第三章合同法.ppt

第三章合同法,第一节概述第二节合同的订立及法律效力第三节合同的履行第四节合同违约及救济第五节合同的变更、转让和终止第六节国际货物买卖合同法,第一节概述,一、合同的概念、特征和分类二、合同法律制度三、合同法的基本原则,第一节概述,一、合同的概念、特征和分类（一）合同的概念合同是两个以上当事人之间为实现一定目的而达成的协议我国合同法第2条规定“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份的协议，适用其他法律的规定。”（二）合同的基本法律特征1合同是当事人的双方行为区分单方行为&双方行为2合同是合法的行为符合法律的规定，否则就不具有法律效力3合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的,第一节概述,（三）合同的分类1双务合同与单务合同双务合同是指合同双方当事人相互享有权利和负有义务的合同。例如买卖合同单务合同是指合同一方只享有权利，他方只负有义务的合同。例如赠与合同注意：双务合同、单务合同与双方行为、单方行为2有偿合同与无偿合同有偿合同是一方因享有合同规定的权利而偿付他方相应代价的合同例如买卖、租赁、加工、运输等合同无偿合同是指一方只享有合同规定的权利，而不付出相应代价的合同例如使用借贷,第一节概述,3诺成合同与实践合同诺成合同是指双方当事人协商一致，达成协议，合同即告成立的合同。例如买卖合同例如买卖合同实践合同是指达成协议后，必须交付合同规定的标的物，合同才正式成立的合同保管、运输等合同4主合同与从合同主合同是不需要依附其他合同而单独成立的合同从合同不能单独存在，其效力决定于主合同的效力例如担保合同保证合同的履行而订立的，是一种从合同。担保合同不能离开主合同而存在。,第一节概述,5要式合同与略式合同要式合同是指必须按照法律规定履行一定手续或具备特定形式的合同英国签字蜡封、公证略式合同是不必具备法定形式的合同，也叫不要式合同。如果要式合同不具备法定程序或形式，可能会产生三种后果：一是合同不成立二是合同没有证据效力三是合同不能强制执行,第一节概述,6、为本人利益的合同与为第三人利益的合同一般情况下，订约人都是为了本人的利益而订约，这称做为本人利益的合同。但在某种情况下，订约人并非为自己而是为他人的利益而订约，这称做为第三人利益的合同。例如指定受益人的人寿保险合同就是典型的为第三人利益的合同。7有名合同、无名合同有名合同是法律赋予一定名称，并作出特别规定的合同，又称为典型合同无名合同是法律上没有确定的名称，也未作出特别规定的合同此外，需要注意的是格式合同或者合同中的格式条款,第一节概述,二、合同法律制度1合同制度的产生和发展形式主义契约自由相对自由2西方国家两大法系的合同制度大陆法系国家的合同法是以成文法出现的英美法系国家的合同法律制度和原则主要包含在普通法中3中国合同法律制度1999年合同法分为总则和分则两部分,第一节概述,三、合同法的基本原则1平等原则一是指合同关系中当事人之间的平等二是指合同当事人在法律地位上的平等2自由原则当事人意思自治，但合同自由是有限制的法律限制正当事由,第一节概述,3公平原则适用范围只包括合同关系上的当事人之间公平是指合同关系上当事人之间的利益关系大体平衡4诚实信用原则来源于在市场经济活动中形成的道德规则其作用包括3个方面：一是行为准则二是裁判准则三是裁判依据5遵守法律原则和遵守公共秩序与善良风俗规则,第二节合同的订立及法律效力,一、合同的订立二、合同条款的内容三、合同的效力,第二节合同的订立及法律效力,一、合同的订立合同订立的过程可分为要约和承诺两个步骤（一）要约要约就是一方当事人通过一定的方式向另一方发出的以订立合同为目的的一种意思表示。1要约有效的条件要约人必须清楚地表明愿意按照要约的条件来订立合同的意思区分要约和要约邀请要约的内容必须是明确的一个有效的要约应当是向一个或几个特定的人发出要约必须送达受要约人才能生效,第二节合同的订立及法律效力,2要约的约束力要约的约束力实质上是指要约人发出要约以后不得撤回或修改要约的条件和内容中国合同法规定，要约可以撤回，而撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约也可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。