10合同法之九合同的消灭.ppt

合同法之十合同的消灭,（songxuming）,第十章合同的消灭,主要内容：1、合同消灭概述；2、解除；3、清偿；4、抵销；5、提存；6、免除；7、混同。,第一节合同消灭概述一、概念（一）定义：合同关系在客观上不复存在，合同权利义务归于消灭。（二）与合同终止的关系1、在传统大陆法系民法上，合同终止与合同解除等并列为合同消灭原因。2、在我国合同法上，合同终止与合同消灭同义，合同解除是合同终止的原因之一。,二、原因（一）当事人的意思1、免除。2、解除。（二）合同目的消灭1、履行不能。2、清偿。3、混同。（三）法律废除。,三、效力：合同的实体效力归于消灭，但结算和清理条款的效力不受影响。“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”（合98）,第二节解除一、合同解除概述（一）概念1、定义：合同有效成立之后，部分或全部履行完毕之前，双方当事人通过事后协议或者一方当事人通过行使法定或约定解除权，而使合同关系的效力仅向将来地或兼溯及既往地归于消灭的行为。2、特征,（1）以有效成立的合同为客体。（2）发生于部分或全部履行完毕之前。（3）基于事后协议、法定或约定产生合同解除权。（4）合同关系的消灭可能仅向将来或兼而溯及既往。3、与相关制度的区别（1）合同解除与合同终止,合同终止：合同当事人一方通过行使终止权而使继续性合同之效力仅向将来归于消灭的行为。（德民314、民民263）合同解除与合同终止的区别A.适用对象：所有合同/继续性合同。B.溯及效力：或有或无/无。C.适用范围：大，包含合同终止/小，为合同解除所包含。,注意：在德国法上，合同解除与合同终止是并列关系，但我国是包含关系，后者受到批判。（2）合同解除与合同撤销合同撤销：合同的撤销权人因意思表示不真实而通过行使撤销权使既已生效的合同归于自始无效。合同解除与合同撤销的区别A.适用对象：合同有效成立且无瑕疵/合同有效成立但有瑕疵。,B.溯及效力：或有或无/有。C.发生原因：法定、约定或事后协议/法定。D.事由形成：于合同有效成立后/于合同订立过程中。（3）合同解除与合同附解除条件合同附解除条件：合同之有效附有解除条件，一旦条件成就，合同效力归于消灭。合同解除与合同附解除条件的区别,A.消灭原因：解除权之行使/解除条件成就。B.溯及效力：或有或无/无。（二）类型1、协议解除（一）定义：合同双方当事人通过协商一致解除合同的行为。又称合意解除、解除契约、反对契约。,（2）地位：协议解除是否应当与单方解除一道存在于合同解除制度之中，颇有争议。传统大陆法系民法持否定态度，我国合同法反之。2、单方解除（1）定义：合同一方通过行使解除权而单方面解除合同的行为。（2）地位：传统大陆法系民法所谓“合同解除”仅指单方解除，我国合同法则还包括了协议解除。,（3）类型约定解除A.定义：合同一方通过行使合同约定的解除权而单方面解除合同的行为。B.约定解除与协议解除的区别(A)约定解除系单方行为，协议解除系双方行为。(B)约定解除的可解除事由事先明确，协议解除的可解除事由事后商定。,案例1001：甲乙在合同中约定，若甲在履行中出现A、B、C、D四种情形中的任何一种，乙可以单方面解除合同。后甲在履行中出现了D种情形，乙即通知甲解除合同，通知于当日到达甲处。试问一：若甲无异议，甲乙之间的合同关系是否已经解除？试问二：若甲持异议，甲乙之间的合同关系是否已经解除？,试问三：若因甲持异议，乙起诉要求法院确认甲乙间合同关系解除，法院判乙胜诉，则甲乙合同关系是否解除？试问四：若因甲持异议，乙起诉要求法院确认甲乙之间合同关系解除，法院判决乙胜诉，则甲乙合同关系何时解除？,法定解除A.定义：合同一方通过行使法律赋予的解除权而单方面解除合同的行为。B.类型(A)一般法定解除：法律规定可以适用于所有合同的合同解除。(B)特别法定解除：法律规定仅可适用于特定合同的合同解除。,二、合同解除的条件（一）概说1、合同解除的条件，或为解除协议之有效成立，或为解除权之有效发生。2、解除权性质上为形成权。3、立法对解除权的规定着重体现在对法定解除权的发生事由加以确定。（二）一般法定解除权发生事由（合94）,1、不可抗力（1）一方发生不可抗力，致使合同目的无法实现。案例1002：甲乙订立棉花购销合同，约定甲收购乙农场秋后收获的全部棉花。