示范文本条文解读

2013版建设工程施工合同（示范文本）解读学术报告会,6/2/2020,主讲人：何佰洲教授主办单位：长春仲裁委员会协办单位：长春市律师协会吉林省城市建设发展研究中心,2013版,建设工程施工合同（示范文本）(GF-2013-0201),解读,北京建筑大学工程法律研究所何佰洲,6/2/2020,施工合同示范文本的出台背景,2,施工合同示范文本的内容,3,施工合同示范文本的亮点解读,4,施工合同重要性,1,第一部分施工合同重要性,市场经济是法制经济、契约经济，承发包双方的权力义务关系主要是通过双方签订的施工合同来确定的。而施工合同是合同当事人在建设工程施工过程中的最高行为准则，是规范双方的经济活动、协调双方工作关系、解决合同纠纷的法律依据。承发包双方签订的施工合同，确定了工程的造价、工期、质量安全等目标，规定了双方的责权利关系，是建设工程施工活动的核心和灵魂，对施工的进度、费用、质量安全等方面的管理起着总控制和总协调的重要作用。,6/2/2020,第二部分,新施工合同（示范文本）出台背景,6/2/2020,一.我国施工合同（示范文本）的发展历程,二.修订示范文本的必要性,三.适用范围,一.我国施工合同（示范文本）的发展历程,1、按照国务院办公厅国办发号文件关于在全国逐步推行经济合同示范文本制度请示的通知的要求，我国自上世纪九十年代开始施行建设工程合同示范文本制度。2、1999年12月，原建设部和原国家工商行政管理局对1991版示范文本进行了修订，发布了建设工程施工合同（示范文本）（19990201）。3、2009年5月，住房与城乡建设部以科研课题形式委托北京建筑工程学院（现北京建筑大学）牵头，启动了新版施工合同示范文本的修订工作。2013年4月，住房和城乡建设部联合国家工商行政管理总局印发建市201356号文件，发布了2013版建设工程施工合同（示范文本）（-2013-0201）。,6/2/2020,二.修订示范文本的必要性,随着我国建设工程法律体系的日臻完善（2011年修订建筑法，2012年招投标法实施条例施行）、项目管理模式的日益丰富、造价体制改革的日趋深入（2008清单、2013清单计价规范发布），1999版施工合同越发不能适应工程市场环境的变化，修订工作显得尤为迫切和必要。99范本渐渐暴露的问题主要体现在两方面：,6/2/2020,99版施工合同与现行法律规范不相适应。从1999版施工合同颁布实施至今已有近14年时间，其间国家出台了大量的涉及工程建设领域的法律、行政法规、规章和规范性文件，如安全生产法、招标投标法等法律，建设工程质量管理条例、建设工程安全生产管理条例和招标投标法实施条例等行政法规以及大量的规章和规范性文件。1999版施工合同内容与现行法律规范的规定不一致，影响到施工合同管理以及合同风险控制等方面，尤其对于解决施工合同中暴露出来的典型问题显得乏力，比如招标发包的合同效力问题、转包挂靠问题、暂估价项目的管理问题、情势变更问题、迟延结算和支付问题、暂停施工问题、竣工验收与移交问题、缺陷责任问题、质量保证金返还问题、合同解除问题等。,6/2/2020,99版施工合同结构和内容与建筑市场发展的实际情况不相适应。1999版施工合同颁布实施之前，我国建筑市场的专业化程度较低、行政管制较多，因此在合同条款设置上较为粗放，更多地体现了行政力量的介入。随着我国建筑市场的快速发展，工程建设的专业化、市场化日益突出，特别是随着国内外建筑市场的进一步融合，对于合同文本的专业性和可操作性提出了更高的要求。如1999版施工合同中没有考虑暂停施工的问题，而暂停施工作为目前施工合同履行中的常见现象和纠纷争议事项，亟待予以规范。再如开工问题，1999版施工合同中没有对开工的程序进行约定。另外，1999版施工合同在结构和内容上存在条款设置粗放、权利义务设置及风险分配不明确等问题，不能有效地指导复杂的工程活动。从实际使用情况来看，因合同约定不明确产生纠纷的情况非常常见，有关各方呼吁对1999版施工合同进行相应的修订完善。,6/2/2020,2013版施工合同起草原则,2013版施工合同的起草工作遵循了4条原则：一是合法性原则即新版施工合同范本应当充分反映工程建设领域立法的最新成果，使新版合同与现行法律法规、部门规章和政策规定相一致。二是适当引导原则即新版施工合同范本应当注重对发包人与承包人市场行为的引导和规范，有利于建立公平合理的交易习惯，促进市场的健康发展三是实践性原则即新版施工合同范本应当与我国的工程建设市场发展的实际情况相协调，并适应工程计价与工程实践模式的发展需要。四是先进性原则即新版施工合同范本应当与国内外其他主流施工合同理念相衔接，增设相应合同制度，确保其先进性。,合同修订历程,自2009年起，住房与城乡建设部建筑市场监管司先后委托北京建筑工程学院（现北京建筑大学）和建纬律师事务所组织课题小组进行专门的起草和修订工作，主要过程如下：一是全面梳理法律规范，研究相关合同文本，完成征求意见稿。为推动2013版施工合同起草工作的顺利进行，建筑市场监管司在2009年成立了由政府主管部门、建设单位、施工企业、行业协会、律师事务所等各方面专家组成的课题组。课题组全面梳理我国现行工程建设方面的法律、行政法规、部门规章及规范性文件，充分吸收了10余年来我国建设工程领域的立法成果。