公司并购方案

企业并购方案合并是指在市场经济中，企业为了以减少竞争对手、重置成本、产生规模效应等动机，完全控制对方，进行各种产权交易和资产重组的方法。根据合并的表现形态分析，合并可以定义为“合并”和“并购”两种模式。其次，针对d公司和a公司的实际情况，将这两种模式结合起来，为d公司制定两个具体的收购方案，并对其进行简单分析一、收购方案模式1:d公司与a公司合并(吸收合并)根据新公司法第一百七十三条、一百七十四条规定的内容，d公司吸收合并a公司时，会产生如下法律结果1)D公司按照法律规定和合同约定吸收a公司，形成新的d公司，a公司的法人资格将消失2 )合并前a企业的权利义务由合并后的新d企业全部统一承担。 此继承为法定继承，不会因合并当事人之间的约定而改变三)合并是合并双方当事人之间的合同行为，合并方必须支付某种形式的等价报酬。 具体的表现形式是，d公司以自身因合并而增加的资本向a公司的投资者交付出资权，使b公司和c公司成为合并后的公司股东。具体操作步骤如下：(一) d公司与a公司初步协商合并事项；(二)清理资产审计、财务审计；a公司为国有控股公司，应全面认真调查a公司的各类资产、负债，整理债权、负债关系。 根据“谁投资，谁拥有，谁获利”的原则，检验和定义国有资本金及其权益，防止国有资产因合并而流失。 因此，直接拥有该国有产权的公司a公司必须决定采用合格的会计师事务所进行财务审计。 合并的d公司是非国有公司的，应离任审计公司法定代表人。 a公司应当按照有关规定向会计师事务所或政府审计部门提供财务会计资料和文件。(三)资产评估；根据企业国有资产管理评估暂行办法第6条，公司合并应评估资产，以防止国有资产流失。 资产评估的范围包括固定资产、流动资产、无形资产(包括知识产权和营业权，但不包括无形资产处理的国有土地使用权)和其他资产。1、a企业应当向国有资产监督管理机构申请评估立项，并提交财产目录和有关会计报告等资料2 .国有资产监督管理机制审查。 国有资产监督管理机构批准评估立项的，a公司应委托资产评估机构进行评估。3、a公司收到资产评估机构发出的评估报告后，分阶段报告，经初审同意后，必须在评估日期起8个月内向国有资产监督管理机构提出批准申请的国有资产监督管理机构收到批准申请后，如符合批准要求，立即组织相关审查，20个工作日内完成评估报告批准的批准4 )决定出资比例根据国有资产监督管理机构决定的评价值，将a公司股东b公司和c公司持有的股票换算为资产，决定b公司和c公司合并的d公司中股票所占的比例。(五)召开股东大会合并是导致公司资产重新配置的重大法律行为，与股东权益直接相关，因此参与合并的a公司和d公司必须以各股东(大)对特别决议所需的多数赞成同意合并协议。根据我国新司法第四十四条和第一百零四条的规定，有限责任公司股东会合并公司的决议，具有三分之二以上代表表决权的股东必须通过的股东会决议合并公司，并通过出席会议的股东拥有的表决权的二十三以上。a公司是国有控股公司，根据企业国有资产监督管理暂行条例第22条，国有资产监督管理机构派遣的股东代表应当立即向国有资产监督管理机构报告履行责任的有关情况，按照国有资产监督管理机构的指示发表意见，行使表决权。(六)签署合并协议；经充分协商，由a公司和d公司法人代表或者法人代表认可的人员签订企业合并协议书或者合并合同。我国司法未规定合并协议应包括哪些主要条款，参照外贸经济合作部、国工商行政管理局关于外商投资企业合并与分立的规定第21条规定的外商投资企业间合并协议的主要内容，包括合并协议当事人的名称、地址、认为应包括法定代表人的合并后公司的名称、地址、 法定代表人合并后公司投资总额与注册资本合并形式协商人债权、合并债务继承方案员工配置方法解决违约责任争议的方法合同日、场所合并协商人认为需要规定的其他事项。(七)编制资产负债表和财产清单；(八)通知债权人并公告我国新的公司法第174条规定了通知债权人的手续和公告方式。 该条规定，公司应在合并决议之日起10天内通知债权人，30天内向报纸公告。 