02第二章诉状类法律文书.ppt

第二章诉状类（民事）法律文书,诉状是指一方当事人为维护或者实现自身的权益，依法向人民法院提出某种诉讼请求，并陈诉有关事实和理由，或者另一方当事人针对一方当事人的诉讼请求和理由提出抗辩的法律文书。,常用的诉状类文书,民事起诉状民事答辩状民事反诉状民事上诉状民事再审申请书代理词申请书,第一节民事起诉状,民事起诉状的概念、法律依据和功能民事起诉状的结构、内容和制作方法民事起诉状实例及分析,一、民事起诉状的概念、法律依据和功能,概念：民事起诉状，是指公民、法人或其他组织，因自己的民事权益受到侵害或者与他人发生民事争议或者需要确权时，为维护自己的合法权益，依据事实和法律，按照法定程序，向人民法院提起民事诉讼时制作并使用的法律文书。,法律依据：民事诉讼法第一百二十条起诉应当向人民法院递交起诉状，并按照被告人数提出副本。书写起诉状确有困难的，可以口头起诉，由人民法院记入笔录，并告知对方当事人。,功能：当事人向人民法院递交民事起诉状，人民法院经审查并决定受理后，将直接引起民事诉讼程序。民事起诉状的作用在于：（1）当事人提交起诉状是其行使起诉权的表现，是其维护自身合法权益，请求国家司法救济的途径，有利于其实体权利依法得到应有保护；（2）起诉状是人民法院受理民事案件，予以立案、受理的凭证；（3）起诉状是人民法院对民事纠纷进行调解和审理的基础，通过起诉状可以使法院了解原告的诉讼请求、事实和理由，为公正、合理地解决纠纷打下基础；（4）起诉状也是被告应诉答辩的依据。,二、民事起诉状的结构、内容和制作方法,民事诉讼法第一百二十一条起诉状应当记明下列事项：(一)原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式;(二)被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息，法人或者其他组织的名称、住所等信息;(三)诉讼请求和所根据的事实与理由;(四)证据和证据来源，证人姓名和住所。,民事起诉状的结构,民事起诉状的格式分为首部、正文和尾部三部分。首部：（1）标题；（2）当事人的基本情况。正文：（1）诉讼请求；（2）事实和理由；（3）证据和证据来源，证人姓名和住所。尾部：包括结尾和附项。,1、民事起诉状首部的写法,（1）标题：应当居中写明“民事起诉状”。（2）当事人的基本情况。,当事人是公民（自然人）的，应当依次写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等内容；当事人是法人或其他组织的，原告应当写明单位或组织的名称、地址以及法定代表人或代表人的姓名、职务和电话，接着还要依次写明企业性质、工商登记核准号、经营范围和方式、开户银行和账号等。被告应当写明单位或组织名称、地址、法定代表人或代表人的姓名和职务以及联系电话。如果有第三人，应当写明第三人的姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等。第三人是法入或其他经济组织的，应当写明法人或其他经济组织的名称、地址以及法定代表人或代表人的姓名和职务。,首部写作中应当注意两个问题：一是同案原告为二人以上的，应当逐一写明。同案被告为二人以上的，应按责任大小的顺序写明。二是原、被告是法人或其他经济组织的应当写全称，不能随便简写，并且应当与其公章上的字样相一致。,2、民事起诉状正文的写法,（1）诉讼请求（2）事实和理由,诉讼请求的写法,诉讼请求：是原告希望通过诉讼所要达到的目的，这一目的必须是原告对被告提出的实体权利的请求。各项独立的请求事项应分项列出。诉讼费用的负担通常也作为一项独立的诉讼请求最后列出。写诉讼请求应：（1）诉讼请求的范围必须明确、具体；（2）在确定具体的承担民事责任的方式后，再明确要求被告承担该种民事责任的具体范围；（3）诉讼请求数额要具体。,事实与理由的写法,事实与理由是民事起诉状的核心内容，一般分开叙写。事实是提起诉讼、实现诉讼请求的基础和依据，也是人民法院进行裁判的基础和依据。叙写事实应当写明原告、被告民事法律关系存在的事实，以及双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和结果。叙写事实应当注意下面几个问题：一是必须实事求是，既不夸大，也不缩小。二是应当围绕诉讼请求叙写。三是既要反映案件的全貌，又要突出重点，详略得当。