公司意志代表权探究

公司意志代表权探究【摘要】法律赋予公司以法律人格，是一种不需要依赖于成员资格的主体资格。公司是由股东投资并集合各种生产要素有机组成的，每位股东拥有“成立一家公司、参与市场经营活动”的共同意志，法律确认该共同意志，并将其拟制上升成公司自身的意志。但是公司毕竟不同于有血有肉有生命的自然人，是一种拟制的、观念上的产物，仍旧需要借助有表达资格的自然人对外代表自己进行意思表示。上市公司董事会秘书作为公司高管，在公司上市业务上确实可以代表公司，享有公司对外代表权。【关键词】公司法人；公司意志代表权；上市公司董事会秘书一、公司意志代表权存在的必要性公司是一个法人组织，这在各国皆不例外。通过对上述法人制度以及公司法人制度的梳理，我们可以知道公司法人是最为典型的拟制主体，也是最为典型的社团法人，拥有的法人财产，也具有的人格。当公司作为法律上的人（法人）而被加以时，公司财产与股东财产之间产生最为强烈的分离。这样，公司自己参与法律交往，是权利和义务的归属主体，相应地也是公司财产的唯一主体。通说认为，合伙也有“相对”的财产。但是各个合伙人之出资，法律上归全体合伙人共有，为全体合伙人的共同财产。所谓“合伙的财产”，就是各个合伙人的财产，只是出资前为各个合伙人个人所有，出资后为各个合伙人按份共有。“合伙”并非各个合伙人外的另一主体，而是各个合伙人的联合，是一群人，非单个人。1实践中，为了方便交易、诉讼，法律许可某些组织可以以自己的名义发生民事关系和参加民事诉讼。严格而言，此类主体仅仅是形式上的主体，所发生之权利义务都是由其成员所承受，故并非实质上的法律主体。2法律赋予公司以法律人格，是一种不需要依赖于成员资格的主体资格。“公司一旦有效成立，即卓然于股东，就像婴儿自其呱呱落地之时就开始成为的法律主体。由于公司人格于股东人格，股东之死亡或者变换并不妨碍公司之存续。除非股东决定解散公司或者通过公司重组并入其他公司，公司可以长命百岁，永久长存。”3因此，公司可以作为法律上的主体拥有权利能力和行为能力进行社会活动，并以其全部财产对公司的债务承担责任，在必要时也需要承担吊销营业执照、通报批评、市场禁入等责任。公司是由股东投资并集合各种生产要素有机组成的，本质而言是一种团体，其成员由股东构成。每位股东拥有“成立一家公司、参与市场经营活动”的共同意志，法律确认该共同意志，并将其拟制上升成公司自身的意志，公司章程则是以书面形式将该拟制意志加以固定。但是公司毕竟不同于有血有肉有生命的自然人，是一种拟制的、观念上的产物，仍旧需要借助有表达资格的自然人对外代表自己进行意思表示，并且这种表达方式贯穿公司的设立、存续、运转乃至解散和清算的整个生存过程。而在这个过程中，必须时刻保证公司决议的执行确实能代表与反映内部成员之共识，且客观上符合公司的最大利益。公司的最初形式是无限公司，那时每位股东对公司事务拥有平等的代表权和管理权，其治理结构也更多地受法律的统一强制规范。但是，现代公司制度的民主化并不意味着公司运营控制的民主化。在股权越来越分散的情况下，由股东亲力亲为地决定所有事务已不可能，也无法适应高速、快捷的现代经济生活的客观需要。因此，为提高决策效率，使经营者更好地为出资人谋取经济利益，就必须体现出集中行使的决策指挥权以及一体化的对外承担责任的形式。换言之，在法人制度的外壳下，公司法人的意志必须对外形成有效的意思表示，并通过一定的“载体”加以呈现。而这些“载体”即为公司意志的表达者，形式通常表现为公司内部的某些机关（以下简称为“公司机关”，Organs），享有公司意志代表权（亦称为“公司对外代表权”、“公司代表权”、“代表权”）。公司机关可以代表公司，公司机关的行为就是公司的行为。基于公司意志代表权而形成的公司代表人制度也是公司法人固有之制度，是公司得以存在的重要基础。二、公司意志代表权的权属公司机关是公司的当然组成部分，犹如人体的器官与人体的关系。所以，公司机关并非公司的代理人，对外不得视为被代理人与代理人关系，法人机关的执行行为，就是法人的行为。而公司机关的担当者（公司对外代表人）则肯定是自然人，有其意志表示，仅仅在担任公司机关、对外为公司职务行为期间，其意思表示即可推定为公司之意思表示。4正如同中华人民共和国主席不单单是一个自然人，更是一个重要的国家机关，对外代表国家。如现行宪法第81条规定：“中华人民共和国主席代表中华人民共和国，进行国事活动，接受外国使节”。公司意志代表权属于公司的代表机关，机关是由具体的自然人来担任，该具体的担当者则由公司加以选任。此时，担当法人机关的自然人，其不同方式的行为在法律上分立、并被归入自然人和法人的不同范畴。而只有依特定秩序方式、与被授予的特殊职权有关的行为才属于作为法人机关的行为。5因此，一般情形，人人可以自由行为，表达个人的观点和作为，但作为法人机关的人就不能那样自由了，他们必须以法人的目的为限制。这好比在一个公权力机构，我们必须合乎逻辑地把特殊的社会责任置于官员们的个人责任之前，绝不允许官员们自由行为，他们有特殊的社会责任，是为社会履行那种责任的代表人。6三、上市公司董事会秘书是否具有公司对外代表权根据上海证券交易所上市公司董事会秘书管理办法第2条的规定：“上市公司董事会秘书为上市公司高级管理人员，对上市公司和董事会负责，应忠实、勤勉地履行职责。”第3条规定：“上市公司董事会秘书是上市公司与本所之间的指定联络人。本所仅接受董事会秘书或代行董事会秘书职责的人员以上市公司名义办理信息披露、公司治理、股权管理等其相关职责范围内的事务。”由此可以知道，与证劵有关的事项基本上都可以由上市公司董事会秘书代表公司，如代表公司签署和公布公司年报和财务会计文件、代表公司向公司主管机关提出申请、代表公司作出法定申明、确保公司遵守上市规则及发布市场信息、向公司主管机关及时准确地提供和披露有关文件和信息等。上述办法第12条也作出了关于“上市公司董事会秘书缺位”的规定：“上市公司董事会应当及时指定一名董事或高级管理人员代行董事会秘书的职责，并报本所备案。上市公司董事会未指定代行董事会秘书职责的人员或董事会秘书空缺时间超过三个月的，由公司法定代表人代行董事会秘书职责，直至公司聘任新的董事会秘书。”由此可以看出，上市公司董事会秘书在公司上市业务上确实可以代表公司，享有公司对外代表权。注释：我国宪法第三章所规定的“国家机构”是各类国家机关的总和，包括全国人民代表大会、主席、国务院、中央军委、地方各级人民代表大会和人民政府、自治机关、人民法院和人民检察院等。参考文献1李锡鹤.应区分合同与非合同协议、伪协议J.东方法学，2012（2）：49.2李锡鹤.民法原理论稿M.北京：法律出版社，2009.503.3刘俊海.现代公司法M.北京：法律出版社，2008.12.4张驰.论意思表示解释J.东方法学，2012（6）：12.5江平，龙卫球.