公司资本制度

.第三章 公司资本制度本章重点问题1、资本的不同含义及相互关系？2、资本与资产、净资产的关系？3、资本维持原则在我国公司法中的体现？4、法定资本制、授权资本制与折衷资本制的比较。5、增资与减资制度中如何对股东和债权人利益进行保护？6、股东出资的形式和责任。第一节 公司资本的概念和意义一、公司资本的概念（一）概念（capital） 又称股本，是公司章程规定并由登记机关核准登记的，由股东出资构成的公司法人财产总额。（二）特征1、是公司法人财产总额2、来源于股东的出资3、由公司章程规定4、是表彰公司原始财产数量的、在观念上确定的货币数额（1）表现为货币数额本质形式（2）在观念上是确定的金额资本是一静态的概念，不随公司实际资产的数额变化而变化。（3）表彰公司原始财产数量。(公司成立时）二、资本的不同含义和形式1、注册资本 概念：指公司在公司登记机关注册登记的资本总额。在实行授权资本制的国家，一般不使用注册资本的概念，常被称为名义资本或核准资本。法定资本和授权资本法定资本：是指法律规定公司章程必须载明且必须一次发行的资本。强调发起人或股东出资的义务。授权资本：是指授权公司可以发行的公司全部资本，授权数额须记载于公司章程。强调公司资本募集的权利。 2、发行资本和待发行资本 发行资本：是指公司依法或章程的规定，在注册资本的额度内已经发行的、由股东认购的资本总额。待发行资本：是指注册资本除去已经发行的部分后剩余的部分。注册资本=已发行资本（即发行资本）+待发行资本=认购资本+待认购资本 3、实收资本和待收资本 实收资本/实缴资本/已缴资本：是指股东已经向公司缴纳的资本或公司实际收到的资本。实缴资本是就股东视角而言，在公司视角，实缴资本即为实收资本。待收资本/待缴资本/未收资本/催缴资本：是指股东已经认购但尚未缴纳的资本。待缴资本是股东的视角，待收资本是公司的视角。 如果公司资本属于一次缴纳 发行资本=认购资本= 实缴资本=实收资本（数额相等）如果公司资本分期缴纳 发行资本=认购资本=实缴资本+待缴资本=实收资本+待收资本注意发行资本概念主要对授权资本制有意义。资本发行、资本认购与资本实际缴纳是不同的概念，是股东投资于公司，即资本形成的一系列过程。对于待缴资本，一般来讲，公司可以根据需要随时向股东催缴（也称催缴资本），实际已经构成公司的财产，视为对公司债务的担保。4、保留资本/储备资本 是指在待缴资本中，一般情况下不得向股东催缴，只有在公司破产时才可催缴的部分资本，相当于公司债务的保证金。【结论】公司资本=注册资本=发行资本+待发行资本发行资本=认购资本=实缴资本+待缴资本（含保留资本） 公司法D26 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 D59 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 公司法D81 股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 三、公司资本与相关概念（一）公司资本与资产、净资产、所有者权益资产是会计学上的概念，与“负债”相对应，是指公司实际占有的财产或权利。资产负债表：资产 = 负债 + 所有者权益（净资产）所有者权益（净资产）= 资产 - 负债在一般的情况下：资产净资产资本资产：指公司实际占有的能以货币计量的经济资源，包括各种财产、债权和其他权利。负债：指公司所承担的能以货币计量、需以资产或劳务偿付的债务。包括流动负债和长期负债。所有者权益：也称股东权益，是指公司股东对公司净资产的所有权。也可以说，所有者权益就是公司的净资产。所有者权益 = 资本+资本公积金+盈余公积金+未分配利润四、公司资本的法律意义1、是公司设立的一项基本条件2、是公司进行经营活动的基本物质条件3、是公司承担财产责任的基本保障4、是公司股东承担责任的界限资产负债表资 产负债和所有者权益流动资产：（包括货币资金、应收账款、存货等）流动负债：（包括短期借款、应付账款、未交税金等）长期投资：长期负债：固定资产：所有者权益：（包括实收资本、资本公积、盈余公积、未分配利润）无形及递延资产:其他长期投资：资产总计负债和所有者权益总计第二节 公司资本原则与资本形成制度 一、公司资本原则最初形成并体现在大陆法系国家公司法中。英美法国家也不同程度地吸收和采纳了资本三原则。 （一）资本确定原则1、概念：是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额做出明确规定，并须全部认足或募足，否则公司不能成立。 