,二是广泛征求社会意见，形成送审稿初稿。施工合同征求意见稿在网上公开征求意见后，引起了各方的极大反响，纷纷就此建言献策，包括来自海外与港、澳、台地区的宝贵建议。截至2011年5月，建筑市场监管司共收到了来自各方反馈建议近500条，建议主要集中在监理人权限、合同计价方式、发包人付款能力证明、承包人人员管理、缺陷责任期、变更、暂停施工、计量与支付、造价咨询人、争议评审小组、合同备案效力等条款。为了进一步完善征求意见稿的体系和内容，充分吸收各方面的意见，建纬律师事务所受建筑市场监管司委托，对反馈意见进行了分类汇总，并结合我国建设工程领域的现状以及国内外建筑市场的最新发展情况，本着审慎的原则，认真分析各方意见，对征求意见稿进行了修改和完善，于2011年6月形成了施工合同（示范文本）的送审稿初稿。,三是邀请专家论证，形成2013版施工合同报批稿。自2011年6月至2012年6月，建筑市场监管司共召开了4次专家论证会议，反复听取建设行政主管部门、施工企业、房地产开发企业、高校、专业律师事务所等各方面专家和代表的意见，对施工合同（示范文本）送审稿初稿进行修改完善，形成了2013版施工合同送审稿。为了慎重起见，2012年10月，建筑市场监管司又组织召开了施工合同送审稿审定会，再次听取了有关专家学者意见，并根据专家们提出的有关意见，对合同送审稿做了进一步完善修改，形成了2013版施工合同报批稿。2012年12月至2013年2月，建筑市场监管司先后两次将2013版施工合同报批稿征求住房城乡建设部标准定额司、工程质量安全司意见，并根据他们的意见对报批稿进行了最后的完善。2013年4月3日，住房城乡建设部和国家工商行政管理总局批准了印发2013版施工合同的通知。,2013版施工合同的主要特点,第一，增加了8项新的合同管理制度：第二，调整完善了合同结构体系第三，完善了合同价格类型，增加了暂估价规定第四，更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡第五，加强了与现行法律和其他文本的衔接，保证合同的适用性,第一，增加了8项新的合同管理制度,一是双向担保制度为了解决施工合同中的履约担保，尤其是为了有效解决工程款拖欠问题，借鉴FIDIC合同，2013版施工合同通用条款的第2.5款规定了发包人的资金来源证明及支付担保，第3.7款则规定了承包人的履约担保。这两个条款要求发包人与承包人各自以其合同义务向对方提供资金来源证明及支付担保和履约担保，以保证实现双方在施工合同中的目的。此种安排在已经颁布的部门规章中有类似规定，既符合国家对投资人合理审慎投资的要求，也符合施工合同承包人提供履约保障的惯例做法，同时还能促进发包人按合同约定支付工程款，保证工期和质量等综合目标的完成。,第一，增加了8项新的合同管理制度,二是合理调价制度为解决由于市场价格波动引起合同履行的风险问题，2013版施工合同中引入了适度风险适度调价的制度，亦称之为合理调价制度，其法律基础是合同风险的公平合理分担原则。通用条款第11.1款规定，市场价格波动超过合同当事人约定的范围，合同价格应当调整。这一规定与国内目前各省市执行的工程造价部门规定的调价规范的精神是一致的，具体的调价方式与其他标准文本相一致，有利于解决工程合同履行过程中市场价格波动引起的合同价款纠纷。,第一，增加了8项新的合同管理制度,三是缺陷责任期制度为解决长期以来存在的合同当事人约定“保修期满返还保修金”的争议，2013版施工合同通用条款第15条引入了缺陷责任与保修制度，明确缺陷责任期是指“承包人按照合同约定承担缺陷修复义务，且发包人预留质量保证金的期限，自工程实际竣工日期起计算”。目前我国规定工程保修期限相对较长，尤其是地基基础工程和主体结构工程的保修期，为设计文件规定的该工程的合理使用年限。在建设工程实践中，存在大量发包人以保修期未届满为由不返还工程质量保证金的情形，由此导致的部分工程款久拖不决问题，一直以来困扰着我国建筑市场的正常发展，缺陷责任期制度在施工合同文本中的落实可进一步有效解决工程质量保证金返还和工程质量保修之间的冲突。,第一，增加了8项新的合同管理制度,四是工程系列保险制度2013版施工合同通用条款第18条除对工程保险作出规定外，还根据全国人大对建筑法的修改意见，对工伤保险作了规定，同时还增加了其他保险的条款。工程系列保险制度不仅完善了我国工程保险制度，还对今后可能会推行的工程保修保险等制度预留了执行的空间，这与国际通用的FIDIC合同已基本接轨。,第一，增加了8项新的合同管理制度,五是商定或确定制度合同履行中遇到的最大问题是发承包双方就履行事项产生分歧，如分歧不予及时处理即可转化成为合同履行的障碍，最终致使合同不能履行。2013版施工合同在处理该问题时，借鉴了FIDIC合同与标准施工招标文件（2007年）的做法，在通用合同条款的第4.4条引入了“商定或确定”制度，明确由总监理工程师承担商定与确定的组织和实施责任，并明确了该项制度起动的前提条件。,第一，增加了8项新的合同管理制度,六是索赔期限制度工程索赔无明确时效要求，是1999版合同较大的缺陷，对此2013版施工合同予以了调整。