基本概念第一章 绪论第一节 法律、法制与法规一、法律及其体系1法律法是一种规范,它确定了人的行为的自由程度,即在法律界限之内,人可以自由地活动;超越了界限,必然要被矫正。法的本质是国家意志,是国家利益的集中反映。首先,法是上层建筑的组成部分,受经济基础的制约,具有什么样的经济模式就必然形成什么样的法;其次,法是人们的行为规范,它调整的是人们的行为而不是思想或它的非行为的东西;第三,法的内容不是所有人的想法,只能是国家利益,且不是简单相加,而是集中、高度的概括;第四,法的作用是由国家确立、维护和发展社会秩序的工具。这个工具的使用,是以军队、法庭、监狱等为后盾的。从广义上讲,法和法律是有区别的。法律强调的是具体的、明确的规范,法则是这些具体规范的总和。所以,法是抽象的、伦理性的;法律是具体的、应用性的。2法律体系在一个国家中,不同法律部门纵横交错,组成了这个国家的法律整体,它们是相互联系,相互补充,相互协调,多层次的完整统一的有机体,称之为法律体系。二、法制法制的含义:从广义上讲,法律制度是指一个国家法律规范的总和;从狭义上讲,法律制度是指调整某一类特定关系,规范某一类特定行为的法律规范的总和。三、法规1法规概念法律规范简称法规,是由国家机关制定或认可并由国家强制力保证其实施的具体行为规范。法律规范与法律的关系是个体与整体的关系。规范是法律的具体化,调整某类行为的不同法律规范组成了法律。2法规的构成要素任何一个法律规范都必须由假定、处理、制裁三部分组成,法学上称之为法律规范的三要素。 假定是指在法律规范中,确定使用该规范的条件和环境的部分。 处理是指行为规则的本身,是法律规范确定的允许做什么,禁止做什么,要求做什么的部分。 制裁是法律规范的后果部分。它说明的是违反法律规范时,国家将给予怎样的处置,即法律规范的强制措施。第二节 建设法规分类法律部门建设法律行政法规城市规划l 城市规划法* 城市规划法实施条例 城市房屋拆迁管理条例*城市建设与市政公用事业l 市政公用 事业法 城市道路管理条例* 城市公共客运交通管理条例 城市供水管理条例* 城市排水管理条例 城市节约用水管理规定* 城市燃气与集中供热管理条例 城市市容和环境卫生管理条例* 城市园林条例 城市绿化条例* 城市维护建设税暂行条例*村镇建设l 村镇建设法 村庄和集镇规划建设管理条例*风景名胜区l 风景名胜区法 风景名胜管理暂行条例*工程建设与建筑业l 工程设计法l 建筑法* 工程勘察设计管理条例 建设工程勘察设计合同条例* 中外合作设计工程项目暂行规定* 注册建筑师条例* 建设工程造价管理条例 建设工程招标投标管理条例 工程建设监理条例 建设工程质量管理条例* 建设工程地震灾害管理条例 建筑安全生产管理条例 建筑市场管理条例 建筑安装工程承包合同条例* 外国企业在中国承包工程管理规定房地产业l 城市房地产管理法*l 住宅法 城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例* 基准地价、标定地价和房屋重置价管理规定 城市房地产开发经营管理条例* 城市住宅建设管理条例 城市个人建造住宅管理办法* 住宅基金管理条例 公民住宅储蓄及社会保险储蓄条例 城市公有房屋管理条例 城市私有房屋管理条例* 外国人私有房屋管理规定*相关部门l 标准化法l 地震法l 环境保护法l 土地管理法l 水法l 矿产资源法l 森林法 工程建设标准化管理规定第二章 建设法规基本概念第一节 建设法规定义及基本特征一、建设法规定义建设法规是在建设活动中国家权力机关或其授权的行政机关制定的用以调整各种社会关系的法律、法规总和。1建设活动建设活动是指土木工程和建筑工程、线路工程、设备安装工程(统称建设工程)的新建、扩建、改建活动及装修装饰活动。常指“三建三业”,即城市建设、村镇建设、工程建设和建筑业、房地产业、市政公用事业。2建设行政管理活动建设行政管理活动是指在建设活动中,由国家权力部门正式授权的有关机构对建设业的组织、监督、协调等职能管理活动。3建设法规调整对象建设法规的调整范围主要体现在三个方面:一是建设管理关系;二是建设经济关系;三是从事建设活动的主体内部民事关系。(1)建设活动中的行政管理关系建设活动中的行政管理关系,是国家及其建设行政主管部门与建设单位、设计单位、施工单位及有关单位(如中介服务机构)之间发生的相应的管理与被管理关系。它包括两个相互关联的方面:一方面是规划、指导、协调与服务;另一方面是检查、监督、控制与调节。(2)建设活动中的经济协作关系建设活动中的经济协作关系是一种平等自愿、互利互助的横向协作关系。一般应以经济合同的形式确定,经济合同是法人之间为了实现一定的经济目的、明确相互的权利义务关系的协议。(3)建设活动中的民事关系建设活动中的民事关系是指因从事建设活动而产生的国家、单位法人、公民之间的民事权利、义务关系。