2、立法意图（1）使公司具备法人要件（2）保护第三人的利益3、利弊分析（1）弊端资本闲置，浪费资源 增加公司设立难度，影响效率增资程序麻烦（2）优点保证公司资本真实，可防止公司设立欺诈和投机，利于保护第三人的利益。4、我国相关制度我国实行的是较严格的资本确定原则。在公司设立时，都必须依法在公司章程中明确规定公司资本总额，并须由股东分期全部认足或募足，募集设立的股份有限公司须以实际募集的资本作为注册资本。（二）资本维持原则1、概念：又称资本的充实原则，它是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产。 2、立法意图：使资产与资本不要过于偏离，以保护债权人的利益。3、我国相关制度（1）股东退股禁止不得抽回出资（2）不得折价发行股份（3）规定货币出资比例（4）依法提取和使用公积金（5）亏损先行弥补（6）没有盈利，不得分配 （7）原则上禁止收购本公司的股份（8）不得接受以本公司股份提供的担保（三）资本不变原则1、概念：指公司资本一经确定，非依法定程序变更章程，不得改变。2、立法意图：防止公司随意减少资本而损害债权人的利益。 3、我国相关制度（1）公司增减资本制度 我国公司法中对公司增减资本规定了较为严格的条件和程序，要求必须经股东会议决议通过，并依法办理变更登记。（2）债权人特别保护程序 公司减少资本时，必须在变更公司登记前向债权人发出通知或公告，债权人有权要求清偿债务或要求提供相应的偿债担保。 二、公司资本形成制度（一）法定资本制1、概念也称确定资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行和募足，否则公司不得成立的资本制度。是大陆法系国家的资本形成制度，其主要特点是资本或股份的一次发行，但可以不一次缴纳股款。2、内容（1）公司设立时，须在公司章程中明确规定资本总额；（2）公司设立时，须将资本一次性全部发行并募足（可分期）；（3）资本募足后，各认股人应根据发行的规定缴纳股款；（4）公司成立后，如需增减资本须履行法定程序，如须经股东会决议、变更公司章程等。 3、评价（1）利强调资本真实，能较充分保护债权人利益和社会交易安全。（2）弊增加公司设立难度，导致公司设立周期长、成本高；同时为公司成立后的增减资本带来不便。 （二）授权资本制 1、概念 也称核准资本制或名义资本制，是指在公司设立时，虽然应在章程中载明公司资本总额，但公司不必发行资本的全部，只要认足或缴足资本总额的一部分，公司即可成立。其余部分，授权董事会在认为必要时，一次或分次发行或募集。主要特点是资本或股份可以分次发行。2、内容（1）公司设立时，必须在章程中载明资本总额（此点与法定资本制相同）；同时章程亦应载明公司首次发行资本的数额。（2）公司章程所定的资本总额不必在公司设立时全部发行，只需认足或募足其中的一部分。（3）各认股人就其在公司设立时认购的部分，应根据发行的规定缴纳股款。 （4）公司成立后增加资本，仅需在授权资本数额内，由董事会决议发行新股，而无须股东会议变更公司章程。3、评价（1）利公司不必一次发行全部资本或股份，减轻了公司设立的难度；授权董事会自行决定发行资本而无须经股东会决议变更公司章程，简化了公司增资程序；避免大量资金在公司中的冻结和闲置，能充分发挥财产的效益。（2）弊易导致滥设公司或设立欺诈，损害债权人的利益。 （三）折衷资本制1、许可资本制：也称认许资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足。同时，公司章程可以授权董事会在公司成立后一定期限内，在授权时公司资本的一定比例范围内，发行新股，增加资本，而无须股东会的特别决议。 2、折衷授权资本制：是指公司设立时，也要在章程中载明资本总额，并只需发行和认足部分资本或股份，公司即可成立，未发行部分授权董事会根据需要发行，但授权发行的部分不得超过公司资本的一定比例。 第三节 最低资本额制度一、最低资本额制度的意义1.量化公司法人构成的财产条件2.设定市场进入标准3.为债权人提供最低限度的担保二、各国最低资本额立法情况 德国有限责任公司法第5条和第7条规定，有限责任公司的设立，最低资本额至少为5万德国马克（从1999年1月1日起，由25万欧元取代八每个股东的出资至少为500德国马克），并规定，有限责任公司设立时，现金和实物的实收资本至少为上述数额的一半。股份法第7条规定， 股份公司的最低名义资本为10万德国马克（1999年1月1日以后由5万欧元取代）。法国商事公司法第35条规定，有限责任公司的资本至少为5万法朗以上；第71条现定，股份公司如向社会公开募集股份，公司资本至少在15O万法朗以上；如果不公开募集，公司资本至少为25万法郎。