下列情况下，要约不得撤销要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。,第二节合同的订立及法律效力,3要约的消灭（1）要约的有效期已过在要约的有效期届满后，要约人不再受其约束（2）要约被撤销（3）受要约人还价、拒绝（二）承诺承诺就是受要约人接受要约，同意订立合同的表示。1承诺有效的条件（1）承诺必须是由受要约人作出（2）承诺必须在要约的有效期内作出（3）承诺必须与要约的内容一致（4）承诺的方式应符合要求,第二节合同的订立及法律效力,2承诺生效的时间英美法采用“投邮主义”大陆法采用“到达主义”中国合同法也采用“到达主义”3承诺的撤回承诺的撤回是指受要约人表示接受后，为了阻止其发生法律效力的一种意思表示，旨在使合同不能成立4合同成立的地点合同法对合同成立的地点也有规定，认为承诺生效的地点就是合同成立的地点,第二节合同的订立及法律效力,二、合同条款的内容1当事人的名称或者姓名和住所2标的3数量4质量5价款或报酬6履行的期限、地点和方式7违约责任8解决争议的方法,第二节合同的订立及法律效力,三、合同的效力合同的效力，是指依法订立的合同对当事人的法律约束力（一）合同生效的条件1当事人订约时有订立合同的能力自然人：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。法人：其行为能力受到公司章程的支配2合同的形式符合法律要求3合同的内容与目的合法合同不合法一般有下列几种情况：（1）合同的标的物违法（2）合同违反道德,第二节合同的订立及法律效力,（3）合同涉及不正当商业做法（4）合同的目的在于规避法律4当事人的合意要真实（1）错误下列问题发生错误可能会影响到合同的效力：标的物；订约当事人的身份和能力；合同的性质；其他可能影响合同订立的重大问题。（2）欺诈5对价与约因（1）对价对价是指当事人之间的互为目的的给付行为。（2）约因约因是法国法规定的合同有效要件，是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近和最直接的目的。,第二节合同的订立及法律效力,（二）合同欠缺生效条件的法律后果1无效合同与可撤销合同的区别合同无效是确定的、绝对的，不以当事人的意志为转移。任何人可以主张合同无效，但确认合同无效的机构是法院或仲裁机关可撤销合同其特征是：其特征是：效力不确定主张撤销的权利只归于受损失的一方当事人。,第二节合同的订立及法律效力,2导致合同无效和可撤销的原因我国合同法明确规定导致合同无效的原因是：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；双方恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。导致合同可撤销或者变更的原因有：因重大误解订立合同；在订立合同时显失公平；一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立合同。这3种情形中的受损害方即是撤销权人。,第二节合同的订立及法律效力,3合同无效或被撤销的后果被确认为无效的合同和被撤销的合同都自订立起就不发生法律效力，因此当事人之间的交易就失去了合法的依据，双方的财产状态应当回复到未订合同时的情况。返还财产。赔偿损失。对于无效的合同，当事人不得主张违约和救济措施。,第二节合同的订立及法律效力,4效力未定的合同导致合同效力未定的原因大致有3种：限制行为能力人所订立的合同须经法定代理人承认始能生效；无代理权的行为人以本人的名义订立的合同，其效力由本人追认与否而定；无权利人就权利标的物所为的处分，经有权利人承认才发生法律效力。