,事实的叙写,要素：时间、地点、人物、起因、经过、结果七段高手：诉状一般都会具备七段内容，恰如描述爱人之间的悲欢离合的经历，双方一见钟情（交易背景）海誓山盟（合同内容）天作之合（签订合同）柴米油盐（履行过程）反目成仇（争议焦点）不欢而散（协商未果）身泪哭诉（提起诉讼）。,理由的写作理由是对事实的概括与评说，包括两方面内容：首先应当依事论理，写明被告实施的侵权行为或者双方发生争议的性质、已经造成的后果以及各方应当承担的民事责任。然后应当依法论理，写明原告提起诉讼所依据的法律条款。阐述理由主要应当注意三点：一是依事论理应当以事实为根据，抓住重点，击中要害。二是依法论理应当准确地引用法律条款。三是理由与事实、诉讼请求应当一致，不能出现矛盾。,证据的写法,证据是证明案件事实真实性、可靠性的依据。列写证据应当注意三点：一是证据的名称应当规范，必须符合法律规定。二是不仅要写明证据的名称，还要写明证据的来源。三是涉及证人证言的，应当写明证人的姓名和住址。,3、民事起诉状尾部的写法,尾部包括结尾和附项。结尾主要应当写明：致送受诉法院名称、起诉人签名或者盖章、年月日等。附项应当写明民事起诉状的副本数、附送证据的名称及件数等。,起诉状写作要点,分好主体定好案由选好请求写好正文签好名字,三、民事起诉状的格式样式和实例分析,格式样式实例分析,民事起诉状（公民提起民事诉讼用）原告被告诉讼请求事实和理由证据和证据来源，证人姓名和住址此致人民法院附：1、本诉状副本份（按被告人数确定）2、证据清单份起诉人（签名或盖章）年月日,民事起诉状（法人或其他组织提起民事诉讼用）原告名称所在地址法定代表人（或代表人）姓名职务电话企业性质工商登记核准号经营范围和方式开户银行账号被告名称所在地址电话诉讼请求事实和理由证据和证据来源，证人姓名和住址此致人民法院附：1、本诉状副本份（按被告人数确定）2、证据清单份起诉人（盖公章）法定代表人（签名）年月日,民事起诉状实例及分析,实例一实例二,第二节民事答辩状,民事答辩状的概念、法律依据和功能民事答辩状的结构、内容和制作方法民事答辩状实例及分析,一、民事答辩状的概念、法律依据和功能,概念：民事答辩状，是指民事诉讼的被告或被上诉人针对民事起诉状或民事上诉状的内容，提出的依据事实与理由进行辩驳的法律文书。,法律依据（修改前）民事诉讼法第113条规定：人民法院在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起十五日内提出答辩状。被告提出答辩状的，人民法院应当在收到之日起五日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩的，不影响人民法院审理。第一百二十五条人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状。答辩状应当记明被告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式;法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。,功能：民事诉讼中，被告收到原告的起诉状副本、被上诉人收到上诉状副本后，都有权进行答辩。答辩状就是行使答辩权的有效工具。通过答辩状，被告可以充分阐明白己的观点与主张，使人民法院能够全面了解案情，作出公正裁决（兼听则明）。,二、民事答辩状的结构、内容和制作方法,结构民事答辩状由首部、正文和尾部组成。首部：首部包括标题、当事人的基本情况和案由。正文：正文是文书的核心内容，主要写明答辩理由。尾部：尾部包括结尾和附项。,1、民事答辩状首部的写法,首部包括标题、当事人的基本情况和案由。（1）标题：应当居中写明“民事答辩状”。（2）当事人的基本情况：应当写明答辩人的姓名、性别、出生年月、民族、职业或工作单位和职务、住址等；答辩人是无诉讼行为能力人的，应当在其项后写明法定代理人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业或工作单位和职务、职业及其与答辩人的关系。答辩人是法人或其他组织的，应当写明其名称和所在地址、法定代表人（或代表人）的姓名利职务（3）案由。应当写明“因xx一案，提出答辩如下：”,2、民事答辩状正文的写法,正文是文书的核心内容，主要写明答辩理由。答辩理由应当针对原告或上诉人的诉讼请求及其所依据的事实与理由进行反驳与辩解。