建设活动中的民事关系既涉及到国家社会利益,又关系到个人的利益和自由,因此必须按照民法和建设法规中的民事法律规范予以调整。建设法规的三种具体调整对象,既彼此相互联系,有各具自身属性。它们都是因从事建设活动所形成的社会关系,都须以建设法规加以规范和调整。对于第一种社会关系的调整采取的是行政手段的方式。对于第二种社会关系的调整采取的是行政的、经济的、民事的诸手段结合的方式。对于第三种社会关系的调整主要是采取民事手段的方式。二、基本特征 建设规范除具备一般法律特征外,还具有不同于其他法律的特征。1行政隶属性行政隶属性是建设法规的主要特征,这一特征决定了建设法规必然要采取直接体现行政权力活动的调整方法,即以行政指令为主的方法调整建设业法律关系。调整方式包括:(1)授权。国家通过建设法规范,授予国家建设管理机关某种管理权限或具体的权利,对建设业进行监督管理。(2)命令。国家通过建设法律规范赋予建设法律关系主体某种作为的义务,如限期拆迁房屋,控制楼堂馆所建设,进行建设企业资质等级鉴定,征纳固定资产投资税,房屋产权登记等。(3)禁止。国家通过建设法律规范赋予建设法律关系主体某种不作为的义务,即禁止主体某种行为。如严禁利用建设工程发包权索贿受贿,严禁无证设计、无证施工等。(4)许可。国家通过建设法律规范,允许特别的主体在法律允许范围内有某种作为的权利。如不同的企业等级有不同的承包范围。(5)免除。国家通过建设法律规范,对主体依法应履行的义务在特定情况下予以免除。如用炉渣、粉煤灰等废渣作为主要原料生产建筑材料的可享有减、免的优惠等。(6)确认。国家通过建设法律规范,授权建设管理机关依法对争议的法律事实和法律关系进行认定,并确定其是否存在,是否有效。(7)计划。国家通过建设法规,对建设业进行计划调节。如基本建设程序必须执行国家的固定资产投资计划。(8)撤销。国家通过建设法律规范授予建设行政管理机关运用行政权力对某些权利能力或法律资格予以撤销或消灭。如没有落实建设投资计划的项目必须停建、缓建,无证设计、无证施工坚决取缔等。2经济性建设法规是经济法的重要组成部分。建设法规的经济性既包含财产性,也包括其与生产、分配、交换、消费的联系性。3政策性建设法律规范体现着国家的建设政策。它一方面是实现国家建设政策的工具,另一方面也把国家建设政策规范化。国家的建设形势总是处于不断发展变化之中,建设法规要随着政策的变化而变化。4技术性为保证建设产品的质量和人民生命财产的安全,大量的建设法规是以技术规范形式出现的,如各种设计规范、施工规范、验收规范等。第二节 建设法规关系要素一、建设法律关系的概念1建设法律关系的概念法律关系就是由法律规范所确定和调整的人与人或与社会之间的权利义务关系。法律的直接内容就是规定人的权利和义务,这些不同的权利和义务就形成了不同的法律关系。(1)权利。权利是指法律规范所确定的,权利主体可以做出一定的行为或要求他人做出一定的行为。对于法定的权利,任何人都不得干涉,当事人可以根据自己的意志,在法定范围内自由地行使权利。(2)义务。义务是指根据法律规范的规定,义务主体必须作出或不作出某种行为。对义务除非权利人有法律的允许,否则当事人不得放弃履行,他人也不得阻止当事人履行义务。权利和义务是对立的。当事人享有的权利必须靠另一方当事人或社会应承担的义务来保证。在许多情况下,某一具体的行为,既是一个人的权利,又是一个人的义务,此时这个行为就构成了责任。在组织性、管理性规范中,普遍存在这种现象。如中华人民共和国公司法要求经理执行董事会的决议,此时经理执行董事会决议的行为,既是经理的法定权利,又是经理必须承担义务。在一般情况下,当事人是可以放弃自己的权利的。而对于责任,由于有义务的含义,因而当事人不能放弃,否则将要承担违反职责的法律制裁。2建设法律关系的特征(1)建设法律关系不是单一的,而带有明显的综合性。建设法律规范是由建设行政法律、建设民事法律和建设技术法规构成的。这三种法律规范在调整建设活动中是相互作用、综合运用的。(2)建设法律关系是涉及面广,内容复杂的权利义务关系。(3)建设法律关系是以受国家计划制约的建设管理、建设协作过程中形成的权利和义务为内容的。(4)建设行政法律关系决定、制约、影响着计划因素的协作关系。建设业的法律调整是以行政管理法律规范为主的。建设民事法律规范调整建设业活动是由建设行政法律关系决定的,并受其制约。如建设单位与设计单位签定的勘察设计合同,在执行过程中,因国家法律认可的国家建设计划变更或解除,则建设单位的合同也要变更或解除。二、建设法律关系的构成要素 任何法律关系都是由法律关系主体、法律关系客体和法律关系内容三个要素构成,缺少其中一个要素就不能构成法律关系。1建设法律关系主体建设法律关系主体是指参加建设业活动,受建设法律规范调整,在法律上享有权利、承担义务的人。(1)国家机关 国家权力机关。国家权力机关是指全国人民代表大会及其常务委员会和地方各级人民代表大会及其常务委员会。 行政机关。