《中华全国律师协会律师办理合同审查业务操作指引》

中华全国律师协会律师办理合同审查业务操作指引(通过草案)为对律师进行业务合同审查工作提供基本参考依据，保证工作质量，规避工作风险，制定本准则，以供相关法律服务过程中参考。第一条本准则的定义和说明1.1本指南中所说的合同审查工作是指律师委托和审判的合同，根据客户的需要和律师的专业判断，对合同的法律问题和其他缺陷进行检查、验证、分析等，在客户的决策、自我调整或业务协商时可以参考的专业活动，不包括文本修改。1.2本指南中所指的委托人是指向律师提交合同供审查的当事人。委托人不是合同当事人，相应的合同利害关系人被视为委托人。本指南中所指的对方是合同上委托人方利益的相互指代。1.3本指南中所说的交易目的是指委托人有合同的交易的受托人进行交易的真正动机或想要达到的经济等目的。除非委托人特别说明，否则交易目的被视为合同目的。1.4合同审查工作和合同修改工作中，质量要求和工作量有很大差异，因此合同审查仅根据合同中存在的问题的法律条款和律师的专业能力，以修改或注释、提问、意见等方式提出问题、说明、提示、建议、警告等意见，但不提供完整的解决方案或完全修改合同。1.5律师在进行合同审查工作期间，在风险和责任方面应充分注意合同当事人的错误，在合同审查的实际工作中，根据委托人的要求、合同类型、重要性等，选择在实际工作中需要完成的工作内容。1.6本指南中说明的工作内容是对合同上的审查工作运营，仅作为律师从事时的参考，不作为律师们因实际过失对委托人负责的依据。这一方针在审查非商业合同时可以参考，但要注意，在民事主体、法律环境方面有所不同。律师为委托人提供特别合同审查服务时，特别要注意本指南中提到的相关专有内容。第2条合同审查的一般原则2.1律师在审查合同时，除了要注意法律、司法解释、行政法规、部门规定外，还要注意与合同签订和履行相关的地方法律、自治规定、单行规定和地方政府规定、地方政府规范文件的相关规定。律师应充分注意，如果与这些当地法规、规章、规范等相冲突，合同可能不会无效，但可能会对合同当事人产生不利的后果。2.2对无名合同及中华人民共和国合同法(以下合同法)分数中未说明的合同，审查时应注意合同法一般和中华人民共和国民法通则等法律规定的条款，并按照合同法的规定参照买卖合同相关条款进行审查。2.3律师在合同审查过程中，应勤奋负责，努力发现和通知客户合同中存在的各种风险和不利。特别是可以加重客户的责任，使合同无效或部分无效，合同不明确，可能会发现有重大争议的条款。2.4律师审查合同的工作范围不仅应包括合同条款本身，还应根据合同的性质或交易目的，充分注意未约定的内容或可能影响双方重大权益的其他条款约定不明、冲突等。2.5合同的对象、价格、质量标准、数量、履行期限等协议一般属于业务条件，应提醒客户自行决定。但是律师在各种业务条款中要注意影响民事结果的协议，尤其是对委托人不利的情况，查明和追究民事责任的内容。价格中包含的价格内容、与交易目的相关的质量标准或特殊要求、接受规格、客户需要注意的不利因素等。2.6律师提供的审查意见不能根据事实和法律通过主观臆测得出结论，只有完全理解合同的目的或交易的目的，以及合同的其他条款和合同条件的含义后，才能制定审查意见，保护客户的合法权益，防止实践风险。但是是否接受合同中的上述条款，则由委托人自行决定。2.7除非委托人有特别合同审查服务或委托人另有要求，一般来说，律师只对合同原件进行审查，并对交易本身的真实性进行审查或特别调查，不负责，但可以提醒当事人有关问题。2.8律师应保持对司法解释、权威案例、审判机关在理解合同方面主流观点的持续关注，在合同审查工作中坚持慎重原则，对可能导致败诉的条款及时发出警报。第3条.收到合同3.1律师在收到审查和辅助背景文件或参考文件时，应尽量避免因污染、破坏、丢失等意外情况影响客户权益等情况而收到原件。如果可能，应要求客户提交电子文档，以便易于存档、修改、传输，并保持布局整洁。