,第三节合同的履行,一、合同的履行二、合同的担保,第三节合同的履行,（一）合同履行的概念合同履行是指合同当事人实现合同内容的行为“诚实信用”的原则+交易的惯例（二）合同履行的规则合同履行的规则，指的是在合同履行过程中需要遵守的具体规范1法定义务规则通知义务协助义务方便义务减损义务保密义务,第三节合同的履行,2正确履行履行主体正确履行标的正确履行时间正确履行地点正确履行方式正确。3亲自履行一是合同义务只能由合同当事人的债务人亲自履行；二是合同义务只能向合同当事人的债权人本人履行。4条款约定不明的履行（1）质量不明条款的履行（2）价格不明条款的履行（3）地点不明条款的履行,第三节合同的履行,（4）期限不明条款的履行（5）方式不明条款的履行（6）费用不明条款的履行5价格变动的履行6不完全履行中止履行部分履行提前履行7情势变更情势变更，指的是构成合同基础的情势发生根本的变化。情势变更规则。,第三节合同的履行,（三）合同履行中的抗辩权1同时履行抗辩权同时履行抗辩权，又称为不履行抗辩权，指的是双务合同的当事人一方，在对方当事人未为对等给付前，可以拒绝自己的给付。同时履行抗辩权的行使条件有：须由同一双务合同互负债务；须双方互负的债务均已到清偿期；须对方未履行债务；须对方的对等给付是可能履行的。2不安抗辩权不安抗辩权，又称为拒绝权，是指在双务合同中，先履行义务的一方在后履行义务的一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时，有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行。,第三节合同的履行,（四）合同履行的保全合同履行的保全，就是为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而对合同债权人采取一定保护措施的法律制度1债权人的代位权债权人享有的对于债务人不积极行使自己的权利而危及债权人债权实现时，债权人得以以自己的名义代替债务人直接向第三人行使权利的权利2撤销权债权人在债务人实施的减少财产的行为危及到债权人债权的实现时，有请求法院撤销其行为的权利债权人撤销权的成立，须符合客观要件和主观要件客观要件是指债务人客观上实施了一定的危害债权人债权的行为，理论上称诈害行为。主观要件是指债务人和第三人具有主观上的恶意,第三节合同的履行,二、合同的担保1定金2保证3抵押4质押5留置,第三节合同的履行,1定金定金是签订合同的一方在合同规定应当支付的数额以内，预先给付对方一定数额的金钱或财物的担保方式。定金的作用：担保作用证明契约的成立预先给付一部分价款担保法）规定定金不得超过主合同标的额的20%。2保证保证是指由合同当事人约定，一方请求第三人做其保证人，在自己不能履行合同时，由第三人代为履行或清偿的担保方式第三人是保证人（也称担保人），该方当事人是被保证人,第三节合同的履行,保证具有以下法律特征：保证是要式法律行为，保证人只对其认可的债务承担保证责任当被保证人不履行合同义务时，由保证人代为履行或承担连带清偿责任；保证人代被保证人清偿债务或履行义务后，有权向被保证人追偿3抵押抵押是一种以特定财产（抵押物）为履行保证的担保形式。抵押人抵押权人抵押物既可是不动产，也可是动产,第三节合同的履行,不得作为抵押物：土地所有权；集体所有的土地使用权；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；所有权、使用权不明或有争议的财产；依法被查封、扣押、监管的财产；依法不得抵押的其他财产。,第三节合同的履行,4质押质押分为动产质押与权利质押两种形式动产质押的标的物是动产权利质押是以财产性权利作为出质的质押形式5留置留置物只能是动产，例如加工承揽方可留置不支付加工费的加工方交付加工的定作物留置是依法律规定产生的担保，不需约定。留置担保只适用于实践合同，如运输、保管、加工等。留置物必须是权利人依据合同事先就合法占有了的财产，例如运输物、保管物、加工物等。留置财产后必须经过法定期限才能将之变卖受偿，,第四节合同违约及救济,一、违约及违约形式二、违约的救济方法,第四节合同违约及救济,一、违约及违约形式违约是指合同某方当事人由于某种原因，没有履行或没有全部履行合同义务的行为。