行政机关是依照国家宪法和法律设立的依法行使国家行政职权,组织管理国家行政事物的机关。(2)社会组织作为建设法律关系主体的社会组织一般应为法人,它们是:建设单位、中国建设银行、勘察设计单位、施工企业(建筑企业、设备安装企业、机械施工企业)、城市综合开发公司。(3)公民个人。2建设法律关系客体建设法律关系客体是指建设法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的事务。一般客体分为财、物、行为和非物质财富。3建设法律关系的内容(1)建设权利。建设权利是指建设法律关系在法定范围内,根据国家建设管理要求和自己业务活动的需要有权进行各种建设活动。权利主体可要求其它主体作出一定的行为或抑制一定的行为,以实现自己的建设权利,因其他主体的行为而使建设权利不能实现时,有权要求国家机关加以保护并予以制裁。(2)建设义务。建设义务是指建设法律关系主体必须按照法律规定或约定承担应负的责任。建设义务和建设权利是相互对应的,相应主体应自觉履行建设义务,义务主体如果不履行或不适当履行,就要受到制裁。三、建设法律关系的产生、变更和消灭1建设法律关系的产生、变更和消灭(1)建设法律关系的产生。建设法律关系的产生是指建设法律关系的主体之间形成了一定的权利和义务关系。(2)建设法律关系的变更。建设法律关系的变更是指建设法律关系的三个要素(主体、客体、内容)发生变化。(3)建设法律关系的消灭。建设法律关系的消灭是指建设法律关系主体之间的权利义务不复存在,彼此丧失了约束力。2建设法律关系产生、变更和消灭的原因法律事实即是建设法律关系产生、变更和消灭的原因。建设法律事实是指能引起建设法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实。这种事实分为两类:一类是事件,即不以人们的意志为转移而产生的自然现象。另一类是行为,即人的有意识活动。第三节 建设法规构成一、建设法规的表现形式1宪法宪法是国家的根本大法,具有最高的法律效力,任何其他法律、法规都必须符合宪法的规定,而不得与之相抵触。2法律作为建设法表现形式的法律,是指行使国家立法权的全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性文件。其效力仅次于宪法,在全国范围内具有普遍的约束力。3行政法规行政法规是指国务院以及建设部制定颁布,或建设部与其他部、委联合颁布的规范性文件,其效力低于宪法和法律,行政法规的名称可谓“条例”、“办法”、“行政措施”、“决定”、“命令”、“指示”、“规章”等。4地方性法规与规章地方性法规是指地方人大常务委员会制定的规范性文件。地方性法规与规章的效力低于宪法、法律、行政法规,只能在本地区有效。5技术法规技术法规是国家制定或认可的,在全国范围内有效的规程、规范、标准等技术文件。6国家公约、国际惯例、国际标准我国签订的调整经济关系的国际公约和双边条约,还有国际惯例、国际上通用的建设技术规程都属于建设法规,应当遵守与实施。二、建设法规构成1建设行政法律建设行政法律是指国家制定或认可,体现人民意志,由国家强制力保证实施的并由国家建设管理机关从宏观上、全局上管理建设业的法律规范。建设行政法律主要包括:计划法、税法、城市规划法、建筑法、工程设计法、市政公用事业法、村镇建设法、城市房地产管理法、风景名胜区法、限制垄断、制止不正当竞争法、各行各业监督管理法、建设行政法律具有以下特征: 指令性。建设行政法律调整的法律关系主体地位不平等,一方下达指令,另一方只能服从并予以执行。 非对等性。主体一方作为国家建设主管机构或间接管理机构只享有权利,而另一方作为接受管理的企事业单位及公民只承担义务,权利与义务不对等。 强制性。建设行政法律规范多以禁止、命令形式表现出来,没有选择、考虑和讨价还价的余地。 灵活性。建设行政法规一般政策性强,立法程序简便,表现形式多样。可根据建设业形势变化,随时制定、修改、制止。2建设民事法律建设民事法律是国家制定认可的,体现人民意志的,为国家强制力保证其实施的调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的建设关系的行为准则。建设民事法律包括:民法通则、物权法、建设合同法、建设企业法、住宅法。建设民事法律具有以下特征: 平等性。受建设民事法律调整的建设法律关系主体的地位是平等的,没有隶属性。 有偿性。主体间权利与义务对等,一方面取得利益的同时,要承担相应的义务。 任意性。即有些建设民事法律赋予当事人在法律规定的范围内有选择的自由。 相对稳定性。建设民事法律是建设业商业生产与交换的最一般行为准则,灵活多变的政策约束少,与政策性较强的建设行政法律相比,具有相对稳定性。3建设技术法规建设技术法规是国家制定或认可的,由国家强制力保证其实施的工程建设勘察、规划、建设、施工、安装、检测、验收等技术规程、规则、规范、条例、办法、等规范性文件。