为了确保工程索赔的及时性，同时便于合同双方及时进行索赔证据的收集和评估，借鉴国外众多施工合同的规定和标准施工招标文件（2007年）的规定，2013版施工合同通用条款第19条对发承包双方的索赔期限都规定为28天，并明确规定，如当事人未在28天内对索赔事项提出书面的索赔通知，视为该项索赔的权利已经丧失。,第一，增加了8项新的合同管理制度,七是双倍赔偿制度为了解决发包人拖欠工程款问题，从违约责任承担的法律原则出发，在2013版施工合同中设立了迟延支付工程价款的双倍赔偿制度，该制度中包括了通知、合理期限改正等程序性规定，最终仍不履约的，则按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金，该规定在竣工结算审核、最终结清两个对应条款中均有体现。,第一，增加了8项新的合同管理制度,八是争议评审解决制度关于争议解决机制，鉴于施工合同周期长、合同管理要素多的特点，借鉴国外合同中普遍引用的争端裁决机制，2013版施工合同通用条款第20.3款引入了争议评审解决机制，以期提高工程合同争议解决的效率，并保障其专业性。争议评审解决机制根据合同各方约定，可以由专家全过程参与，也可以单独发表评审意见，如此可以极大地消化工程合同履行中的分歧，减少合同履行困难，防止合同履行障碍，快速定纷止争，以确保工程建设项目的整体经济效益和社会效益，对于提高项目经济效益具有不可低估的作用。从另一角度看，争议评审解决制度属于增加的社会纠纷解决机制，同时也为行政监督管理部门管理建筑市场提供了新的纠纷解决路径。,第二，调整完善了合同结构体系,一是合同结构体系更为完善，权利义务分配具体明确，有利于引导建筑市场健康有序发展。针对工程建设项目的特点，2013版施工合同对合同体系进行了全面系统的梳理，在合同要素上进行优化、合并与补充。2013版施工合同由合同协议书、通用合同条款、专用合同条款等三大部分组成，并同时附具了11个合同附件格式。前述条款安排既考虑建设工程施工管理的需要，又照顾到现行法律法规对建设工程的特殊要求，充分考虑到了各方的意见，较好地平衡了建设工程各方当事人的权利义务。,第二，调整完善了合同结构体系,二是建立了以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性。1999版施工合同将发包人代表和监理人的现场工程师均列在工程师名下，当发包人代表和监理工程师同时存在时，将无法进行有效区分，易导致工程施工管理的混乱。2013版合同将监理人和发包人代表进行了区分，建立了以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系。在2013版施工合同中，从尊重发包人权利角度和便于高效管理合同的角度出发，对于监理人相关事项做了相应规定，如强调发包人对监理人进行合理授权，并将授权事项告知承包人；明确监理人作为合同履行文件传递中心，即发包人和承包人之间的文件往来均通过监理人来中转，确保监理人能够全面畅通地了解合同管理信息，以完成其法定义务和约定义务。,第三，完善了合同价格类型，增加了暂估价规定,一是完善合同价格类型，适应工程计价模式发展和工程管理实践需要。2003年以来，我国开始在建设工程领域推行工程量清单计价模式，并陆续发布了2003版、2008版、2013版建设工程工程量清单计价规范。1999版合同囿于当时的实际情况，规定了固定价格合同、可调价合同和成本加酬金合同3种合同计价形式。考虑到实践中对于固定价格合同存在一定的误解和歧义，为避免将固定价格合同理解为不可调价合同，2013版施工合同按照价格形式将合同分为总价合同、单价合同及其他方式合同，其中由于成本加酬金合同形式的实践不具有典型性，故而在2013版施工合同文本中予以省略，归入其他方式合同，其他方式合同中还包含了采用定额计价的合同，还原了上述计价方式真实含义，并与国际惯例保持一致，以满足建设工程发展的需要，便于合同双方的实践操作。此外，在总价合同的计量环节，2013版施工合同还引入了支付分解表，有利于提高总价合同计价的科学性和合理性。,第三，完善了合同价格类型，增加了暂估价规定,二是增加暂估价的规定，规定了暂估价项目的操作程序。相对于1999版施工合同，2013版施工合同新增了暂估价内容，并根据暂估价专业分包工程、材料和工程设备的不同情况，结合国家有关建设工程项目招标范围的规定，明确了暂估价项目的选择方式和程序。2013版施工合同将暂估价项目具体分为两类，分别为依法必须招标的暂估价项目和不属于依法必须招标的暂估价项目，并根据不同类别规定了暂估价项目的确认和批准程序及时间节点，便于暂估价项目的实施，提高工程的效率和效益，以保证暂估价项目的公平性和合法性。,第四，更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡,一是重视合同文本的指引和指导作用，在通用合同条款和专用合同条款的设置上充分尊重发承包双方的意思自治。2013版施工合同充分考虑了建设工程项目专业性强和管理复杂的特点，在合同条款的设置上，对于发承包双方的权利义务进行妥善的安排，在通用合同条款中积极引导发承包双方按照现行法律法规及合同的规定，合法行使各项权利，切实履行各项义务。