答辩状应具有针对性和反驳性，但必须据实据法进行答辩和反驳，不能不顾事实和法律盲目反驳。,叙写答辩理由通常从下面几个方面人手：针对事实不实进行反驳。事实是判断是非的基础，人民法院审理案件必须以事实为依据。起诉状、上诉状叙述的事实可能有失实之处，答辩状应当针对其失实之处进行反驳，对属实的部分可以表示认可。针对适用法律不当进行反驳。凡属无理的诉讼请求在说理过程中难免出现语言逻辑混乱、观点与材料相矛盾、违背人情常理等问题。答辩时只要能够准确地抓住这些问题，就可以反驳对方的主张，使对方的诉讼理由不能成立。此外，叙写答辩理由还可以针对原告的错误诉讼请求向人民法院提出请求，要求人民法院驳回起诉，不予受理；要求人民法院否定原告请求事项的全部或一部分。,3、民事答辩状尾部的写法尾部包括结尾和附项：结尾应当写明致送人民法院的名称，答辩人签名，并注明文书制作的年月日。附项主要写明答辩状副本的份数和有关证据的情况。,三、民事答辩状的格式样式和实例分析,格式样式实例分析,民事答辩状（公民对民事起诉提出答辩用）答辩人因一案提出答辩如下：此致xx人民法院附：本答辩状副本份答辩人：xxxx年x月x日,民事答辩状（法人或其他组织对民事诉讼用）答辩人名称所在地址法定代表人（或代表人）姓名职务电话企业性质工商登记核准号经营范围和方式开户银行账号因一案提出答辩如下：此致xx人民法院附：本答辩状副本份答辩人：x年x月x日,民事答辩状实例分析,实例一实例二,第三节民事反诉状,民事反诉状的概念和功能民事反诉状的结构、内容和制作方法民事反诉状实例及分析,一、民事反诉状的概念、法律依据和功能,概念：民事反诉状，是指民事案件的被告，针对原告指控的同一纠纷事实或行为事实，提出相反指控内容的法律文书。法律依据：民事事诉讼法第一百四十条规定，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。功能：反诉是法律赋予民事案件被告的一项权利，对法庭全面了解案情事实并作出公正处理，具有重要意义。,注意事项,1、主体；2、民事反诉状中提出的反诉请求必须与原告人的本诉具有关连性，即应基于同一事实和同一争议内容。3、注意反诉时间：一审反诉有举证期限的在举证期限届满前；无举证期限的在辩论终结前；4、属于协议管辖和专属管辖时不能提反诉。,二、民事反诉状的结构、写作内容与制作方法,民事反诉状与民事起诉状的结构和内容基本相同，由首部、正文和尾部组成。（1）首部：首部包括标题和当事人的基本情况。（2）正文：正文是文书的核心部分，包括三项内容，即反诉请求，事实与理由，证据和证据来源、证人的姓名和住址。（3）尾部：尾部包括结尾和附项。,1、民事反诉状首部的写法,标题，应居中写为“民事反诉状”。当事人的基本情况，应当分别写明反诉人与被反诉人的基本情况，并在括号中注明他们在原审的地位。具体写作事项同民事起诉状。,2、民事反诉状正文的写法,正文是文书的核心部分，包括三项内容，即（1）反诉请求；（2）事实与理由；（3）证据和证据来源、证人的姓名和住址。,（1）反诉请求,反诉请求，应写明反诉人请求人民法院依法解决与本案有关民事权益争议的具体主张和要求。反诉请求不止一项的，可分开列写。,（2）事实与理由,事实与理由是叙写的重点，叙写要求同民事起诉状。但应当注意，根据法律规定，反诉与本诉必须具有内在联系，以达到合并审理和相互抵销的目的，因此，叙写事实应当写明与本诉同一的和相关的事实，写明事实的起因、经过、结果，并重点写明被反诉人的违法或违约行为。阐述反诉理由应当依据事实和有关法律规定，阐明案件的性质、被反诉人的责任，以及如何解决纠纷的意见。,（3）证据,主要应写明足以证明反诉请求的证据，包括证据的名称、件数、来源以及证人的姓名和住址等。,3、民事反诉状尾部的写法,尾部包括结尾和附项。结尾首先应写明致送机关的名称，然后由反诉人签名，最后注明年月日。附项应写明反诉状副本的份数，所附证据情况等。,三、民事反诉状的样式和实例分析,样式实例分析,民事反诉状（民事被告提起反诉用）反诉人(本诉被告)被反诉人(本诉原告)反诉请求事实与理由证据和证据来源，证人姓名和住址此致xx人民法院附：本反诉状副本反诉人：xxxx年x月x日,第四节民事上诉状,一、民事上诉状的概念、功能概念：民事上诉状，是指民事诉讼当事人不服人民法院作出的第一审判决或裁定，在法定上诉期限内，依法定的程序，向上一级人民法院提起上诉，请求撤销、变更原审裁判或请求重新审理的诉讼文书。