日本有限责任公司法第9条规定，有限责任公司的资本总额不能少于300万日元，每股出资不少于5万日元。日本商法典第168条之四规定，股份公司的资本额不低于1000万日元。我国台湾地区公司法没有具体规定公司的最低资本额，其第156条第3款规定，股份有限公司的最低资本总额，得由主管机关分别情况给予规定。台湾经济部：经营一般事业的股份公司的最低资本额为100万元新台币，经营远洋运输的股份公司为400万元新台币，经营建筑业的股份公司为 5 000万元新台币，经营观光旅游业的股份公司为 6 500万元新台币，经营汽车制造业的股份公司为1亿元新台币。 三、我国最低资本额制度1、有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。 2、股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 商业银行法:以公司形式设立的商业银行注册资本资本额为10亿元人民币，城市合作银行为1亿元人民币，农村合作专业银行为5000万元人民币。保险法:保险公司的最低注册资本为2亿元人民币。 外资金融机构管理条例:外资银行、中外合资银行的注册资本为3亿元人民币以上，外资和中外合资的财务公司的注册资本为2亿元人民币以上。关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定:外商投资的股份有限公司的最低资本为3000万元人民币。关于设立中外合资对外贸易公司试点暂行办法:中外合资对外贸易公司的最低注册资本为1亿元人民币。关于外商投资举办投资性公司的暂行规定:外商投资举办的投资性公司的最低注册资本为3000万美元。外商投资商业企业试点办法:从事零售的商业企业的注册资本不低于5000万元人民币（中西部地区不低于3000万元人民币），从事批发业务的商业企业的注册资本不低于 8000万元人民币（中西部地区不低于6000万元人民币）。 法律责任 最高人民法院曾在1994年答复广东省高级人民法院的关于企业开办的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复中认为企业开办的企业虽然领取了企业法人营业执照，但实际没有投入自有资金，或投入的自有资金达不到中华人民共和国企业法人登记条例实施细则第15条第(七)项或其他有关法规规定的数额，以及不具备企业法人其他条件的，应当认定其不具备法人资格，其民事责任由开办该企业的企业法人承担的规定。该规定并没有因公司法的修订而失效。 如果发起人或股东在规定时间内，未能办理财产权转移手续的，或无效出资的，交付该出资的股东或发起人应当以其它出资方式补交其数额。公司设立时的其他股东承担连带责任。只有在该股东或发起人拒绝补缴或不能以其它出资方式补交的情况下，才会发生公司实有资本低于法定最低资本的情况。此时，公司应当被认定为“不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司”的情形，该公司不具有独立的法人资格。 概言之，在上述情况下，除非公司股东通过决议解散公司或者通过种种努力仍然不能使公司实有资本达到法定最低限额而被吊销营业执照、责令关闭或者被撤消的，公司并不会失去其独立人格。四、最低资本额制度评价1、肯定说2、否定说 第四节 公司资本募集与股份发行一、资本募集与股份发行概念的辨析公司资本的募集，亦称资本的发行，是指以一定的条件向投资者发行资本，由投资者出资认购并取得股权或股份，公司得以获得相应的资产。在本质上资本与股份并无区别，因此如从广义的股份概念来理解，资本的募集与股份的发行是同一概念。1、第一种理解：资本募集股份发行鉴于股份公司具有一定的公众性，因此考虑到公众股东的利益，公司法对于股份公司股份的发行的条件和程序，有着更为严格的规定。因此，我们通常所说的“股份的发行”，一般是指狭义上的概念，即专指股份公司的股份发行或资本的募集，在这个意义上，资本募集的概念大于股份发行的概念。资本募集既包括有限公司的资本募集，也包括股份公司股份的发行。 在我国，股份发行一般是按狭义来理解的，通常专指股份公司的股票发行。2、第二种理解：资本募集股份发行如果从公司设立方式角度考虑，公司设立的方式有两种：发起设立和募集设立，这里的募集实际上专指社会公开的募集，而不包括发起人的认股行为。如果从狭义的“募集”概念出发，不仅排除了有限公司，而且将发起设立的股份公司也排除在外了。二、相关概念1、发起人募集与认股人募集公司设立过程中的投资者有发起人与认股人之分2、一次募集与分次募集3、内部募集与外部募集（接受或吸纳新股东）4、设立发行与新股发行5、直接发行与间接发行（是否由证券机构承销）6、公开发行与不公开发行公开发行是指面向社会，向不特定的任何人发行股份。