同时考虑到建设工程项目的特殊性和专业性，在条款内容上安排时，给发承包双方预留了充分的协商空间。双方当事人可以根据工程项目的特点，对通用合同条款中需要补充的内容，均在专用合同条款预留了补充和完善的空间，供双方自行协商完善，兼顾示范文本的指引和指导作用。,第四，更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡,二是增加了防范阴阳合同、违法转包、违法分包和挂靠的内容，有利于促进建筑市场的有序健康发展。阴阳合同、违法分包、违法转包和挂靠是建筑市场长期以来的顽疾，严重破坏了建筑市场的正常秩序，对建设工程质量和安全监管提出了严峻的挑战，在客观上也是诱发拖欠工程款和农民工工资的因素之一。鉴于此，2013版施工合同通过在协议书中引入宣誓性承诺条款及合同备案条款以遏制阴阳合同的发生；在通用合同条款中，通过增加限定新增承包人项目经理及主要施工管理人员条款、限定专业分包人及劳务分包人主要施工管理人员条款、承包人擅自更换项目经理及主要施工人员违约责任、工程款支付账户约定等条款，保证承包人实际施工管理人员与投标文件中载明的人员名单保持一致，有利于解决承包人违法分包、转包和挂靠等违法违规行为。,第四，更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡,三是细化了暂停施工条款，有利于避免因工程暂停导致发包人和承包人双方权益受损。暂停施工在工程实践中属于常见的现象，对于工程本身及合同双方当事人的影响均非常大，因此对于该条款的约定应当具体明确并具备极强的可操作性。虽然1999版施工合同第12条专条约定了暂停施工的内容，但该条约定过于简单，对于暂停施工的程序设置和复工的约定存在缺陷，且对暂停施工造成的不利后果的承担责任不明，无法有效指导工程实践。2013版施工合同立足建设工程实践，在综合各方建议的基础上，结合FIDIC合同等，完善了暂停施工条款，增加了暂停施工后的复工和暂停施工解约条款，希望以此解决工程长期停工致使合同双方当事人之间的权利义务悬而未决等问题，避免因此影响工程经济效益和社会效益，并同时增加了暂停施工期间的工程照管的约定，避免因暂停施工对工程后续施工造成不可补救的损失，导致经济利益和社会利益的双重受损，以平衡发包人和承包人的权利义务。,第四，更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡,四是更加合理平衡发包人和承包人的权利义务。如1999版施工合同通用条款对不可抗力发生后，规定承包人机械设备损坏及停工损失由承包人承担，这样规定既过于简单又不尽合理。2013版施工合同按照合理分担的原则进行了调整，明确规定“因不可抗力影响承包人履行合同约定的义务，已经引起工期延误的，应当顺延工期，由此导致承包人停工的费用损失由发包人和承包人合理分担，停工期间必须支付的工人工资由发包人承担。”,第五，加强了与现行法律和其他文本的衔接，保证合同的适用性,在法律层面，2013版施工合同在施工合同的项目管理、质量管理、安全生产管理、职业健康保障和工程担保等条款中充分体现了建筑法、合同法、安全生产法、劳动合同法、物权法以及招标投标法等法律的精神。在行政法规层面，2013版施工合同在具体约定双方当事人权利义务方面体现了建设工程质量管理条例、建设工程安全生产管理条例、民用建筑节能条例等相关规定，同时还在一定程度上反映了建设工程勘察设计管理条例、招标投标法实施条例等法规的精神。,第五，加强了与现行法律和其他文本的衔接，保证合同的适用性,在部门规章和政策方面，2013版施工合同在施工合同结算、保修等条款中体现了建设工程价款结算暂行办法、房屋建筑工程质量保修办法、建设工程质量保证金管理暂行办法等部门规章规定，在计价模式上兼顾了建设工程工程量清单计价规范的要求。国内外合同文本借鉴方面，为了保证2013版施工合同的适用，充分借鉴了FIDIC合同文本及现行国家有关部委发布的合同文本等特点。2013版施工合同在保证文本内容的适用性和特殊性的基础上，在内容和适用范围上较好地考虑了与其他现行合同文本的衔接，同时有适度的前瞻性，并且在文字处理上，力求文本表述简练、通俗易懂、全面系统、有机统一。,三.适用范围,示范文本适用于房屋建筑工程、土木工程、线路管道和设备安装工程、装修工程等建设工程的施工承发包活动。,6/2/2020,示范文本的内容,6/2/2020,第三部分,一.合同协议书,二.通用合同条款,三.专用合同条款,一、合同协议书合同协议书共计13条，主要包括：工程概况、合同工期、质量标准、签约合同价和合同价格形式、项目经理、合同文件构成、承诺以及合同生效条件等重要内容，集中约定了合同当事人基本的合同权利义务。二、通用合同条款通用合同条款共计20条，具体条款分别为：一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决。三、专用合同条款专用合同条款是对通用合同条款原则性约定的细化、完善、补充、修改或另行约定的条款。合同当事人可以根据不同建设工程的特点及具体情况，通过双方的谈判、协商对相应的专用合同条款进行修改补充。