技术规范具有以下特征: 科学性。建设技术标准的制定来自大量的科学论证与工程实践检验。 标准性。建设技术规范所规定的内容是人们普遍接受的技术标准,包括国家标准、国际标准、专业标准和地方标准及企业标准。 系统性。建筑技术法规形成一个完整的系统。 稳定性。建设技术法规作为法律,一方面体现国家统治阶级的意志,另一方面建设技术法规作为人们认识自然、改造自然的科学总结,又是人们普遍接受和认可的统一规范。因此稳定性十分突出。第四节 建设法规的法律地位与作用一、建设法规的法律地位1建设法规的法律性质建设法规的法律性质就是指它所属的法律部门,划分法律部门的主要标志取决于该法律的调整对象和调整手段,如刑法调整涉及社会关系的各个主要方面并采取刑事制裁手段来实现法律调整社会关系的任务。建设法规属于综合性法律部门,其主要部分为行政法规。它所调整的最基本、最主要的社会关系是建设行政和管理关系,其特征完全符合行政法律关系的特征;其内容是建设行政管理的内容;其调整方式是行政监督、检查、行政命令、行政处罚等行政手段。因此,建设法规就其主要的法律规范的性质来说,属于行政的范围,是行政部门的分支,具体可称作建设行政法律部门。2建设法规与其他法律部门关系(1)建设法与宪法的关系。宪法是国家的根本大法,它的调整对象是我国最基本的社会关系,并且宪法还规定其他部门法的基本指导原则,从而为其他部门提供法律基础。宪法所确认法律规范属于就全局性、根本性问题做出的一般规范,对所有具体法律规范起统帅作用。但宪法的原则性规定,必须通过具体法律规范使之具体化,才能付诸实施。建设法规是属于具体法律规范,它既以宪法的有关规定为依据,又将国家对建设活动的组织管理方面的原则规定具体化,它是宪法的实施法的组成部分。(2)建设法与刑法的关系。刑法规定什么是犯罪,对犯罪适用什么刑罚。刑法调整和保护的社会关系十分广泛,几乎涉及社会关系的各个方面。凡行为人由于故意或过失,损害国家和社会利益,造成严重后果构成犯罪的,都需由刑法来调整。建设行政以刑法为自己的后盾,在许多建设法规文件中都规定违反建设法规情节和后果严重构成犯罪的,有司法机关依据刑法追究刑事责任。(3)建设法与行政法的关系。建设法规主要部分属于行政法,是行政法分支部门。但行政法中还有许多分支部门,如土地管理法、环境保护法、劳动法等。(4)建设法与经济法和民法的关系。建设法规部分法律规范具有经济法和民法性质。它们分别属于经济法和民法。二、建设法规作用建设法规的作用就是保护、巩固和发展社会主义的经济基础,最大限度地满足人们日益增长的物质和文化生活的需要。一句话:建设法规的作用就是规范指导建设行为、保护合法建设行为、处罚违法建设行为。第三章 建设法律责任第一节 法律责任概述一、法律责任(一)法律责任的概念法律责任也称违法责任,是指自然人、法人或国家公职人员因违反法律而应依照法律承担的法律后果。(二)法律责任的特征1法律责任具有法定性法律责任的法定性主要表现了法律的强制性,即违反法律时就必然要受到法律的制裁,它是国家强制力在法律规范中的一个具体体现。2引起法律责任的原因是法律关系的主体违反了法律法律关系主体违反法律不仅包括没有履行法定义务,而且还包括超越法定权利。任何违反法定的义务或超越法律权利的行为,都是对法律秩序的破环,因而必然要受到国家强制力的修正或制裁。3法律责任的大小同违反法律义务的程度相适应违法法律义务的内容多、程度大、法律责任就大,相反,违反法律义务少、程度浅,法律责任就小。4法律责任须由专门的国家机关和部门来认定法律责任是根据法律的规定而让违法者承担一定的责任,是法律适用的一个组成部分。因此,它必须由专门的国家机关或部门来认定。二、法律责任的构成条件通常,有违法行为就要承担法律责任,受到法律制裁。但是,并不是每一个违法行为都要引起法律责任,只有符合一定条件的违法行为才能引起法律责任。这种能引起法律责任的各种条件的总和称之为法律责任的构成要件。法律责任的构成要件有两种:一类是一般构成要件,即只要具备了这些条件就可以引起法律责任,法律无需明确规定这些条件;另一类是特殊要件,即只有具备法律规定的要件时,才能构成法律责任。特殊要件必须有法律的明确规定。(一)一般构成要件法律责任的一般构成要件有以下四个条件构成,它们之间互为联系、互为作用,缺一不可。1有损害事实发生损害事实就是违法行为对法律所保护的社会关系和社会秩序造成的侵害。这种损害事实首先具有客观性,即已经存在,没有存在损害事实,则不构成法律责任。其次,损害事实不同于损害结果。损害结果是违法行为对行为指向的对象所造成的实际损害。由此可见,有些违法行为尽管没有损害结果,但已经侵犯了一定的社会关系或社会秩序,因而也要承担法律责任,如犯罪的预备、未遂、中止等。2存在违法行为法律规范中规定法律责任的目的就在于让国家的政治生活和社会生活符合统治阶级的意志,以国家的强制力来树立法律的威严,制裁违法、减少犯罪。