不公开发行，是指向特定的投资者、采取特定的方式发行股份。 7、增资发行与非增资发行 8、平价发行、折价发行与溢价发行股份的票面价额第五节 增加资本与减少资本一、 增加资本（一）增加资本的概念和意义 是指公司基于筹集资金，扩大经营等目的，依照法定的条件和程序增加公司的资本总额。1、筹集经营资金，开拓新的投资项目或投资领域，扩大现有经营规模2、保持现有运营资金，减少股东收益分配3、调整现有股东结构和持股比例，改变公司管理机构的构成4、公司吸收合并5、增强公司实力，提高公司信用（二）增资的方式1、内部增资与外部增资内部增资，是由现有股东认购增加的公司资本。外部增资，是由股东之外的投资者认购新增的公司资本。内部增资和外部增资可以同时采用。2、同比增资与不同比增资同比增资，是内部增资时各股东按原出资比例或持股比例同步增加出资，增资后各股东的股权比例或持股比例不变。不同比增资，是内部增资时各股东改变原出资比例或持股比例而增加出资，也可能有的股东不增加出资，增资后各股东的股权比例或持股比例将发生变化。 3、追加性增资与分配性增资追加性增资，是通过现有股东或其他投资者对公司的新的投入而增加资本。分配性增资，是通过将未分配利润用于股东出资缴纳，或把公积金转为资本的方式增加资本。 4、增加股份数额与增加股份金额增加股份的数额，即公司在原定股份总数之外发行新的股份。增加股份金额，即公司在不改变原定股份总数的情况下增加每股股份的金额或面额。5、配股增资与送股增资配股增资，又称增资配股，是指上市公司根据现有公司股东持股的数量按照一定的比例向其发售股份。送股增资，又称送股或送红股，是指上市公司根据现有公司股东持股的数量按照一定的比例向其无偿分配股份。 6、公司债转换增资与债转股增资（三）增资条件和程序D44/104 股东（大）会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。D179 有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。 股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。 程序A、一般是由董事会事先制订增资的方案，再由股东（大）会决议，最后依法变更登记。一人有限责任公司和国有独资公司的特别规定 公司法D134 公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：(一)新股种类及数额；(二)新股发行价格；(三)新股发行的起止日期；(四)向原有股东发行新股的种类及数额。股份公司的增资新股发行的条件和程序（上市公司公开发行）发行条件改由证券法规定D13公司公开发行新股，应当符合下列条件： (一)具备健全且运行良好的组织机构； (二)具有持续盈利能力，财务状况良好； (三)最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为； (四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。 上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。 如属于公开发行的：取消行政审批B.向国务院证券监管机构申请并得到核准证券法D14 公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件： (一)公司营业执照； (二)公司章程； (三)股东大会决议； (四)招股说明书； (五)财务会计报告； (六)代收股款银行的名称及地址； (七)承销机构名称及有关的协议。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。 D15 公司对公开发行股票所募集资金，必须按照招股说明书所列资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大会作出决议。擅自改变用途而未作纠正的，或者未经股东大会认可的，不得公开发行新股，上市公司也不得非公开发行新股。 C.公开发行文件公司法D135 公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。本法第88、89条的规定适用于公司公开发行新股。D.签订承销协议和代收股款协议D88 发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。