,法律依据：民事诉讼法第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。民事诉讼法第一百六十六条上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在五日内将上诉状移交原审人民法院。,功能：民事上诉状是当事人行使上诉权，维护自身合法权益的有力工具，也是上一级人民法院依法对下一级人民法院第一审判决或裁定进行全面审查，经过审理并依法作出裁判的依据。,二、民事上诉状结构、写作内容和制作方法民事诉讼法第一百六十五条上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。,民事上诉状由首部、正文和尾部组成。首部：包括标题、当事人的基本情况和案由。正文：是文书的核心内容，包括上诉请求和上诉理由。尾部：包括结尾和附项。,1、民事上诉状首部的写法,（1）标题。应当居中写明“民事上诉状”。（2）当事人的基本情况。应当分别写明上诉人、被上诉人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业或工作单位和职务、住址等，并在括号中注明其在一审程序中的诉讼地位。当事人是法人或者其他组织的，应当写明其名称、地址、法定代表人或代表人的姓名和职务。（3）案由。这是一段承上启下的文字，包括案由、原审人民法院名称、判决或裁定的年月日、文书字号等内容。按文书格式的规定，应当表述为：“上诉人因xx（案由）一案，不服xx人民法院x年x月x日（xxxx年）民初字第xx号判决（裁定），现提出上诉。”,2、民事上诉状正文的写法,（1）上诉请求上诉请求是指上诉人请求上一级人民法院解决的具体问题。叙写上诉请求应当明确、具体、完整，写明上诉人请求二审人民法院依法撤销或者变更原审裁判，以及如何解决本案民事权益争议的具体要求。,（2）上诉理由,上诉理由。上诉理由是文书的核心内容，应当作为重点进行论述。民事上诉状的上诉理由与起诉状有明显的区别：上诉状是针对原审裁判进行评述，起诉状则是针对对方当事人的无理和违法之处进行论述。阐述上诉理由，一般从下述几方面进行论述：一是针对原审认定事实的错误进行论证；二是针对原审适用法律的错误进行论证；三是针对原审违反法定程序进行论证。,针对原审认定事实的错误进行论证,事实是人民法院对案件作出裁决的基础，一审法院认定的事实如有错误或有出入，或者遗漏了重要事实，或者缺乏证据，作出的裁决就可能不正确。上诉状应当首先从事实人手，提出与原审认定的事实相对抗的客观事实真相，并列举确凿充分的证据加以证实。只要能把原审认定的事实部分或全部推翻，必然导致原审裁判部分或全部改变。,针对原审适用法律的错误进行论证,原审法院适用的法律如果与事实不相适应，或者引用的法律条文不全面，或者曲解了法律条款等，都会导致裁决的错误。民事上诉状应当指出适用法律错误的地方，列出适合案件的法律条款，并进行具体论证。,针对原审违反法定程序进行论证,民事诉讼法第一百五十三条第（四）项规定：原判决违反法定程序、可能影响案件正确判决的，裁定撤错原判，发回原审人民法院重审。根据这一规定，原审法院在案件审理过程中如有上述情况，在书写民事上诉状陈述上诉理由时应当据实提出，作为要求改变原审判决的理由。,民诉意见第181条：,第二审人民法院发现第一审人民法院有下列违反法定程序的情形之一，可能影响案件正确判决的，应依照民事诉讼法第153条第1款第4项的规定，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审：1审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的；2未经开庭审理而作出判决的；3适用普通程序审理的案件当事人未经传票传唤而缺席判决的；4其他严重违反法定程序的。,上诉理由的论证方法,在论证方法上，应当先用概括的语言指出一审裁判的错误，然后进行反驳。原审裁判有数项错误的，可以总体指出错误，然后逐项予以反驳；也可以列出一项错误后即进行反驳。,3、民事起诉状尾部的写法,尾部包括结尾和附项。结尾包括结束语“此致”、“xxx人民法院”和上诉人签名及年月日。附项应当写明上诉状副本份数、有关证据的情况。