如果没有违法行为,就无需承担法律责任,而且合法的行为还要受到法律的保护。所以,只要行为没有违法,尽管造成了一定的损害结果,也不承担法律责任。如正当防卫、紧急避险和执行公务的行为,就不承担法律责任。3违法行为与损害事实之间有因果关系违法行为与损害事实之间的因果关系,指的是违法行为与损害事实之间存在着客观的、必然的因果关系。就是说,一定的损害事实是该违法行为所引起的必然结果,该违法行为正是引起损害事实的原因。4违法者主观上有过错所谓过错,是指行为人对其行为即由此引起的损害事实所报的主观态度,包括故意和过失。如果行为在主观上既没有故意也没有过失,则行为人对损害结果不必承担法律责任。如企业在施工过程中遇到严重的暴风雨、造成停工,从而延误了工期,在这种情况下,停工行为和延误工期造成的损失的结果并非出自施工者的故意和过失,而属于意外事件,因而不应承担法律责任。(二)特殊构成要件特殊构成要件是指由法律特殊规定的法律责任的构成要件,它们不是有机的结合在一起的,而是分别同一般要件构成法律责任。1特殊主体在一般构成要件中对违法者即承担责任的主体没有特殊规定,只要具备了相应的行为能力即可成为责任主体。而特殊主体则不同,它是指法律规定违法者必须具备一定的身份和职务时才能承担法律责任。主要指刑事责任中的职务犯罪,如贪污、受贿等,以及行政责任中的职务违法,如徇私舞弊、以权谋私等。不具备这一条件时,则不承担这类责任。2特殊结果在一般构成要件中,只要有损害事实的发生就要承担相应的法律责任,而在特殊结果中则要求后果严重、损失重大,否则不能构成法律责任。如质量监督人员对工程的质量监督工作粗心大意、不负责任,致使应当发现的隐患而没有发现,造成严重的质量事故,那么它就要承担玩忽职守的法律责任。3无过错责任一般构成要件都要求违法者主观上必须有过错,但许多民事责任的构成要件则不要求行为者主观上是否有过错,只要有损害责任的发生,那么,受益人就要承担一定的法律责任,这种责任,主要反映了法律责任的补偿性,而不具有法律制裁意义。4转承责任一般构成要件都要求实施违法行为者承担法律责任,但在民法和行政法中,有些法律责任则要求与违法者有一定关系的第三人来承担。如未成年人将他人打伤的侵权赔偿责任,应由未成年人的监护人来承担。三、法律责任的种类1刑事责任刑事法律责任是指当事人由于违反刑事法律规定的义务构成刑事违法而依法承担法律上的后果。根据刑罚的规定,承担刑事责任的刑罚种类主要有以下两类:一类是主刑,即管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑;二类是附加刑,包括罚金、剥夺政治权利、没收财产。2行政责任行政法律责任指行政法律关系主体由于违反行政法律规范规定的义务构成行政违法以及行政不当而依法承担法律上的消极后果。它包括两种情况:一是公民和法人因违反行政管理法律、法规的行为而应承担的行政责任;二是国家工作人员因违反政纪或在执行职务时违反行政法规的行为。与此相适应的行政责任的承担方式分为两类:一类是行政处罚,即由国家行政机关或授权的企事业单位、社会团体,对公民和法人违反行政管理法律和法规的行为所实施的制裁,主要有警告、罚款、拘留、没收、责令停业整顿、吊销营业执照等。另一类行政处分,即由国家机关、企事业单位对其工作人员违反行政法规或政纪的行为所实施的制裁,主要有警告、记过、记大过、降职、降薪、撤职、留用察看、开除等。3民事责任民事法律责任是指违反合同或其他民事义务而应负的法律责任。民事责任与刑事责任、行政责任相比有如下不同的法律特征:l 责任的性质不同。民事责任主要是补偿性的,以财产补偿为主,非财产性的排除措施为辅(停止侵害、排除妨碍、消除影响、赔礼道歉等);l 处理原则不同。一般经济赔偿只能等于不能高于受害人所受的损失;l 财产归属不同。补偿归受害人;l 强制程度不同。民事责任除法律规定外,往往还允许当事人自由处分,可以自行协商,或减或免,国家一般不干预。在我国民法中,根据责任发生的原因,将民事责任分为违反合同的民事责任和侵权(侵犯国家、集体和公民的财产权利以及侵犯法人名称权和自然人的人身权)的民事责任两类。4经济责任经济责任是指经济法主体因违反经济法律和法规而应承担的法律责任。由于经济法律关系包含了行政、民事法律关系的内容,因此,其法律责任的承担方式主要是行政责任和民事责任的承担方式,如果违反经济法律关系的行为触犯了刑法的规定,那么,必须承担刑事责任。第二节 建设活动中常见的法律责任一、违约责任(一)延误工期工期是根据国家有关法规和合同规定完成一定质量的建筑产品的时间。造成延误工期的原因较多,可以分别不同情况承担违约责任。1因勘察设计质量低劣或未按期交付勘察设计文件拖延工期造成损失的,由勘察设计单位承担责任。主要有继续完善设计、减少和免收勘察设计费、支付违约金和赔偿经济损失。2施工单位因自身组织不当、管理不善而延误工期造成损失的、由施工单位承担责任。