不料，乙农场遭遇百年一遇的洪灾，致使棉花减产小半。试问：甲能否解除合同？（2）因不可抗力发生的合同解除权由双方享有。,案例1003：甲乙订立棉花购销合同，约定甲收购乙农场秋后收获的全部棉花。不料，乙农场遭遇百年一遇的洪灾，棉苗全部被冲走，无力履行合同。试问：合同解除权属于谁？（3）因不可抗力而行使合同解除权，遭遇不可抗力方免除违约损害赔偿责任，但应满足三个条件：及时通知。举证证明。,不可抗力非发生于发生方迟延履行之后。2、情事变更（略）3、预期违约（1）一方预期违约，即在履行期届满之前，明确表示或者以自己的行为表明将不会履行合同主要义务。（2）非违约方享有法定解除权。（3）非违约方解除合同后，还可要求对方承担违约责任。（合108）,案例1004：甲乙于7月订立买卖合同，标的是甲祖传的一件宋代钧窑瓷瓶，约定甲于9月1日交货。8月8日，甲约乙看瓶，并当乙之面将瓷瓶捐献给了市博物馆。试问：乙能否解除合同？4、迟延履行（1）一方迟延履行合同主要债务，经催告之后于合理期限内仍未履行的，另一方有权解除合同。,案例1005：甲钢厂与乙钢铁贸易公司约定，甲6月1日前向乙交付钢材50吨，货到付款。过了6月2日甲未交付。试问：乙此时可否解除合同？案例1006：甲钢厂与乙钢铁贸易公司约定，甲在6月1日前向乙交付钢材50吨，货到付款。过了6月2日甲仍未交付。乙于6月3日催告：“贵方务必于6月25日之前将货送到，否则我方无法履行与另一公司的合同。”过了6月25日甲仍未送到。,试问：乙此时可否解除合同？（2）一方迟延履行直接导致另一方合同目的不能实现的，另一方可以直接解除合同。案例1007：中国一公司与加拿大一公司订立一批圣诞礼品买卖合同，约定中方务必于11月20日之前将货物运至温哥华港。履约过程中中方交货迟延，至温港时间是12月26日。试问：加方可否解除合同？,5、其他根本违约（1）要件客观要件：一方违约使对方遭受合同目的不能实现的损害。主观要件：前述客观要件为违约方所预知，或一个同等资格、通情达理之人处于相同情况下可以预知。（2）类型不履行。迟延履行。,瑕疵履行。部分履行。其他。案例1008：科学家下乡考察，见一农家有个用了十年的普通白色陶瓷大茶缸，内结一层厚茶垢，表示愿以一千元买下。对方喜出望外，但说要等明天买了新茶缸后再拿走，科学家同意，走前叮嘱茶缸不要洗，农家答应。农家没想到茶缸如此值钱，高兴之余疑为古董，忘了,科学家的嘱咐，用洗衣粉将茶缸擦洗得通体雪白，虽没看出什么究竟来，但心想着或许洗干净后还能再问科学家要更高的价钱。次日科学家来交易，发现茶缸已洗净，当即表示不要了，称他看中的是茶缸内壁十年积下的茶垢的科研价值，被洗净后茶缸已对他没了科研意义。农家大失所望，不答应，起了争执。试问：科学家是否可以拒绝购买洗净后的茶缸？,（3）一方根本违约的，对方享有法定解除权。案例1009：甲钢厂与乙钢铁贸易公司约定，甲在6月1日之前向乙交付钢材50吨，货到付款。甲于6月1日交付钢材48吨，声明余下部分不能交付。试问：乙可否解除合同？,案例1010：甲钢厂与乙钢铁贸易公司约定，甲在6月1日之前向乙交付钢材50吨，货到付款。甲于6月1日交付钢材50公斤，声明余下部分不能交付。试问：乙可否解除合同？注意：是否构成根本违约，对于解除权的成立影响很大。（二）特殊法定解除权发生事由1、特定一方的法定任意解除权,（1）不定期租赁合同双方的任意解除权。（合232）（2）承揽合同定作人的任意解除权。（合268）（3）货运合同托运人的任意解除权。（合308）（4）委托合同双方的任意解除权。（合410）（5）无保证期间的最高额保证人的任意解除权。（担27）,（6）保险合同投保人的任意解除权。（保15）（7）无期限合伙人的任意解除权。（伙46）2、特定一方的法定非任意解除权（1）赠与人经济恶化时的解除权。（合195）（2）标的已公开的技术开发合同的双方的解除权。（合337）（3）不安抗辩权人的合同解除权。（合69）,（4）买卖合同中基于部分瑕疵履行的合同解除权。（合165、166）（5）分期付款买受人未付到期债款的金额达到全部金额五分之一以上时出卖人的合同解除权。（合167）（6）借款人违反贷款用途约定时贷款人的合同解除权。（合203）（7）承租人擅自转租时出租人的合同解除权。