,三、民事上诉状的样式和实例分析,民事上诉状的样式实例分析,第五节民事再审申请书,民事再审申请书的概念、法律依据和功能民事再审申请书的结构、内容和制作方法民事再审申请书的样式和实例分析,一、民事再审申请书的概念、功能,概念：民事再审申请书，是指当事人及其法定代理人认为已经发生法律效力的裁判、调解书有错误，向人民法院提交的，请求变更或者撤销原裁判、调解书，对案件进行重新审理的法律文书。,法律依据民事诉讼法第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。（修改前民事诉讼法第一百七十八条规定：当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审。）第二百零一条当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。第二百零二条当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书，不得申请再审。,当事人提交民事再审申请书的条件,(1)提出再审申请的主体是依法享有再审申请权的民事诉讼当事人、法定代表人、法定代理人。(2)申请再审的对象必须是生效判决、裁定和调解书。(3)申请再审必须具有法定事由。(4)再审申请书必须在法定期限内提出。(5)申请人必须向有管辖权的人民法院提交再审申请书。对再审案件有管辖权的法院是作出生效判决、裁定的人民法院和对其负有审判监督职能的上一级人民法院。,第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（十）未经传票传唤，缺席判决的；（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。,修改前民事诉讼法第一百七十九条：当事人的审请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定事实的主要证据不足的；（三）原判决、裁定适用法律确实错误的；（四）人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的；（五）审判人员在审理该案件时有贪污受贿，彻私舞弊，枉法裁决行为的。,申请再审的时限,民事诉讼法第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。修改前民事诉讼法第182条规定：当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后二年内提出最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第204条规定：当事人对已经发生法律效力的调解书申请再审的，适用民事诉讼法第一百八十二条的规定，应在调解书发生法律效力后二年内提出。,功能：当事人通过提交再审申请书，引起再审程序，有利于纠正生效裁判的错误，保证案件的审判质量，维护人民法院生效判决、裁定和调解书的合法性、严肃性；有利于纠正错案，保护当事人合法权益，制裁民事违法行为；有利于提高人民法院的权威，维护法律的严肃性和社会主义法制的尊严。,二、民事再审申请书的结构、内容和制作方法,民事再审申请书由首部、正文和尾部组成。首部：首部包括标题、当事人的基本情况和案由。正文：正文是文书的核心，包括请求事项、事实与理由。尾部：尾部包括结尾和附项。,1、民事再审申请书首部的写法,（1）标题。应居中写明“民事再审申请书”。（2）申请人的基本情况。申请人是公民的，应写明中请人的姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等。申请人是无诉讼行为能力的人，应写明其法定代理人的姓名、性别、职业或工作单位和职务、住址，以及与申请人的关系。申请人是法人或其他组织的，应写明名称、所在地址、法定代表人或代表人的姓名和职务。申请人委托律师代理申请再审的，应写明律师的姓名、职务和律师所在律师事务所的名称。（3）案由。应写明“申请人xxx对xxx人民法院xxxx年x月x日（xxxx）x民x字第x号xx（判决、裁定或调解书），申请再审。”,2、民事再审申请书正文的写法,（1）请求事项：简要明确地提出请求人民法院对本案进行再审，变更或撤销原裁判。请求部分改判的，应写明撤销原判决的某一项或几项，进行改判；请求事项较多的，可以分项列写。