3发包方未按合同规定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的、工程中途要求停建、缓建的,应当对承包方由此造成的损失给予赔偿。发包方由于变更设计、提供资料不准或未按期提供必要的勘察、设计工作条件而造成勘察设计的返工、停工或修改设计的,要按承包方实际消耗的工作量增付费用;如果由此造成重大返工或重作设计的,应另行增费。发包方超过合同规定日期验收或付工程款的,应偿付违约金。4因意外事件延误工期造成损失的,按合同规定执行。合同没有规定的,由合同双方合理分担。(二)产品质量不合格1勘察设计质量低劣的,除按前面提到的方式承担责任外,在造成工程重大质量事故时,勘察设计单位不仅要免收受损失部分的勘察设计费,而且还应偿付与直接损失部分勘察设计费相等的赔偿金。2工程承包方承包的工程质量不符合合同规定的,负责无偿修理或返工。由于修理或返工造成逾期交付的,偿付逾期违约金。3工程未经验收,发包方提前使用或擅自动用的,由此而发生的质量或其他问题,由发包方承担责任。(三)拖欠工程款的法律责任由于建设单位无正当理由在收到竣工报告后30天内不办理结算的,从第31天起按施工企业向银行计划外贷款的利率支付拖欠工程款的利息,并承担违约责任。二、侵权责任(一)勘察设计中的侵权责任这项侵权责任主要的表现是勘察、设计单位侵犯他人的专利权、发明权、版权和其它科技成果权。如超越合同规定范围使用他人专利的行为等。这类违法案件承担责任的方式是停止侵害和赔偿损失。(二)施工中的侵权责任施工中的侵权责任有财产损失的赔偿责任和人身伤害的赔偿责任。常见的侵权责任有:1因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的,应当赔偿损失。2在公共场所、道旁或通道上挖坑、修缮、安装地下设施等,没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的,施工单位应承担人身损害赔偿。3建筑物或其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的,其所有人或管理人应当承担赔偿责任。三、行政责任1行政管理机关承担的责任(1)违反工商管理法规的责任 在企业登记过程中隐瞒真实情况、弄虚作假或未经核准登记注册擅自开业的; 擅自改变主要登记事项或超出核准登记的经营范围从事经营活动的; 不按规定办理注册登记或办理年检的; 伪造、涂改、出租、转让、出卖或擅自复印营业执照及其副本的; 抽逃、转移资金,隐匿财产逃避债务的; 从事非法经营活动的。(2)违反税收法规的责任详见中华人民共和国税收管理法(3)违反其他行政管理法规的行为这些行为主要有:违反环境保护法规;违反城市建设法规;违反财政法规等。对这些违法行为,有关环保、城建、审计等部门可对建筑企业给予警告、通报批评、罚款、限期改正、停业整顿等行政处罚。2上级主管部门及内部管理中的行政责任(1)违反企业法的责任 领导干部滥用职权,侵犯职工合法权益,情节严重的,可由主管部门给予行政处分; 领导干部因玩忽职守给国家造成较大损失的,可给予适当行政处分; 企业职工和其他工作人员阻碍领导干部依法执行职务,或扰乱企业秩序,致使生产、工作不能正常进行的,由企业所在地公安机关依照治安管理处罚条例进行处罚。(2)违反技术法规的责任 违反质量技术法规的责任; 违反安全技术法规的责任(3)不正当竞争行为不正当竞争行为是指在商品经济竞争中,采取不正当的或违法的手段获得企业利益的行为。第二篇 与建设工程相关的主要法律三法特点 中华人民共和国建筑法于1998年3月1日起实施 中华人民共和国合同法于1999年10月1日起实施 中华人民共和国招标投标法于2000年1月1日起实施l 建筑法属于专项法律,是调整中华人民共和国境内建筑活动,实施对建筑活动监督管理的法规。 建筑法是为了加强对建筑活动的监督管理,维护建筑市场秩序,保证建筑工程质量和安全,促进建筑业健康发展而制定的特殊的法律规定。l 合同法是市场经济的“游戏”规则,是民法的一部分,调整的是自然人、法人、其他组织之间的民事权利义务,即合同关系。l 招标投标法调整的是中华人民共和国境内发生的招标投标活动,包括工程、货物、服务三个方面。 招标投标法更有其特点。建设工程的招投标行为是一种特殊的民事法律行为,在方法、程序、目的、责任等方面都有很多的自身特点。建设工程招投标对于建筑市场主体、主体行为以及法律责任来说与一般民事法律行为有着不同的特征,特别是经济体制转变时期,为培育市场机制、规范市场秩序,严格禁止种种不正当竞争行为和腐败现象,所以有人称招标投标法为摒弃暗箱操作的“阳光法案”。第一章 中华人民共和国合同法第一节 概 述一、合同主体l 法人:法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人应当具备下列条件: 依法成立; 有必要的财产或者经费; 有自己的名称、组织机构和场所; 能够独立承担民事责任。