如果必须收到原件，委托人要求律师受理，相关原件在返还时必须由委托人或其代理人签名。3.2所有收到的纸面文档必须以绑定等形式集中存储，以防止丢失和散布，并记录接收日期、委托合同号、完成时间、审阅者要求等信息，以制定业务和文件管理计划。所有收到的电子文档应集中保存在统一的电子文件夹中，并以反映文档内容的标准文件名(如代理大小、文件标题等)保存原始文件的文件名。此外，为了准备和管理未来的工作，以及进行搜索，您需要创建包含类似纸质文档目录的信息的电子文档目录。3.3如果客户有保密要求，您可以选择在开始工作之前与客户签订保密协议。保密协议必须包含保密事项、范围、期限等。委托审查后返还文件的人应当在返还时接受双方的签名，证明接管及返还情况。3.4律师接受纪律顾问时，应与委托人就完成审查工作的时间、提交工作结果的方式达成协议。在委托人提交的原告中，如果不知道合同上委托人的身份，应要求委托人标记，以方便后续工作的进行。第4条对考试目的的理解4.1收到受托人提交的文件及背景文件、参考文件时，应事先咨询委托人，了解委托审查合同的形成背景、合同提供者、受托人在交易中是否占优势等信息。特别是通过委托人，要容易掌握交易所想达到的目的、主要问题、工作内容、重点事项等。4.2如有必要，应要求受托人提供与审查相关的材料，例如合同所需的附件、合同中提及或关联的信息、合同中空白的内容、客户的主要资格情况以及交易对象所属行业的相关规定，以确定正确的合同审查意见。如果通过邮件提交电子文档，则事先约定将审阅时间、工作目标、背景情况等信息与邮件一起提供，以便进行审阅工作。4.3如果客户没有向文案编辑提交背景说明和工作目标说明，律师可以根据经验和合同类型判断相应的法律问题，不了解委托人的送审目的等，只能提交投稿的一般书面审查和结论。如果合同重大、法律关系复杂或必要，律师可以事先询问委托人交易背景、工作目标等信息，得出正确的结论，适当地完成审查。第5条原告的一般处理原则5.1对于委托人提交的送达合同电子稿件，必须在名称内保存为包含代理人姓名或大小、合同类型等信息的副本文件。所有审阅必须仅在副本文件中进行，以保留原始文件供以后验证。客户发送合同时一起提交的其他辅助电子文件、背景文件、参考文件等，在审查过程中必须保持原样，以免引起误解。5.2对于委托人的纸稿，无论原件是复印件还是原件，复印后都要保留原件。如果原告需要提供审查意见，任何审查工作都要在副本上进行，所有文件一起存档，便于管理。如果可能，请将纸质文档转换为电子文档，在保留原始文档的同时进行审阅。5.3对审查合同审查，在原告中审查提出意见时，应尽可能保证原告和审查意见书的把握性和阅读的便利性。其中：5.3.1电子文档可以将审阅意见作为注释、修订提交，也可以通过更改字体颜色来显示原始意见和审阅意见，以便于识别。5.3.2纸文件应以规范的校对符号向原告提交审查意见，意见写在纸页的空白处，注意不要识别原文本。如果需要，可以在问题部分添加序列号，然后用纸说明每个序列号下面的问题。5.4对于原告中不明确或意图不明的条款，律师可以通过询问获得正确的答复，然后提供审查意见。该条款或词组不明、意思不明等评价也可以直接在审查意见中明确指出。或者按照一般理解提供审查意见，并显示每个审查者的理解。5.5对于委托人再次提交审查的合同，应重点调整上次提交的审查意见，检查剩馀部分是否与上次投稿一致，避免在两次投稿中无视个别条款的变化而引起的主观错误。5.6在合同条款审查时，具体意见分为疑问、说明、提示、建议、警告5类，律师可以根据投稿和客户的要求提供意见。