D89 发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。E.申请变更登记及公告公司法D137 公司发行新股募足股款后，必须向公司登记机关办理变更登记，并公告。二、减少资本 （一）减资的概念和意义 是指公司基于某种情况或需要，依照法定条件和程序，减少公司的资本总额。1、缩小经营规模，或停止经营项目2、减少资本过剩，提高财产效用3、实现股利分配，保证股东利益4、缩小资本与净资产差距，真实反映公司资本信用状况5、公司分立公司法D143 公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)减少公司注册资本； (二)与持有本公司股份的其他公司合并； (三)将股份奖励给本公司职工； (四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。 公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第(一)项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第(二)项、第(四)项情形的，应当在六个月内转让或者注销。 公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。 公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。 （二）减资的方式1、同比减资与不同比减资同比减资，是各股东按原出资比例或持股比例同步减少出资，减资后各股东的股权比例或持股比例不变。不同比减资，是各股东改变原出资比例或持股比例而减少出资，也可能有的股东不减少出资，减资后各股东的股权比例或持股比例将发生变化。 2、返还出资的减资、免除出资义务的减资与销除股权或股份的减资返还出资的减资，是对已缴足出资额的股权或股份，将部分出资款返还给股东。免除出资义务的减资，是对尚未缴足出资额的股权或股份，免除股东全部或部分缴纳出资的义务。销除股权或股份的减资，是在公司因亏损而减资时，直接取消部分股权或股份，或者直接减少每个股份的金额，并抵销本应弥补的公司亏损。3、减少股份数额与减少股份金额减少股份数额，即每股金额并不减少，而只是减少股份总数。其具体方法又分为销除股份和合并股份。减少股份金额，即不改变股份总数，只减少每股的金额。公司可以同时采用两种方式减资，既减少股份的数额，又减少每股的金额。（三）减资的条件和程序1、董事会制订公司减资方案。2、编制资产负债表及财产清单。 3、股东（大）会作出减资决议，并相应地对章程进行修改。公司作出减资决议，适用特别程序，必须经代表23以上表决权的股东通过。公司减资应相应地修改公司章程，且减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。4、通知或公告债权人，启动债权人保护特别程序。公司应当自作出减资决议之日起10日内，通知债权人，并于30日内在报纸上公告。5、债务清偿或担保。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起45日（原90日）内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。（新公司法D178）6、办理变更登记【评价】我国公司法对于减资条件的规定过于宽松，既没有规定公司在什么条件下必须减资，也没规定公司在什么条件下必须以什么方式减资。导致实践中公司想什么时候减资就什么时候减资，想怎样减资就怎样减资。减资成了公司的权利和自由意志。这就极有可能导致公司滥用减资，从而造成债权人或股东利益受到损害。第六节 股东出资制度一、股东出资的法律意义（一）出资的概念 是指股东(包括发起人和认股人)在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。出资是股东的基本义务（二）出资的法律意义1、股东出资构成公司资本，是公司成为法人的要件；2、股东以出资为限对公司债务承担有限责任；3、出资是股东的义务，是股东取得股权的前提和基础。二、股东出资义务的履行 （一）股东出资的形式1、出资形式的基本要求（1）出资形式的法定性（2）出资财产价值的确定性（3）出资财产具有可转让性2、我国法定股东出资形式 D27（有限责任公司） 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作