按照民法通则的规定,法人包括企业法人、事业单位法人、机关法人和社会团体法人。企业法人:企业法人除应具备上述条件外还应具备: 有符合国家规定的资金数额; 有组织机构和经营场所; 有符合规定的组织章程; 能够独立承担民事责任。l 其他组织:其他组织是指除法人以外的其他实体,包括合伙企业、个人独资企业和外国企业以及其企业的分支机构等。l 自然人(公民):公民是从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务的人。 法人的民事权利能力法人的民事权利能力是指法律赋予法人在生产经营活动中能够享有经济权利和承担经济义务的能力或资格。具体权利能力有以下几种:名称使用权;标记权;商标专用权。 法人的民事行为能力法人的行为能力是指法人在生产经营活动中,以自己的行为来实现经济权利和经济义务的资格。具体有以下几种: 法人的行为能力是与权利能力同时产生的,也是同时终止的。 法人的行为能力与权利能力是一致的,并与法人的权利能力是同时产生于成立时,终止于法人的消灭之日。 法人的行为能力可以由法定代表人授权其代理人行使。如请律师代理诉讼或是企业内部的业务员为被代理人订立合同等。 民事权利民事权利是指平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间在财产关系和人事关系中当事人受法律保护的利益,是民事主体依法要求他人实施或不实施一定行为的权利。 民事责任是指公民、法人违反合同或者不履行其他民事义务,或者侵害了国家或集体和其他公民的财产权、人身权等,所应承担的民事法律责任,也就是所应当受到的处理、制裁。二、合同分类表序号划分方式合同名称1按业务范围划分 供应、租赁、借用、承揽、运输、信托、保管、委托、联营、合伙、社会服务、科研、保险等合同2按权利、义务划分 双务(当事人双方同等对应的权利、义务)、单务(当事人一方负义务,他方只享权利,如无息贷款)合同3按获得利益情况划分有偿、无偿合同4按标的划分实体、虚体(如服务、科研、设计)合同5按是否交付标的划分 诺成(达成协议即告成立,如承包合同)、实践(要交付标的才成立,如保管、运输)合同6按国家计划与市场调节划分统配物资分配计划合同、市场调节合同7按从属关系划分 主合同(如业主与总包之间的合同)、分合同(如总包与各分包之间的合同)8按合同期长短划分 长期(一年以上)合同、短期(一年及一年以下)合同9按法律效力划分 有效(具有法律效力,期限未超过合同规定,内容符合法律要求)、无效(不产生法律效力或已丧失 法律效力)合同10按标的项目划分 单一(标的只有一项)、多项(标的在两项以上)合同11按标的所有权划分让渡(如商品交换合同)、租赁合同12按利益划分为当事人利益、为第三者利益合同(如人身保险)三、合同中主要专业名词说明专业名词说明合同 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、 终止民事权利义务关系的协议。法人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民 事权利和承担民事义务的组织。法人代表 法人代表是指依法代表法人行使民事权利,履行民事义务的主要负责人。法人应具备的条件 依法成立;有必要的财产或者经费;有自己的名称、组织机构和场所;能够独立承担民事责任。自然人 自然人(公民)是指从出生时起到死亡为止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务的人。其他组织 即经合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织。包括:个人独资企业(个人业主制企业)、合伙 制企业、领取我国营业执照的不具有法人资格的中外合作经营 企业、外资企业、分支机构等。合同的主体(当事人) 合同主体是指签订合同的各方,主体可以是法人、自然人和其他组织标的 合同标的是当事人双方的权利、义务共指的对象,标的是合同必须具备的条款。如工程承包合同,其标的是完成工程项目。标的的数量和质量 标的的数量一般以度量衡作计算单位,以数字作为衡量标的的尺度;标的质量是指质量标准、功能、技术要求、服务条件等。合同价金 即为取得标的(产品、劳务或服务)的一方向对方支付的代价,作为对方完成合同的补偿。合同中应写明价金数量、支付方式、支付方法、结算程序。合同期限和履行的地点 合同期限指从合同生效到合同结束的时间。履行地点是指合同标的物所在地,如以工程为标底的合同,其履行地点是工程计划文件所规定的工程所在地。违约责任 即为合同一方或双方因过失不能履行或不能完全履行合同责任,侵犯另一方经济权利时所应负的责任。