（合224-2）,（8）租赁物危及安全、健康时承租人的合同解除权。（合233）（9）承揽人擅自转包时定作人的合同解除权。（合253-2）（10）图书脱销后出版者拒绝重印、再版时版权人的合同解除权。（著31-3）（11）合伙人违约时其他合伙人的合同解除权。（伙45、49）3、合同解除的禁止性立法（1）保险人禁止解除合同。（保16）,（2）货运保险、运输工具航程保险的责任开始后合同双方禁止解除合同。（保35）（3）海上保险责任开始后，合同双方禁止解除合同。（海商227-1）（4）海上货运保险、船舶航次保险责任开始后被保险人禁止解除合同。（海商228）（5）用人单位在特定情形下禁止解除合同。（劳29）,三、合同解除的程序（一）解除权行使期间1、性质：除斥期间。2、确定（1）依特别法定。（2）依当事人约定。（3）对方催告后的合理期限（一般为3个月）。（4）无催告的，为发生之日起1年。,案例1011：甲乙约定，若甲在履约过程中出现A、B、C、D等4种情形之一，乙可以解除合同；若乙在履约过程中出现E、F、G、H等4种情形之一，甲可以解除合同；以上解除权行使期间均为20日，自非违约方知道对方违约之日起算。后甲在履约过程中出现C项情形，乙于6月5日得知，并于6月28日电告甲解除合同。试问：此时合同是否解除？,（二）解除权行使方式：通知。（三）解除权行使生效时间1、解除通知到达对方之时生效。案例1012：甲乙约定，若甲在履约过程中出现A、B、C、D等4种情形之一，乙可以解除合同；若乙在履约过程中出现E、F、G、H等4种情形之一，甲可以解除合同；以上解除权行使期间均为20日，自非违约方知道对方违约之日起算。,后甲在履约过程中出现C项情形，乙于6月5日得知，并于6月17日通知甲解除合同，6月20日通知到达甲处。试问：该合同何时被解除？2、合同解除的生效不以对方同意为要件。3、若对方有异议，应当向法院或仲裁机构提起形成之诉。,案例1013：甲乙约定，若甲履约时出现ABCD四种情形之一，乙可解除合同；若乙在履约时出现EFGH四种情形之一，甲可解除合同；解除权行使期间为20日，自非违约方知道对方违约之日起算。后甲履约时出现C情形，乙于6月5日得知并于17日通知甲解除合同，20日通知到达甲处。甲次日向法院诉请确认该合同继续有效。法院于12月25日作出终审判决，支持解除合同。试问：合同于何时被解除？,四、合同解除的效果（一）对将来的效力：尚未履行的，终止履行。案例1014：甲乙订有买卖合同，约定甲交付30吨淀粉供乙作为工业原料，乙收货之后付款90万元。后甲交货10吨即不再交货，乙解除合同。试问：甲是否有义务交付余下的20吨货物？,（二）对过去的效力（溯及效力）1、对继续性合同不具溯及效力案例1015：甲家雇乙为保姆，约定工期为3年。甲在乙工作1年之后发现工作不合格，遂依约解除合同。试问：该合同解除有无溯及力？2、对非继续性合同原则上有溯及效力，但协议解除时双方当事人或单方解除时解除权人主张无溯及效力的除外。,案例1016：甲乙订有买卖合同，约定甲交付30吨淀粉供乙作为工业原料，乙收货之后付款90万元。后甲交货10吨即不再交货，乙解除合同。此时，10吨淀粉已经被加工为食品。试问一：合同解除之后，10吨淀粉是否需要返还？试问二：淀粉已经被加工是否影响其返回与否？,（三）对已履行部分的影响1、合同解除无溯及力的，双方应就已履行部分进行结算清偿。案例1017：甲家雇乙为保姆，约定工期为3年。乙在甲家工作1年之后，甲发现乙工作不合格，遂依约解除合同。解约之时，甲尚欠乙1个月工资1000元。试问：该1000元工资是否还需支付？,2、合同解除有溯及力的，应当通过单方或双方返还恢复原状。案例1018：甲乙订有买卖合同，约定甲交付30吨淀粉供乙作工业原料，乙先付款90万元。后甲交货10吨即不再交货，乙通知甲溯及既往地解除合同。试问一：淀粉10吨和价款90万元是否应当返还？试问二：此时淀粉10吨和价款90万元的返还请求权属物权还是债权？,（四）法定损害赔偿（赔偿损失）“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”（合97）,案例1019：甲乙订有买卖合同，约定甲交付30吨淀粉供乙作为工业原料，乙收货之后付款90万元。后甲交货10吨即不再交货，乙为了保证正常开工供货以免客源流失，紧急从丙厂调入20吨货物，适逢物价上扬，为此多支出2万元。