（一）违约责任的归责原则当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决严格责任又称无过错责任，是指以违约方的违约行为与违约后果之间的因果关系为要件，而不考虑违约方的故意与过失。,第四节合同违约及救济,（二）违约行为及其具体表现（1）预期违约（2）不能履行（3）迟延履行（4）瑕疵履行（5）不适当履行部分履行行为履行方式不适当履行地点不适当其他违反附随义务的行为,第四节合同违约及救济,（三）免责事由免责事由分为法定事由、免责条款和因法律有特别规定3种1不可抗力2免责条款3因法律的特别规定,第四节合同违约及救济,二、违约的救济方法（一）支付违约金违约金是指合同当事人在合同中约定的，在合同债务人不履行或不适当履行合同义务时，向对方当事人支付的一定数额的金钱。违约金应视为预定的违约赔偿金，债权人请求债务人支付违约金时，不得同时请求债务人继续履行合同或者赔偿损失。（二）损害赔偿损害赔偿是指因合同一方当事人的违约行为而给对方当事人造成财产损失时，违约方给予对方当事人的经济补偿，具有典型的补偿性。直接损失+间接损失。直接损失是指因违约行为而造成对方当事人现有物质财富的减损，如造成财物毁损、灭失和费用支出等。间接损失是指因违约行为而造成对方当事人未来可得利益的丧失，如利润损失等。,第四节合同违约及救济,（三）继续履行继续履行是指由法院或仲裁机关作出要求实际履行的判决或下达特别履行命令，强迫债务人在指定期限内履行合同债务。继续履行应具备以下条件：须有合同债权人的请求；债务履行仍有可能；有继续履行的必要；法院认为适用继续履行,第四节合同违约及救济,（四）其他补救措施其他补救措施，是指合同法规定的质量不符合约定的，应当按照当事人的约定，承担违约责任。适用条件为：债务人履行债务的标的不符合合同所约定的情形，属于瑕疵履行的范畴；对违约责任，合同事先未约定或约定不明确，事后又未达成补充协议进行约定，且依据合同有关条款或者交易习惯不能确定；对于所列举的修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬等补救措施，在适用时没有先后顺序，而是赋予受损害方以选择权，由受损害方根据标的的性质以及损失的大小，合理地进行选择；受损害方在要求违约方采取合理的补救措施之后，若仍有其他损失，还有权要求违约方赔偿损失。,第五节合同的变更、转让和终止,一、合同的变更和转让二、合同的终止,第五节合同的变更、转让和终止,一、合同的变更和转让合同的变更又称为合同的更新，即在当事人不变的情况下以一个新的合同替代原合同，或者变更原合同中的部分条款，或者加入新的条款，从而使当事人的权利义务的内容发生变化。合同的转让则是在不涉及合同内容的前提下，合同的当事人发生变化，一方当事人将自己的债权或者债务让渡给第三人，从而改变合同的权利义务主体。,第五节合同的变更、转让和终止,1债权的转让债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：根据合同性质不得转让；按照当事人约定不得转让；依照法律规定不得转让。2债务的转移债务转移应当经债权人同意，这也是债务转移不同于债权转让的重要规定3概括转让概括转让也叫概括承受，是由第三人概括地继受取得某一方当事人的全部财产，包括债权和债务。,第五节合同的变更、转让和终止,二、合同的终止合同的终止指的是合同当事人的权利义务终结，合同关系消灭。合同终止的原因有：合同因履行而终止；合同因解除而终止；合同因债务抵销而终止；合同因提存而终止；合同因债务免除而终止；合同因债权、债务归于一人而终止。