（2）事实与理由：首先明确而具体地写明原裁判的错误。具体指出原裁判的全局性错误或局部性错误，事实认定错误或是适用法律错误，或是程序性错误。然后，全面、客观、准确地陈述案件的有关事实，着重写清关键情节。针对原审中在认定事实方面的错误，举出确凿的事实予以澄清。列出具体有关人证、物证、书证及其他证据材料，说明原裁判或调解书存在的错误。基于所述事实和证据，根据法律有关规定，归结原裁判错误所在，进而提出申请再审的具体请求。,3、民事再审申请书尾部的写法,（1）结尾首先应写明致送人民法院的名称，然后由申请人签名，最后写明申请时间。（2）附顶应写明“原审已生效的判决书或裁定书抄件一份。”,三、民事再审申请书的样式和实例分析,样式实例分析,民事再审申请书,申请人：,申请人,_,对,_,人民法院,_,年,_,月,_,日,(),字第号,_,不服，申请再审。,请求事项：,事实与理由：,此致,_,人民法院,申请人：,年,月,日,民事再审申请书申请人：_申请人_对_人民法_年_月_日()字第号_不服，申请再审。请求事项：事实与理由：此致_人民法院附：申请人：_年月日,第六节代理词（民事代理）,代理词的概念代理词的结构、基本内容代理词实例及分析,一、代理词的概念,代理词，是指民事案件、行政案件的当事人，刑事案件的被害人以及刑事附带民事案件的原、被告人所委托的诉讼代理人，在法庭审理的辩论阶段或人民法院依法进行书面审理中，为了维护其所代理一方的合法权益，以代理人的名义，在代理权限之内发表或递交的具有综合性的书面代理意见。,二、代理词的结构、基本内容,相对于其他诉讼文书，代理词的写法比较灵活，并没有统一的格式，大体上分为前言、理由和结尾三部分。（一）前言：申明代理人的合法地位，说明开庭前所作的工作和对案件的全面看法。（二）理由：为代理词的核心部分，是阐明起诉理由或反驳对方起诉意见的关键内容。（三）结尾：（1）在归纳全文的基础上，重申诉讼请求或提出处理意见。（2）代理人签名及成文日期。,代理词理由部分写作的基本内容包括：,1有关法律事实或法律行为及其法律效力的论证；2有关法律关系及其权利和义务的论证；3有关案件性质和法律责任的论证。,1有关法律事实或法律行为及其法律效力的论证,某一法律事实或法律行为是否存在，是否具有法律效力，这是当事人首先要论证与争议的。前者是论证该法律事实或法律行为是否具有真实性，后者是论证其是否具有合法性。有时法律事实或法律行为虽然存在，但却不具有合法性，因此，这一问题必须分而析之，辩论清楚。,2有关法律关系及其权利和义务的论证,在论证案件当事人之间所存在的某一法律事实或法律行为的真实性、合法性之后，基于相互之间的法律关系及其权利和义务的论证就要分析，两方之中是哪一方未尽应尽的义务，或超越了应当享有的权利范围。有的属于一方未尽义务或末尽全部义务，则案情较为明朗；有的属于双方都未能部分或全部尽到义务，此种情况则还要比较论证究竟哪一方尽到的义务多些，哪一方尽到的义务少些。对此所作的分析，直接影响判决结果。,3有关案件性质和法律责任的论证,民事案件涉及的案件性质，多数属于是否构成侵权的问题。民争案件还可以以细分为请求确权、请求解除、请求给付。因此，代理词中，就必须就案件的根本性质问题展开论让。一般说来，原告方的代理词总是要据实据法论证被告方构成了侵权行为，并进一步论证被告方应承担的法律责任，或应赔偿经济损失，或应补偿精神损失，或两者较而有之。被告方的代理词则相反，往往要论证被告的行为不构成侵权行为，因而也不负任何法律责任。在民事案件中，被告还可以反诉原告有侵权行为，应负相应的法律责任。,三、代理词实例及分析,实例分析,第七节民事诉讼中的主要申请书,管辖异议申请书财产保全申请书强制执行申请书先予执行申请书支付令申请书公示催告申请书,一、管辖异议申请书,（一）管辖异议申请书的概念、功能和法律依据概念：管辖异议申请书，是指人民法院受理案件后，案件当事人认为受诉法院对该案无管辖权时，向受诉法院提交的，说明其不服管辖的意见并请求法院将案件移送至有管辖权法院审理的法律文书。功能：当事人提交管辖异议申请书是其行使管辖异议权的表现，是其维护自己合法权益的重要诉讼权利。人民法院接受了当事人的管辖异议申请书，经过审查，作出裁定，确定对本案的正确管辖，不仅有利于人民法院及时、正确地行使审判权，公正、合法地解决民事纠纷，而且有利于维护当事人合法权益，保障其充分有效地行使诉讼权利。