意见的用法如下：5.6.1审查意见中的问题用于表示合同中未说明或未确定的部分，或提出不可理解和异常情况的问题；5.6.2审查意见的说明是以解释审查意见的根据或说明确切内容的方式，修正合同条款中的措辞、法律引文、条款引文等存在的错误；5.6.3审查意见的提醒是对委托人明显不利的条件，或对合同中未提供的条款提出注意的方式，要求委托人关注其重要性；5.6.4审查意见的建议是，为了优化原合同的程序或表达方法，将合同以外的新程序、想法等作为简单的表达提交，以便委托人在实际交易中参考；5.6.5审查意见的警告是提醒委托人合同中发现的重大不利或重大法律风险，暗示会引起委托人的高度关注。第6条.审查合同内容6.1主体适用性审查律师应当审查或提醒合同当事人中合同当事人为确保签订和履行该合同的合法性和完全法律保护而必须从事该交易所的各种法律条件。此外：6.1.1在营业执照审查的情况下，要根据原件判断法人资格，并参考经营期限、事业领域、营业场所、年例检查与否等信息，判断其身份是否符合工商法规。6.1.2对资格等级判断，应审查相应的凭证，判断是否在合法、有效、合法的范围内进行业务活动。6.1.3对于需要获得许可的行业，有关方面应审查相关生产或运营等的许可程序。6.1.4对于涉及从业人员专业资格的交易，应结合合同内容和履行方法，审查履行合同所需的特定个人是否具备适当的专业资格。6.1.5根据交易内容和交易方的情况，特定交易应审查提供目的的交易方是否具有法定处分权。6.1.6对于操作员，应审查权限委派权限或代理权限是否与交易内容相匹配，以确保与代理人的情况相匹配。合同主体是自然人，必须检查合法有效的身份证、联系地址、从事相关交易所所需的资格等。6.2内容的合法性审查应探讨合同内容的合法性，并根据多层次的法律规范、相关国际条约(如果有)等规定，结合有关合同内容、审批程序等法律的要求。其中，合同有效的审查只能根据法律和行政法规。主要包括：6.2.1在合同条款审查和合同签订过程中，合同法规定的合同无效，免责条款无效，可以申请变更或撤销；6 . 2 . 2 . 2合同签订和履行的前提条件，包括该交易是否已获得公司章程的认可、上级企业的认可、依法获得政府部门的批准等；6.2.3合同的约定是否与法律规范的强制性条款相冲突，尤其是与管制相关交易的单行法律的强制性条款相冲突；6.2.4审查合同中使用的法律术语、技术术语是否与标准的说明或一般理解相同；6.2.5审查交易主题的质量标准是否符合法律明确规定和强制性标准的特定规定；6.2.6审查合同的名称和合同内容、属性是否匹配，特别是著名合同的名称和合同内容是否冲突等。6.3审查条款的实用性律师可以根据委托人的产业性质、交易特性、对方情况等，对容易发生的纠纷，检查合同是否设定了实用性条款。主要包括：6.3.1合同的交易内容，对交易方式的协议是否有助于主题的特点和要求，以及是否有助于达成交易目的；6.3.2基于合同的特征、背景和一般判断，是否对可能出现的问题或争议做出了充分的预见，以保护客户利益和加强交易的安全性；6.3.3合同中规定的履行地点或合同中明确或隐含的管辖等条款是否有助于维护客户的交易安全和方便客户行使权利；6.3.4合同条款设置是否适合交易，容易追究违约责任r，适合合同当事人的实际情况。6.4审查权益的明确性在审查合同时，要注意合同上的权利义务是否明确，以免当事人因当事人的未知权利义务而失去权益或受到损失。这些审查包括可识别性、可测量性，主要包括：6.4.1实施内容的范围明确、具体、质量是否能确定、衡量和实施；6.4.2各阶段应履行的内容、先后顺序、时限等承诺是否明确、具体、相关权利义务是否归属56.4.3在自行处理争议的过程中，时间限制、工作内容、责任方明确、具体、需要选择的争议解决机构是否明确、有效；6 . 4 . 4 . 4双方的权利和义务的协议和违约的组成部分，违约的责任是否可识别和可衡量；6.4.5如果合同有附件，则说明其内容是否具体，是否与合同正文冲突，以及合同是否规定了冲突解释顺序。6.5审查合同的严格性律师在审查合同时，应注意原告是否因逻辑思维的缜密而未能保护权益。主要包括：6.5.1对特定权利义务的列举缺乏严格性，是否有更大的争议可能性，或者对这种可能情况的判断和解决方法是