,6/2/2020,示范文本的亮点解读一、合同协议书部分二、通用条款部分,6/2/2020,第四部分,承诺,条文,条文注释,1.发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。,合同法第269条规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。根据以上规定，建设工程施工合同当事人最重要的工作是承包人在控制投资内，按照约定的工期完成质量合格工程，发包人按照约定的时间和金额支付工程款。（1）发包人付款承诺。建筑法第18条规定，建筑工程造价应当按照国家有关规定，由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的，其造价的约定，须遵守招标投标法律的规定。发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项。,本条包含了当事人各自承诺和共同承诺。,一、合同协议书部分,承诺,条文,条文注释,3.发包人和承包人通过招投标形式签订合同的，双方理解并承诺不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议。,（2）承包人质量承诺。建设工程质量管理条例第26条规定，施工单位对建设工程的施工质量负责。施工单位应当建立质量责任制，确定工程项目的项目经理、技术负责人和施工管理负责人。建设工程实行总承包的，总承包单位应当对全部建设工程质量负责；建设工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项实行总承包的，总承包单位应当对其承包的建设工程或者采购的设备的质量负责。（3）共同承诺。发包人和承包人通过招投标形式签订合同的，双方理解并承诺不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第21条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”,本条包含了当事人各自承诺和共同承诺。,2.承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。,二、通用条款,1、一般规定,6/2/2020,条文,条文注释,1.1.2合同当事人及其他相关方1.1.2.1合同当事人1.1.2.2发包人1.1.2.3承包人1.1.2.4监理人1.1.2.5设计人1.1.2.6分包人1.1.2.7发包人代表1.1.2.8项目经理1.1.2.9总监理工程师,本条规定了合同当事人及其他相关方。（1）合同当事人是发包人和承包人。从民事法律关系主体角度看，发包人可以是自然人、法人或其他组织。根据建设部第159号令建筑业企业资质管理规定规定，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。取得施工总承包资质的企业（以下简称施工总承包企业），可以承接施工总承包工程。施工总承包企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工，也可以将专业工程或劳务作业依法分包给具有相应资质的专业承包企业或劳务分包企业。取得专业承包资质的企业，可以承接施工总承包企业分包的专业工程和建设单位依法发包的专业工程。据此，作为施工合同当事人的承包人，应该具备独立的法人资格。,条文注释,（2）监理人。实行监理的建设工程，建设单位应当委托具有相应资质等级的工程监理单位进行监理。根据建设部第158号令工程监理企业资质管理规定规定，工程监理企业资质分为综合资质、专业资质和事务所资质。据此，监理人既可以是法人，也可以是其他组织。（3）设计人。从事建设工程勘察、设计的单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。建设部第160号令建设工程勘察设计资质管理规定规定，工程设计资质分为工程设计综合资质、工程设计行业资质、工程设计专业资质和工程设计专项资质。据此，设计人既可以是法人，也可以是其他组织。（4）分包人。分包包括专业工程分包和劳务作业分包。专业承包企业可以对所承接的专业工程全部自行施工，也可以将劳务作业依法分包给具有相应资质的劳务分包企业。取得劳务分包资质的企业，可以承接施工总承包企业或专业承包企业分包的劳务作业。（5）发包人代表。99范本中“工程师”包括了发包人代表和监理工程师两种情况，工程实践中容易引起权力交叉和职业身份的混淆，修订范本对发包人代表和总监理工程师分别进行了定义。,条文,条文注释,1.1.3工程和设备1.1.3.1工程1.1.3.2永久工程1.1.3.3临时工程1.1.3.4单位工程1.1.3.5工程设备1.1.3.6施工设备1.1.3.7施工现场1.1.3.8临时设施1.1.3.9永久占地1.1.3.10临时占地,（1）永久工程：建设永久工程须取得建设工程规划许可证。城乡规划法第40条规定：在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。