债权人可在收到通知书之日起30天内，未收到通知书之日起45天内，要求公司偿还债务或提供相应的担保。如果a公司和d公司在与其他公司、企业的融资合同中明确记载了公司合并必须得到债权人的同意，也必须得到债权人的同意。公司合并后，各当事人的债权、债务应由合并后继续存在的公司即合并后的d公司继承。(九)核准注册；公司合并后，依照法律、法规规定向公司登记机关办理产权变更登记(包括d公司变更登记和a公司解除登记两个程序)和税务变更登记的土地管理部门为合并公司同时办理土地使用权权证书。 如果a公司用地属于国有规划的土地，合并的d公司必须按照住宅用地生产法的规定与县级以上人民政府新签订国有土地使用权的转让证明书公司合并后，合并企业必须立即注销a公司的法人注销登记，未注销登记，合同履行的，不影响合并协议的效力和合并后d公司对a公司的债务负担。员工部署要征求a公司企业员工的意见，做好员工的思想工作。 员工不同意合并，不影响合并协议的效力。 a公司的员工原则上由合并的d公司领取。型号2:d公司收购a公司即，d公司通过购入a公司的一定额度股份，实际控制a公司的行为，在法律上表现为股份转让行为。 主要特点包括：1 )股票转让交易发生在d公司和a公司的股东b公司和c公司之间2 )大多数情况下，股票转让不会改变a公司独立法人的地位，因此a公司的债务依然是自己负担。具体操作步骤如下：(一) d公司向a公司股东b公司和c公司提出收购申请，分别召开公司股东(大)会，研究股票出售和收购的可行性，分析股票出售和收购的目的是否符合公司的战略发展，分析收购方的经济实力经营能力，严格遵循司法规定。(二)雇用律师进行律师职务调查；(3)d公司与b公司和c公司分别进行实质性协商和谈判。(四) b公司向国有资产监督管理机构提出股权转让申请，经本级人民政府批准。按照企业国有资产监督管理暂行条例第23条的规定，国有资产监督管理机构决定出资企业的国有股权转让。 其中，转让所有国有股，转让部分国有股，国家失去控股公司地位的，经本级人民政府批准。(5)评价验资(因为c公司是私营公司，所以在与c公司的股票交易中也可以协商确定股票转让价格)。1、同级国有资产管理部门组织进行清产核资金。企业国有产权转让管理暂行办法按照第12条的规定，出资企业的国有产权转让使转让人失去控股公司地位的，由该级国有资产监督管理机构组织清算资产，委托社会中介机构进行相关业务。2 .资产评估1 )委托b公司具有相关资质的资产评估机构实施资产评估2 )评价报告须经批准，或者须实施备案。 根据企业国有资产监督管理暂行条例第23条，转让企业的国有产权，转让人没有控股地位的，应当得到本级人民政府的批准。3 )确定转让价格转让价格的确定不得低于评估结果的90%。 低于此比率的，应暂停产权交易，经相关产权转让批准机构同意后继续交易。根据企业国有资产管理评估暂行办法，由于b公司转让的股份属于国有企业或国有独资有限公司，因此要去国有资产进行立项、确认，然后去资产评估事务所进行评估。 c公司可直接前往会计事务所检查变更后的资本。(六) b公司和d公司在国有产权交易中心上市交易b公司应注册产权交易中心，委托产权交易机构公告产权交易信息。按照企业国有产权转让管理暂行办法第14条的规定，信息应当在省级以上公开发行的经济或金融类报纸和产权交易机构的网站上招收受让人。 产权转让公告期为20个工作日。 披露信息的内容包括：转让方的基本情况、转让方的企业产权构成情况、产权转让行为的内部决定和批准情况、转让方企业最近审计的主要财务指标数据、转让方企业资产评价的批准或申报情况、转让方应具备的基本情况以及其他应披露的事项。d公司注册卡时，除填写买方登记表外，还应提供营业执照复印件、法定代表人资格证书或受托人许可委托书、法定代表人或受托人身份证书复印件。(七) b公司、c公司、d公司分别召开职工大会或股东大会，形成股东大会决议，按照公司章程规定的程序和表决方法通过，形成书面股东大会决议。