,第六节国际货物买卖合同法,一、国际货物买卖合同及有关法律二、国际货物买卖合同的成立三、卖方与买方的义务四、违约的补救方法,第六节国际货物买卖合同法,一、国际货物买卖合同及有关法律（一）国际货物买卖合同的概念国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同它是一种具有“涉外”因素的货物买卖合同合同的标的是货物合同的主体通常都应当是法人或其他商事主体国际货物买卖合同涉及国际运输与保险、国际支付手段、外汇风险等各种复杂的问题,第六节国际货物买卖合同法,（二）有关国际货物买卖合同的法律规范1关于国际货物买卖的国际公约1964年国际货物买卖统一公约1964年国际货物买卖合同统一法公约1980年联合国国际货物买卖合同公约2关于国际货物买卖的国际贸易惯例国际商会13种贸易术语,第六节国际货物买卖合同法,二、国际货物买卖合同的成立（一）发价1发价的有效条件发价应向一个或一个以上的特定人提出。发价的内容必须十分确定。发价人须有当发价被接受时受其约束的意思。2发价生效的时间到达受发价人时生效3发价的撤回与撤销在合同成立之前，发价可以撤销，只要撤销通知在受发价人做出接受之前送达。,第六节国际货物买卖合同法,两种例外情况：发价中已载明接受的期限或表示它是“不可撤销”的；受发价人有理由信赖该发价是不可撤销的，并已本着对该发价的信赖行事。这种规定保障了交易的安全性。4发价的终止或失效根据公约的规定，发价的终止或失效有以下几种情况。发价因被拒绝而终止。任何发价都可因两种情况而终止：受发价人表明拒绝接受发价；受发价人还盘（也叫还价或反要约）。发价因被发价人撤销而终止。发价因有效期届满而终止。发价因“合理期限”已过而终止。,第六节国际货物买卖合同法,（二）接受接受即承诺，指受发价人以做出声明或以其他行为对某一发价表示同意。受发价人一旦接受发价，合同即告成立。1对发价有所变更的接受对发价表示接受时，如果载有添加、限制或其他更改，应视为对发价的拒绝，并构成反要约。所谓“实质性”变更是指对下列事项的添加或变更：价格；付款；质量与数量；交货时间与地点；赔偿责任范围；解决争议的方法，等等。2接受生效的时间公约对接受生效的时间，原则上采取到达生效的原则,第六节国际货物买卖合同法,3逾期的接受逾期的接受又称为迟到的接受，是指接受通知到达发价人的时间已超过了发价规定的有效期，或在发价未规定有效期时，已超过了合理的时间。公约认为逾期的接受原则上是无效的公约又对两种特殊情况作了以下规定：受发价人毫不迟延地以口头或书面形式通知发价人逾期的接受仍有效时，逾期的接受仍具效力。载有逾期接受的信件或其他书面文件是由于传递的延误而迟到时，此项逾期接受仍有效，除非发价人毫不迟延地用口头或书面通知受发价人该接受已失效。4接受的撤回接受是可以撤回的，只要撤回的通知能于该项接受到达生效之前或与其同时送达发价人即可,第六节国际货物买卖合同法,（三）合同的形式及主要条款1合同的首部或序言2合同的主文商品名称及品质规格条款；数量条款；包装条款；价格条款；装运条款；保险条款；支付条款；检验条款；不可抗力条款；仲裁条款及争议解决条款。3合同的结尾,第六节国际货物买卖合同法,三、卖方与买方的义务（一）卖方的义务按合同规定的时间、地点、方式交货移交一切有关货物的单据并移交货物的所有权对货物的权利和品质进行担保1交货的时间与地点（1）交货的时间合同中规定了交货日期的，卖方应在该日期交货；合同只规定了一段交货期间的，卖方有权决定在这一段期间内的任何一天交货；在其他情况下，卖方应在订约后的一段合理时间内交货。（2）交货的地点在国际货物买卖合同中一般采用国际贸易术语,第六节国际货物买卖合同法,2交货的品质担保如果买卖合同对货物的品质、规格已有具体规定，卖方应按合同规定的品质、规格交货；如果合同对货物的品质、规格未作具体规定，卖方应按有关法律的规定办理。3交货的权利担保卖方的权利担保是指卖方应保证其对出售的货物享有完全合法正当的权利，合作第三方不会就该项货物向买方主张任何权利，也没有侵犯任何其他人的权益。有权出售货物；所售货物不存在任何未向买方透露的担保利益；没有侵犯他人权益，主要指货物未侵犯他人工业产权或其他人身权。,第六节国际货物买卖合同法,在下列情况下卖方可免除权利担保的责任：买方在订立合同时明知卖方的权利有缺陷；卖方出售的货物是按买方提供的设计、规格、图样或商标来生产、加工或包装的，则应由买方保证其所提供的设计、规格、图样和商标未侵犯第三人利益。4提交货物的有关单据和移交所有权卖方必须按合同规定的时间、地点和方式