,法律依据,民事诉讼法第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。,当事人提交管辖异议申请书时，应当注意：(1)提出管辖权异议的主体必须是本案的当事人，通常是被告。但是在特殊情况下，原告也可以提出管辖权异议，如原告发现其误向无管辖权的法院起诉；诉讼开始后被追加的共同原告认为受诉法院无管辖权；受诉法院认为被告提出的管辖异议成立，或者认为自己无管辖权依照职权将案件移送到其他法院，原告对法院的移送裁定有异议等情况下，原告有权提出管辖权异议。(2)管辖权异议只能对第一审民事案件提出，对第二审案件不得提出管辖权异议。管辖权异议可针对地域管辖，也可针对级别管辖提出。(3)当事人必须在法定期间内向人民法院提出管辖异议申请书，即在被告收到起诉状副本之日起15日答辩期内提出。在案件未受理或已进入实体审理的时候，都不得提出。但当事人有正当理由逾期提出异议，或是答辩期后法院追加的共同被告提出异议，人民法院应当接受。,1、首部（1）注明文书名称，居中写明“管辖异议申请书”。（2）申请人的基本情况：申请人是公民，写明身份基本事项；申请人是法人或其他组织，应写明其全称、住址及法定代表人姓名、职务。（3）写明案由：申请人因何案件，提出管辖权异议。,（二）管辖异议申请书的结构、内容和制作方法,2、正文,正文要详细写明申请人对本案管辖的意见和主张，并阐述其事实和理由。（1）请求事项：明确、清楚地写出申请人请求人民法院驳回对方当事人的诉讼请求或将本案移送至有管辖权的法院审理的主张。（2）事实和理由：结合本案案情，阐述申请人对本案管辖提出异议的理由。首先简明扼要地说明案情，然后着重阐述申请人对本案管辖权的异议，本案不应由受诉人民法院管辖的理由，确定本案管辖的关键事实及决定因素。综合所述事实并根据法律有关规定，提出对本案管辖进行审查的请求。,3、尾部,（1）致送人民法院名称。（2）申请人签名。申请人是法人或其他组织的还应加盖公章，并由法定代表人签名。（3）申请日期。（4）附项：列明可以支持申请人对管辖权异议的证据材料名称、数量。,管辖异议申请书申请人：申请人因_一案，向你院提出管辖异议。请求事项：事实与理由：此致_人民法院申请人：年月日,（三）管辖异议申请书样式和实例,二、财产保全申请书,（一）财产保全申请书的概念财产保全申请书,是指民事案件在起诉前或者起诉后，一方当事人发现对方当事人对争执的标的物可能有出卖、转移、隐匿、损毁的行为，或者是标的物自身有急剧变质、降低价值的情况，将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，或者会造成人民法院今后作出的判决不能执行或难以执行时，请求人民法院防止上述情况发生，对标的物采取一定的强制性的保全措施的法律文书。,（二）财产保全申请书的内容和制作方法,1、标题和当事人基本情况（1）标题，应居中写“财产保全申请书”。（2）当事人情况事项，依次列写：申请人：姓名，性别，年龄，民族，籍贯，职业或职务，单位或住址。被申请人：姓名，性别，年龄，民族，籍贯，职业或职务，单位或住址。,2、请求事项,请求事项应写明具体、明确的请求目的，即请求人民法院对被申请人的何项财产实施财产保全，以及采取何种方法（如查封、扣押、冻结等）实施财产保全。,当事人在申请财产保全的同时，应当提供保全财产的线索：,财产为机动车的，应提供机动车牌号、车辆管理机关；财产为房地产的，应提供房地产处所及权利人姓名（名称），并提供房地产登记机构出具的房地产登记材料；财产为个人银行存款的，应提供开户银行名称、储户姓名、身份证号码及帐号；财产为单位存款的，应提供开户银行名称及帐号财产为股票或者股票帐户内资金的，应提供股东帐户号及证券交易指定场所；其他财产，应提供财产的名称、种类、规格、数量、价值、所有权人、所在地等详细情况以及相关证据。,3、事实和理由,（1）简要地说明双方讼争或将要起诉的案情事实确凿无疑；（2）着重写明必须实施财产保全所根据的事实。即被申请人有何种分散、转移争执的标的物的行为。具体写明被申请人对争执的标的物是正在准备出卖、损毁、转移，还是隐匿，抑或是对其现有的资财故意大肆进行挥霍浪费；（3）对所提出的上述事实，举出确实可靠的证据，证明它是客观实际存在的，而不是主观臆测的。（4）论证理由，主要是阐明如果不实施财产保全，人民法院今后的判决势必不能执行或难以执行。,事人向人民法院申请财产保全，应当提供担保。申请书最后应表明自己是否提供担保以及提供何种担保。