(八) d公司分别与b公司、c公司签订股份转让合同或股份转让合同。(九)财产权交易中心审理d公司和b公司的股份转让合同和附件，办理转让手续。 (不需要c公司)(十)到公司登记机关变更登记手续；二、股票结构采用第一种方法，根据资产评估结果，c公司在a公司的所有权转换为合并的d公司的资产，所有权在合并的d公司中所占的比例远远低于合并的d公司所有资产(即原a公司和原d公司的资产总额)的原始股权百分比。三、两类合并方案的比较首先，并购是公司并购的基本形式，d公司可以达到控制a公司的目的。其次，合并和收购的法律上最大的区别之一是，前者是a公司的法人资格因合并而消失，其债务由法律规定合并的d公司统一承担，后者大多数情况下，a公司为了维持法人地位的同一性和持续性而自己承担原来的债务。因此，在a公司与d公司合并的过程中，如果故意或过失导致资产负债表中应计入的对外债务缺失，d公司错误判断合并条件，则采用第二个方案D公司并购a公司的股票，不会影响a公司法人资格的同一性和继续性。 债务泄露问题只影响合并双方的合并合同，不影响债权人向合并企业索取债务的权利。 使用第一个方案，合并双方法人合为一体，现存的d公司概括承担a公司的财产、债券、债务，根据民法通则第44条、司法第175条、合同法第90条的规定，d公司有承担a公司债务的法定义务。 这个义务在合并时不能根据债务是否遗漏来区别。 因此，第二个方案对d企业更有利。四、风险防范对于并购方来说，任何并购交易都可能存在风险，只有充分认识到并购交易中的风险，采取相应的对策，才能有效地防止并购风险，实现并购交易的成功和目的。风险1 :政府干预并购并非完全是市场行为，其中在参与主体、市场准入、经营规模和包围等方面必然受到有关国家法律法规和相关政策的限制，特别是在并购涉及国有企业的情况下，政府的干预是必然的，而且政府在并购中的作用有时直接关系到并购的成败。 因此，作为律师要参与企业并购业务，必须首先审查并购交易的正当性，防止政府不承认的风险。风险2 :目标企业的诚信为了确保并购的诚信，降低并购中发生的风险和损失，并购方在决定并购对象公司之前，必须对对象公司的内部状况进行慎重的调查和评价。 这些调查和评估事项包括：1、目标公司产权证明材料(一般指国有产权有关的，由国有资产管理部门签发的产权证或投资证明材料)。二、目标公司工商注册资料，包括公司章程、各种出资或验资证明报告书等。3、关于对象公司的经营财务报告书或资产评估报告书4 .参与并购的中介机构的就业资格五.目标公司拥有的知识产权状况六、对象公司重大资产(包括房地产、土地使用权等无形资产)、负债或合同事项7 .目标公司的管理框架结构和人员构成8 .有关国家对目标公司的税收政策9、有各种可能性或有负债的情况，包括各种担保、诉讼或行政处罚等事项10 .此外，还需要根据目标公司的特殊情况进行调查的特殊事项，如社会保险、环保、不可抗力、收购方可能不需要同意的潜在责任等。在这方面，实践强调了两个问题(一)有目标公司担保、债权、纠纷等或负债；股票收购中最容易出现问题，最难防范的问题是目标公司的对外担保、未决诉讼、仲裁纠纷、知识产权侵权、产品质量侵权责任以及可能发生的员工资纠纷等，或者可能有负债。 对于这些不可预料的、负债和目标公司承诺披露的或者负债，如果在签订所有权转让协议后实际发生了权利人的偿还请求，则这种风险必须首先由目标公司承担，由此产生的所有权转让风险必须由所有权转让协议承诺因此，在实践中建议采取以下措施解决：1 .所有权转让协议中预设有关防止条款2、要求转让人继续履行所有权转让协议，承担所有权转让的违约责任3、以欺诈为理由，确认所有权转让无效，要求转让人归还所有权转让款，赔偿损失，承担侵权责任。(二)违反公司章程的规定，董事长或总经理向其他企业、个人提供保证一般来说，公司章程和公司议事规则规定，公司的对外担保必须提交股东会决议通过，或者一定额以上的对外担保必须通过董事会决议(或者23以上的董事通过)，但实际上，目标公司的董事、总经理违反