（2）临时工程：城乡规划法第44条规定：在城市、镇规划区内进行临时建设的，应当经城市、县人民政府城乡规划主管部门批准。临时建设影响近期建设规划或者控制性详细规划的实施以及交通、市容、安全等的，不得批准。临时建设应当在批准的使用期限内自行拆除。,条文注释,（3）永久占地：土地管理法第56条规定：建设单位使用国有土地的，应当按照土地使用权出让等有偿使用合同的约定或者土地使用权划拨批准文件的规定使用土地；（4）临时占地：土地管理法第57条规定：建设项目施工和地质勘查需要临时使用国有土地或者农民集体所有的土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门批准。其中，在城市规划区内的临时用地，在报批前，应当先经有关城市规划行政主管部门同意。土地使用者应当根据土地权属，与有关土地行政主管部门或者农村集体经济组织、村民委员会签订临时使用土地合同，并按照合同的约定支付临时使用土地补偿费。临时使用土地的使用者应当按照临时使用土地合同约定的用途使用土地，并不得修建永久性建筑物。临时使用土地期限一般不超过二年。,条文,条文注释,1.1.4日期和期限1.1.4.1开工日期1.1.4.2竣工日期1.1.4.3工期1.1.4.4缺陷责任期1.1.4.5保修期1.1.4.6基准日期1.1.4.7天,本条明确了与合同履行相关日期的定义。（1）开工日期。包括计划开工日期和实际开工日期。我国建筑法对于工程实际开工日期是施行监管的。建设单位应当自领取施工许可证之日起三个月内开工。因故不能按期开工的，应当向发证机关申请延期；延期以两次为限，每次不超过三个月。既不开工又不申请延期或者超过延期时限的，施工许可证自行废止。按照国务院有关规定批准开工报告的建筑工程，因故不能按期开工或者中止施工的，应当及时向批准机关报告情况。因故不能按期开工超过六个月的，应当重新办理开工报告的批准手续。,条文注释,（2）竣工日期。包括计划竣工日期和实际竣工日期。计划竣工日期是投标人在投标文件中承诺并由发承包双方在协议书中约定的竣工日期。实际竣工日期是工程实际通过竣工验收或视为通过验收情形下的日期。具体参见本通用条款13.2.3竣工日期的条文注释。（3）基准日期。1999版示范文本没有关于基准日期的定义。借鉴FIDIC施工合同条件，引入“基准日期”的概念，用以分担因工程所在地法律法规变化导致的合同价格增减的风险。（4）缺陷责任期。建设工程质量保证金管理暂行办法（建质20057号）借鉴87版FIDIC施工合同条件的提法，确立了“缺陷责任期”的定义，缺陷责任期一般为六个月、十二个月或二十四个月，具体可由发、承包双方在合同中约定。（5）保修期。建筑法和建设工程质量管理条例中确立了“质量保修期限”的定义，具体参见本通用条款15.4保修的条文注释。,条文,条文注释,1.1.5合同价格和费用1.1.5.1签约合同价1.1.5.2合同价格1.1.5.3费用1.1.5.4暂估价1.1.5.5暂列金额1.1.5.6计日工1.1.5.7质量保证金1.1.5.8总价项目,本条规定了合同中与合同价格和费用相关的定义。（1）签约合同价。在菲迪克（FIDIC）1999年第1版施工合同条件中，该定义为“中标合同金额”（AcceptedContractAmount），系指在中标函中所认可的工程施工、竣工和修补任何缺陷所需的费用。（2）合同价格。鉴于工程施工过程的复杂性，会有一些主客观因素对双方签约合同价产生影响，包括工程量清单计价模式下实际发生工程量与清单中估算工程量的差异、工程变更、法律法规变化、价格调整、索赔等。因此合同价格是指发包人用于支付承包人按照合同约定完成承包范围内全部工作的金额，包括合同履行过程中按合同约定发生的价格变化。（3）费用：是指为履行合同所发生的或将要发生的所有必需的开支，包括管理费和应分摊的其他费用，但不包括利润。此定义应该与合同中索赔条款联系，以区分承包人是否可以获得费用之外的合理利润。,条文注释,（4）暂估价：2013版建设工程工程量清单计价规范2.0.19暂估价是指招标人在工程量清单中提供的用于支付必然发生但暂时不能确定价格的材料、工程设备的单价以及专业工程的金额。（5）暂列金额：2013版建设工程工程量清单计价规范2.0.18暂列金额是指招标人在工程量清单中暂定并包括在合同价格中的一笔款项。用于工程合同签订时尚未确定或者不可预见的所需材料、工程设备、服务的采购，施工中可能发生的工程变更、合同约定调整因素出现时的合同价格调整以及发生的索赔、现场签证确认等的费用。（6）计日工：2013版建设工程工程量清单计价规范2.0.20计日工是指在施工过程中，承包人完成发包人提出的工程合同范围以外的零星项目或工作，按合同中约定的单价计价的一种方式。（7）质量保证金：建设工程质量保证金管理暂行办法第2条规定，本办法所称建设工程质量保证金（保修金）是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。（8）总价项目：2013版建设工程工程量清单计价规范2.0.42总价项目是指工程量清单中以总价计价的项目，即此类项目在现行国家计量规范中无工程量计算规则，以总价（或计算基础乘费率）计算的项目。