担保可采用现金、实物、信誉三种方式。（1）当事人以现金担保的，应按财产保全标的额的30%交纳保证金；（2）当事人以实物担保的，应提供价值相当于保全标的额50%以上的房地产或者机动车作担保；采取异地扣押措施的，以及冻结被申请人股票帐户或资金帐户、期货合约等具有高风险性资产的，应当提供价值相当于保全标的额80%以上的房地产或者机动车作担保。（3）当事人以信誉保证的，应当以当事人以外的法人为保证人。,4、尾部及附项,写明：（1）致送机关；（2）申请人xxxx（签名或盖章），并注明年、月、日；（3）附项部分，如有书证、物证，可写明附送的证据名称和件数；有证人的，要列出证人的姓名和住址。,诉讼财产保全申请书格式,诉讼财产保金申请书申请人：（姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或单位、住所)被申请人（姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或单位、住所）请求事项：_事实与理由：_此致_人民法院申请人(签名或盖章)年月日附：有关证据及材料,三、强制执行申请书,（一）强制执行申请书的概念、功能强制执行申请书，是法律文书中确认享有权利的一方当事人，在应当承担义务的对方当事人拒绝履行义务时，向有管辖权的人民法院提出的申请采取强制执行措施的法律文书。强制执行申请书是生效法律文书中确认享有权利的当事人，向人民法院提出强制执行申请的工具，可以保障权利人的合法权益。,法律依据,民事诉讼法第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十七条对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。第二百三十八条对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。,（二）强制执行申请书的结构、写作内容和制作方法,1首部，包括标题、当事人的基本情况和申请事项。（1）标题。应居中写明“强制执行申请书”。（2）当事人的基本情况。主要应写明申请人和被申请人的基本情况。写法与其他法律文书书大体相同。（3）申请事项。主要写明申请执行的生效法律文书的制作单位、文书标题、制作日期和文书编号，并向人民法院提出强制执行的申请。,2正文。正文是文书的核心内容，应写明事实与理由以及请求目的。（1）事实部分应概括叙述双方当事人发生争议后由人民法院或仲裁委员会或公证机关以何种法律文书确认申请人享有的权利和被申请人应尽的义务。（2）理由部分应当从事实上、法律上阐明被申请人拒不履行或不履行其法定义务是错误的，说理应当有理有据，合理会法。（3）请求目的部分应当具体、明确地提出申请执行的事项。,3尾部。尾部包括结尾和附项。（1）结尾应写明致送人民法院的名称，由申请人签名或盖章，最后注明申请日期。（2）附项主要应写明生效法律文书的名称和份数，以及被申请人执行的财产所在地。,四、先予执行申请书,先予执行是指法院对某些案件作出判决前，为解决权利人的生活或者生产经营所需，裁定义务人履行一定义务的诉讼措施，亦称先行给付。先予执行必须有当事人的申请，人民法院不能主动采取先予执行的措施。,民事诉讼法第九十七条：人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：（一）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；（二）追索劳动报酬的；（三）因情况紧急需要先予执行的。民事诉讼法第九十八条人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：（一）当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的；（二）被申请人有履行能力。,先予执行的范围和条件,先予执行申请书的结构、内容和制作方法,1、首部：标题；申请人和被申请人基本情况；申请事由。2、正文：事实和理由；请求目的。（1）事实和理由写明急需先予执行的事实，说明申请人对于被申请人并无对待给付的义务，着重提出被申请人必须先行给付的事实根据。（2）请求目的将申请人要求先予执行的标的写清楚，并将给付的物品、款项写清楚。3、尾部：结尾和附项。,五、支付