债 债是指特定人之间为一定行为(作为)或不为一定行为(不 作为)的民事法律关系。债权 债权是指在债的关系中,债权人要债务人为一定行为或不为一定行为的权利。债务 债务是指在债的关系中,债务人向债权人承担为一定行为或不为一定行为的义务。债权人 债权人是指在债的关系中,有要求他的债务人,为一定行为 或不为一定行为的权利的人。债务人 债务人是指在债的关系中,有被他的债权人要求为一定行为 或不为一定行为的义务的人。要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示(寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等)。要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示(发价、报价等)。承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示(中标通知书)。违约金 如果当事人一方违约,须付给当事人另一方违约金(不管违约行为是否造成对方损失),以这种手段对违约方进行经济制裁,对企图违约者起警戒作用。违约金的数额应在合同中用专门条款详细规定。赔偿金 赔偿金是指当事人一方,因其违约行为给对方造成损失时,为了补上违约金不足部分而支付给对方的一定数额的货币。保证 这是合同当事人一方为了确保履行合同,要求对方由第三者作保证人担保。这是从属于当事人之间主合同的一种担保合同,它有如下特征: 当被保人违约,保证人有义务代为履行他的合同责任; 当保证人代被保人履行义务后,有权要求被保人偿还; 保证人只对他保证的经济合同负责。定金 定金是一种担保方式,其法律特征是,如给付定金一方不履行约定义务则无权收回定金,收取定金一方不履行约定义务则双倍返还定金。抵押 抵押是指当事人一方或第三者为履行合同向对方提供的财产保证。接受财产保证的一方被称为抵押权人。当负有合同义务的一方不履行合同义务时,抵押权人可依据法律,从变卖抵押物所得的价款中优先得到清偿;如果变卖抵押物的价款不足清偿全部债务时,抵押权人有权要求对方补足不足部分。当然,剩余部分应退还给抵押人。不可抗力 不可抗力是指当事人之间在订立合同时不能预见,对其发生和后果不能避免并不能克服的事件。合同的法 律事实 合同事件是指不依当事人主观意志为转移的,能导致合同关系发生、变更、消灭的一切客观情况和现象(如不可抗力事件、国家政策调整或计划的变更等)。 合同行为是指能在合同双方权利、义务关系上引起一定法律后果的行为,主要包括:行政机关的行政行为、仲裁机关的仲裁行为、司法机关的司法行为、合同当事人双方的法律行为等。 意思表示: 明示是指当事人以积极行为所作的明显可知的意思表示,可分为口头形式和书面形式; 默示是无言的意思表示,可分为沉默和推定行为。四、合同有关法律约束的内容有关法律约束的内容说明合同的法律后果 即合同的法律约束力,有以下内容: 如需修改或解除合同,按合同签订的原则,双方协商同意,任何人无权单方修改或撤销合同。 因一方违约,造成对方损失,违约方应承担经济损失的赔偿责任。 当事人之间发生合同争执,可先通过协商、调解、仲裁,也可向法院起诉,用法律手段保护自己的权益。 当事人一方违约,承担赔偿责任时,如果对方要求继续履行合同, 则合同仍有法律约束力,双方必须继续履行合同责任。 合同受到法律保护,合同以外的任何人都不得防碍合同的签订和实施。有效合同 有效合同必须遵守以下规定: 审查当事人是否具有合法权能,是否具有与进行的经济活动相 适应的法人资格,订约人是否超越法人权限。 合同的内容及所确定的经济活动必须符合国家法律、政策和计 划要求。 合同的签订应具备法定的形式和手续,如公证、签证、登记或审批手续。无效合同 有下列情形之一的,属于无效合同: 违反国家法律、法规、政策和计划的合同。 采取欺骗、威胁、强迫命令等手段及代理人与合同对方恶意通 谋所签订的合同,责权利明显不公的合同。 代理人超越代理权限签订的合同。 违反国家利益或社会公共利益的合同。无效合同的确认归合同管理机关和人民法院。合同变更和解除的条件 当事人双方同意,并不由此损害国家利益和影响国家计划的执行,并经上级主管机关批准。 合同依据的国家计划被修改或取消。 由于不可抗力因素致使合同无法履行。 签订合同的当事人一方由于关闭、停产、转产,而确实无法履行合同。 由于合同当事人一方违约,致使原签订的合同成为不必要。合同变更和解除的程序 经过要约和承诺两个阶段。 合同受害人一方也可以单方面解除合同,但要符合法律和合同规定的条件。 变更或解除合同的建议和答复期可由提议一方提出或由合同规定一般为15天左右。追究合同违约责任的条件 要有不履行合同的行为。 主观上有错。 要有损害的事实,违约行为和事实
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