,条文,条文注释,1.8严禁贿赂合同当事人不得以贿赂或变相贿赂的方式，谋取非法利益或损害对方权益。因一方合同当事人的贿赂造成对方损失的，应赔偿损失，并承担相应的法律责任。承包人不得与监理人或发包人聘请的第三方串通损害发包人利益。未经发包人书面同意，承包人不得为监理人提供合同约定以外的通讯设备、交通工具及其他任何形式的利益，不得向监理人支付报酬。,本条是对严禁贿赂的规定。（1）合同当事人之间的贿赂。建筑法第17条规定，发包单位及其工作人员在建筑工程发包中不得收受贿赂、回扣或者索取其他好处。承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。第68条规定，在工程发包与承包中索贿、受贿、行贿，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，分别处以罚款，没收贿赂的财物，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予处分。对在工程承包中行贿的承包单位，除依照前款规定处罚外，可以责令停业整顿，降低资质等级或者吊销资质证书。,条文注释,（2）刑法对行贿罪进行了详细规定。第163条规定：“公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。”第164条规定：“为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。”以上规定适于用一般非政府投资项目中承包人行贿的定罪及处罚。而对于使用政府资金投资的项目，承包人的行贿定罪及处罚应适用下列条款。,条文注释,刑法第389条规定：“为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。”第390条规定：“对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。”（3）承包人对于监理人的贿赂。建筑法第35条规定，工程监理单位与承包单位串通，为承包单位谋取非法利益，给建设单位造成损失的，应当与承包单位承担连带赔偿责任。,近年来因贪腐被判死刑的官员名单,近年来因贪腐被判死刑的官员名单,十八大后落马的19名省部级高官,十八大后落马的19名省部级高官,条文,1.11知识产权1.11.1除专用合同条款另有约定外，发包人提供给承包人的图纸、发包人为实施工程自行编制或委托编制的技术规范以及反映发包人要求的或其他类似性质的文件的著作权属于发包人，承包人可以为实现合同目的而复制、使用此类文件，但不能用于与合同无关的其他事项。未经发包人书面同意，承包人不得为了合同以外的目的而复制、使用上述文件或将之提供给任何第三方。1.11.2除专用合同条款另有约定外，承包人为实施工程所编制的文件，除署名权以外的著作权属于发包人，承包人可因实施工程的运行、调试、维修、改造等目的而复制、使用此类文件，但不能用于与合同无关的其他事项。未经发包人书面同意，承包人不得为了合同以外的目的而复制、使用上述文件或将之提供给任何第三方。1.11.3合同当事人保证在履行合同过程中不侵犯对方及第三方的知识产权。承包人在使用材料、施工设备、工程设备或采用施工工艺时，因侵犯他人的专利权或其他知识产权所引起的责任，由承包人承担；因发包人提供的材料、施工设备、工程设备或施工工艺导致侵权的，由发包人承担责任。1.11.4除专用合同条款另有约定外，承包人在合同签订前和签订时已确定采用的专利、专有技术、技术秘密的使用费已包含在签约合同价中。,条文注释,本条是建设工程合同中所涉及的知识产权相关规定。我国法律所保护的知识产权包括著作权、专利权、商标权。在建设工程中所涉及的知识产权主要包括工程文件的著作权以及施工过程采用的一些新技术、新发明的专利权和企业申请注册的一些商标。（1）单位作品。著作权法第11条第3款是对单位著作权的规定：“由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。”（2）职务作品。著作权法规定：“公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品；（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。（3）委托作品。著作权法第17条对委托作品著作权归属的规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”,2、安全文明施工与环境保护,6.1安全文明施工,【条文】6.1.1安全生产要求合同履行期间，合同当事人均应当遵守国家和工程所在地有关安全生产的要求，合同当事人有特别要求的，应在专用合同条款中明确施工项目安全生产标准化达标目标及相应事项。承包人有权拒绝发包人及监理人强令承包人违章作业、冒险施工的任何指示。在施工过程中，如遇到突发的地质变动、事先未知的地下施工障碍等影响施工安全的紧急情况，承包人应及时报告监理人和发包人，发包人应当及时下令停工并报政府有关行政管理部门采取应急措施。因安全生产需要暂停施工的，按照第7.8款暂停施工的约定执行。