论民事抗诉制度的程序法定位

1/5论民事抗诉制度的程序法定位引言007年10月28日，第十届全国人大常委会第三十次会议审议通过了关于修改中华人民共和国民事诉讼法的决定，自XX年4月1日起施行。修正案一共有19个条文，分别涉及“对妨害民事诉讼的强制措施”、“审判监督程序”、“执行程序”和“企业法人破产还债程序”共计4个部分的修改与删除。而其重点在于破解长期以来社会各界普遍关注的“申诉难”和“执行难”两大问题。按照民诉法学界和实务界的共识性解读，修正案在“审判监督程序”部分对当事人申请再审制度进行了“诉讼化改造”，1从再审申请的管辖、再审事由、提起、法院受理与审查程序、审查期限、再审法院级别等环节进行了较为系统、具体的规定，使得当事人申请再审具有了诉权的特征，可以说初步构造了具有我国特色的“再审之诉”制度。2而其中的亮点则是将原民事诉讼法第179条规定的较为概括的当事人申请再审5项事由，具体细化为较为明确的所谓“十三项加一款”再审事由，增强了再审申请和法院审查的可操作性与程序保障。同时，关于审判监督程序，修正案还用两个条文对人民检察院民事抗诉制度进行了修改。即将人民检察院的抗诉事由进一步具体化，与当事人申请再审事由相统一；2/5同时限定了人民法院对抗诉案件裁定再审的期限和再审法院级别。这些修改内容被实务部门普遍认为是民事抗诉制度某种程度的“完善”或“强化”。3至于民诉法学界，就笔者对现有4参见赵钢“仓促的修订局部的完善对关于修改中华人民共和国民事诉讼法的决定的初步解读”，法学评论XX年第1期，页9。LOCALHOST5目的与功能是密切相关的一对范畴。笔者理解，制度目的是从主观角度来描述制度的作用，而制度功能则是从客观角度来描述制度的作用。两者为同样事物的不同侧面，根据叙事的具体视角与情形，作不同的称谓。6参见刘家兴主编民事诉讼法教程，北京大学出版社1994年版，页304326。7参见刘家兴“关于审判监督程序的回顾与思考”，中外法学XX年第5期，页625。8参见潘剑锋民事诉讼原理，北京大学出版社2001年版，页90。9参见柴发邦主编民事诉讼法学新编，论坛2001年第3期。29刘家兴，见前注6，页327328。302001年全国审判监督工作座谈会关于当前审判监督工作若干问题的纪要第20条规定“人民法院开庭审理抗诉案件，向抗诉机关申诉的对方当事人经依法传唤，3/5无正当理由不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，依照民事诉讼法和行政诉讼法中的有关规定，缺席判决。经依法传唤，向抗诉机关申诉的一方当事人无正当理由不到庭或者表示撤回申请的，应建议检察机关撤回抗诉，抗诉机关同意的，按撤诉处理，作出裁定书；经依法传唤，当事人均不到庭，应当裁定终结再审程序，但原审判决严重损害国家利益或者社会公共利益的除外。”而在浙江省，根据检法两家共识，申诉人在抗诉再审过程中撤回申诉的，原则上也是要终结再审程序。31对于在实务中民事抗诉之法律监督权受制于当事人诉权的分析与批判，请参见庄建南、傅国云、杨联民、宋小海、王水明“民事抗诉属性研究”，中国检察，张智辉主编，北京大学出版社XX年版。32学理上，民事诉讼的本质是国家适用法律强制性解决当事人纠纷，因此永远同时涉及两种利益保护当事人权利之私人利益和实施国家法律之国家利益或普遍利益。只不过，在计划51分权制衡理论传统上被认为是检察权的重要理论基础之一。参见石少侠，见前注34，页6871。52有学者认为民事抗诉是对因错误裁判而合法权益受到损害的一方当事人的一种扶助，是使失衡的天平重新平衡起来的努力，因此有利于真正的平等对抗。这种新颖4/5见解富有启发意义。但从“司法分权制约”视角看，抗诉权具有司法权的性质，恪守中立原则，本身就是以尊重诉讼平等原则为前提的。53笔者认为，司法独立不等于司法集权即将司法权集中、专门由某系列的机关行使而排斥其他系列的机关依法行使。司法独立只能理解成司法权由司法机关或承担司法职责的机关依法独立行使，而不能简单理解成由单系列的法院集中行使。实际上，司法独立不排斥司法分权，就像“主权独立”不排斥对国家权力进行划分、配置一样。诸如立法、行政、司法之类的分权是国家权力的“首级分权”，它绝不排除对“首级分权项”根据实际情况再行“次级分权”，以实现某种制衡。如将行政权划分为执法权和监察权，分别由不同部门或机关行使。同样司法权也可以再行分权，而且司法分权的模式在理论上也是不限定的，端视一个国家政治、历史和法治文化等具体情形而定。例如在法国，司法权或审判权即由司法法院和行政法院共同行使，分工负责。司法法院属于“三权分立”意义上的司法机关，审理刑事案件和民事案件；而行政法院属于“三权分立”意义上的行政机关，负责审理行政争议案件。此外，法国又专门设置了管辖权争议裁判法院，用来解决司法法院和行政法院的管辖争议。我国检察机关和审判机关在人民代表大会制下并行设置体制，则属于我国特色的司法分5/5权体制。54抗诉权应借鉴再审之诉实现“司法权化”，是否意味着抗诉程序也应像申请再审程序一样进行“诉讼化改造”呢对此，笔者暂无确定性的考量。实际上，在再审之诉程序中诉的形式审查和再审事由审查的方式，大陆法系国家并没有完全统一的做法。例如，德国关于再审事由的审