同时，乙解除与甲的合同。试问：乙可否要求甲赔偿多支出的2万元？,（五）对从物的效力（合164）1、因标的物的主物不符合约定而解除合同的，效力及于从物。2、因标的物的从物不符合约定而解除合同的，效力不及于主物。,第三节清偿一、概念（一）定义：当事人依照合同约定而为的实现合同目的的行为。（二）性质1、法律行为说。2、非法律行为说。3、折衷说。二、清偿人（一）债务人,1、主债务人。2、连带债务人。3、保证债务人。4、债务继承人。（二）债务人的代理人1、意定代理人。2、法定代理人。3、宣告失踪人的财产代管人。4、破产财产管理人。（三）第三人代为清偿（合65）,1、对债权人、债务人关系的影响（1）代为清偿符合合同约定的，债权人、债务人合同债之关系消灭。（2）代为清偿不符合合同约定的，由债务人负违约责任。案例1201：甲乙订立买卖合同，乙已付款，甲尚未交货。甲乙约定，由丙代甲向乙交货。后丙如期向乙交货，但出现数量短缺情况。试问：乙应当追究谁的违约责任？,2、对债务人、第三人关系的影响（1）第三人以有偿的意思代为清偿的，享有求偿权。（2）第三人以赠与的意思代为清偿的，没有求偿权。三、清偿受领人（一）债权人；或债据持有人。（二）债权人的代理人1、意定代理人。2、法定代理人。,3、宣告失踪人的财产代管人。4、破产财产管理人。（三）代位权人。（四）债权受让人。（五）第三人代为受领1、对债权人、债务人关系的影响：合同债之关系消灭。2、对债权人、第三人关系的影响（1）债权人以委托的意思让第三人代为受领的，享有求偿权。,（2）债权人以赠与的意思让第三人代为受领的，没有求偿权。四、代物清偿（见“合同的履行”）五、清偿期限、清偿地点、清偿费用（见“合同的履行”）,第四节抵销一、概述（一）定义：二人互负债务，各以其债权充当债务之清偿，而使双方的债务在对等数额之内归于消灭。（二）价值1、降低交易成本。2、确保债权实现。3、避免违约责任。（三）类型,1、合意抵销。2、单方抵销（法定抵销）。二、合意抵销（一）条件1、互负债务。2、合意有效。（二）效力：相抵范围之内债务消灭。三、单方抵销（一）要件,1、双方互负债务。（1）主动债权超过诉讼时效的，其债权人不得主张抵销；被动债权超过诉讼时效的，对方债权人可主张抵销。案例1202：甲欠乙货款100万元，两年前乙欠甲借款100万元但现在已过诉讼时效。现甲通知乙称，货款以该债款抵销。试问：该通知能否发生抵销效力？,案例1203：甲欠乙货款100万元，两年前乙欠甲借款100万元但现已过诉讼时效。乙通知甲称，货款以债款抵销。试问：该通知能否发生抵销效力？（2）第三人的债权不得抵销，即使第三人同意。,案例1204：甲乙丙成立一合伙企业。丁欠合伙企业货款10万元，甲欠丁个人借款10万元，均已到期。现丁提出：“甲不用还款，自己也不再支付合伙企业货款，两讫。”试问：丁的主张是否有据？2、双方债务标的物种类、品质相同。3、主动债权已届清偿期。,案例1205：甲欠乙债务10万元，已到期；乙欠甲债务10万元，尚未到期。现甲提出抵销。试问：可否？,案例1206：甲装修公司欠乙建材商场货款5万元，乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司5万元欠款已经到期，乙商场2万元欠费已过诉讼时效，甲公司欲以其2万元装修费债权充抵其所欠乙商场货款。试问：下列说法正确的是：甲公司有权主张抵销。甲公司主张抵销，需经过乙商场同意。双方债务性质不同，不得抵销。乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销。,4、非不得抵销之债。（1）非依其性质不得抵销之债。（2）非依其特约不得抵销之债。（3）非依其立法不得抵销之债。（二）抵销权1、为形成权。2、通知即可，无需对方同意。3、通知到达对方时生效。4、禁附条件或期限，否则无效。（三）效力：相抵范围内债务消灭。,第五节提存一、概念（一）定义：因债权人原因导致债务人难以履行债务，债务人通过将标的物交给提存部门而使债之关系归于消灭的行为。注意：作为债之关系消灭原因的提存为一般提存，另有特别提存。（担49-3、69、70、77、78-2、80）抵押人转让抵押物所得的价款，应当用于提前清偿债务或者提存。（担49-3