【条文】6.1.2安全生产保证措施承包人应当按照有关规定编制安全技术措施或者专项施工方案，建立安全生产责任制度、治安保卫制度及安全生产教育培训制度，并按安全生产法律规定及合同约定履行安全职责，如实编制工程安全生产的有关记录，接受发包人、监理人及政府安全监督部门的检查与监督。,【条文】6.1.3特别安全生产事项承包人应按照法律规定进行施工，开工前做好安全技术交底工作，施工过程中做好各项安全防护措施。承包人为实施合同而雇用的特殊工种的人员应受过专门的培训并已取得政府有关管理机构颁发的上岗证书。承包人在动力设备、输电线路、地下管道、密封防震车间、易燃易爆地段以及临街交通要道附近施工时，施工开始前应向发包人和监理人提出安全防护措施，经发包人认可后实施。实施爆破作业，在放射、毒害性环境中施工（含储存、运输、使用）及使用毒害性、腐蚀性物品施工时，承包人应在施工前7天以书面通知发包人和监理人，并报送相应的安全防护措施，经发包人认可后实施。需单独编制危险性较大分部分项专项工程施工方案的，及要求进行专家论证的超过一定规模的危险性较大的分部分项工程，承包人应及时编制和组织论证。,条文注释,6.1条安全文明施工中以上三个条目是关于安全生产的要求。（1）安全生产要求。建设工程安全生产管理条例第4条规定，建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、工程监理单位及其他与建设工程安全生产有关的单位，必须遵守安全生产法律、法规的规定，保证建设工程安全生产，依法承担建设工程安全生产责任。（2）编制专项施工方案。建设工程安全生产管理条例第26条规定，施工单位应当在施工组织设计中编制安全技术措施和施工现场临时用电方案，对下列达到一定规模的危险性较大的分部分项工程编制专项施工方案，并附具安全验算结果，经施工单位技术负责人、总监理工程师签字后实施，由专职安全生产管理人员进行现场监督：（一）基坑支护与降水工程；（二）土方开挖工程；（三）模板工程；（四）起重吊装工程；（五）脚手架工程；（六）拆除、爆破工程；（七）国务院建设行政主管部门或者其他有关部门规定的其他危险性较大的工程。对前款所列工程中涉及深基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的专项施工方案，施工单位还应当组织专家进行论证、审查。,条文注释,（3）建立安全生产责任制度。建设工程安全生产管理条例规定，施工单位主要负责人依法对本单位的安全生产工作全面负责。施工单位应当建立健全安全生产责任制度和安全生产教育培训制度，制定安全生产规章制度和操作规程，保证本单位安全生产条件所需资金的投入，对所承担的建设工程进行定期和专项安全检查，并做好安全检查记录。施工单位的项目负责人应当由取得相应执业资格的人员担任，对建设工程项目的安全施工负责。落实安全生产责任制度、安全生产规章制度和操作规程，确保安全生产费用的有效使用，并根据工程的特点组织制定安全施工措施，消除安全事故隐患，及时、如实报告生产安全事故。施工单位应当设立安全生产管理机构，配备专职安全生产管理人员。专职安全生产管理人员负责对安全生产进行现场监督检查。发现安全事故隐患，应当及时向项目负责人和安全生产管理机构报告；对违章指挥、违章操作的，应当立即制止。（4）安全技术交底。建设工程安全生产管理条例第27条规定：“建设工程施工前，施工单位负责项目管理的技术人员应当对有关安全施工的技术要求向施工作业班组、作业人员作出详细说明，并由双方签字确认”。,【条文】6.1.7紧急情况处理在工程实施期间或缺陷责任期内发生危及工程安全的事件，监理人通知承包人进行抢救，承包人声明无能力或不愿立即执行的，发包人有权雇佣其他人员进行抢救。此类抢救按合同约定属于承包人义务的，由此增加的费用和（或）延误的工期由承包人承担。【条文】6.1.8事故处理工程施工过程中发生事故的，承包人应立即通知监理人，监理人应立即通知发包人。发包人和承包人应立即组织人员和设备进行紧急抢救和抢修，减少人员伤亡和财产损失，防止事故扩大，并保护事故现场。需要移动现场物品时，应作出标记和书面记录，妥善保管有关证据。发包人和承包人应按国家有关规定，及时如实地向有关部门报告事故发生的情况，以及正在采取的紧急措施等。,【条文】6.1.9安全生产责任6.1.9.1发包人的安全责任发包人应负责赔偿以下各种情况造成的损失：（1）工程或工程的任何部分对土地的占用所造成的第三者财产损失；（2）由于发包人原因在施工场地及其毗邻地带造成的第三者人身伤亡和财产损失；（3）由于发包人原因对承包人、监理人造成的人员人身伤亡和财产损失；（4）由于发包人原因造成的发包人自身人员的人身伤害以及财产损失。6.1.9.2承包人的安全责任由于承包人原因在施工场地内及其毗邻地带造成的发包人、监理人以及第三者人员伤亡和财产损失，由承包人负责赔偿。,条文注释,以上3个条目是关于安全生产事故的报告与处理的约定。事故报告。生产安全事故报告和调查处理条例第9条规定：事故发生后，事故现场有关人员应当立即向本单位负责人报告；单位负责人接到报告后，应当于1小时内向事故发生地县级以上人民政府安全生产监督管理部门和负有安全生产监督管理职责的有关部门报告。情况紧急时，