外国公司的分支机构.ppt

外国公司的分支机构,一、外国公司分支机构概述二、外国公司分支机构的设立三、外国公司分支机构的监督和管理四、外国公司分支机构的清算五、案例：外国公司对其分支机构承担民事担任,外国公司分支机构概述,一、外国公司的含义外国公司具有外国国籍的公司中国公司具有中国国籍的公司公司国籍的确定标准主要有：1、准据法主义公司以依据哪国法律、在哪国登记为准来确定其国籍（多数国家采用）2、住所地主义该标准不考虑公司依照哪国法律、在哪国设立，而只考虑公司的住所地,外国公司分支机构概述,3、控制主义“以控制该公司的自然人的国籍，为该公司的国籍”4、复合标准主义兼采上述两种或两种以上的标准（原因是国籍的确定越来越困难），我国？公司法第192条？准据法主义,外国公司分支机构概述,外国公司向某个国家直接投资可以采用与本国的投资者共同建立合资经营企业或合作经营企业，也可以采取单独建立独资企业的形式，为什么还会选择设立分支机构呢？原因：前几种形式都涉及东道国的利益问题，一般规定了严格的外商准入条件和程序，（如中外合资经营企业法第4条规定：在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。其实施条例第6条还规定设立合营企业要经过审查批准）；,外国公司分支机构概述,而设立分支机构有下列优势：a、设立的条件和程序简便b、组织机构单一，便于控制以实现自己的经营意图二、分支机构的含义和特征1、含义：是指外国公司依照我国公司法的规定，经我国政府批准，在我国境内设立的从事经营活动的场所或办事机构。,外国公司分支机构概述,2、特征：a、外国公司的分支机构具有该外国公司相同的国籍（法第195条第1款）b、外国公司的分支机构必须依照中国法律，经中国政府批准，在中国境内设立，受中国法律的保护和管辖（法第197条）c、分支机构不具有中国企业法人资格，外国公司和其分支机构之间的关系是总公司和分公司的关系（法第195条第1款要求注明责任形式）,外国公司分支机构概述,d、分支机构的业务活动要以营利为目的，进行直接的经营活动与外国企业设立的常驻代表机构“代表处”等不同。三、分支机构的法律地位（法第196条）分支机构不具有法人资格，表现在：1、没有自己独立的公司名称和章程2、不具有独立的管理机构，没有包括董事会、股东（大)会等在内的公司组织机构3、没有独立的财产,外国公司分支机构概述,4、分支机构对经营活动产生的民事责任由外国公司承担（法第196条第2款）此处，“民事责任”是“连带责任”？“无限责任”？不明确，根据分公司的法律地位，应为无限责任，而非连带责任。5、外国公司的分支机构是否具有民事诉讼主体资格？两种观点：a、不具有，因为其不具有独立承担民事责任的能力b、具有，根据：,外国公司分支机构概述,根据：民事诉讼法第49条：公民法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。民诉意见第40条：其他组织包括“法人依法设立并领取营业执照的分支机构”公司法第193条：分支机构经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。,公司法第193条民诉意见第40条民事诉讼法第49条,分支机构的设立,一、设立申请外国公司在我国设立分支机构，必须向我国主管机关提出申请：1、申请书的内容：a、外国公司的概况，包括公司名称、法定地址、法定代表人、公司成立日期等；b、分支机构的基本情况，包括名称、地址、投资总额等；c、遵守中国法律的承诺条款。,分支机构的设立,2、受理申请的机关以分支机构的业务性质的不同而不同。（法第193条第2款）实际当中：a、贸易商、制造商、货运代理商的，由商务部受理；b、金融业，由中国人民银行受理；c、保险业，由保监会受理；d、海运业，海运代理商的申请，由交通部受理；e、航空运输业的申请，由民航总局受理，,分支机构的设立,二、设立审批多数国家实行准则主义，？但我国不同，实行核准主义。（法第193条）要经过批准，目的是：加强对分支机构的监督和管理。三、设立登记1、登记的效力：a、规制性效力，即必须经过登记方可成立并从事生产经营活动；b、公示性效力，纠纷之后可以要求承担责任。2、登记机关：一般是国家工商行政管理局，或受其委托的省、自治区、直辖市工商行政管理机关。,分支机构的设立,3、需要提交的文件、证件：a、董事长或总经理签署的申请书b、外国公司的资信证明4、登记事项：a、分支机构的名称，负责人b、分支机构的业务范围、经营期限,分支机构的监督和管理,一、管理1、名称管理（法第195条）2、税收管理，依据是91年7月1日实行的外商投资企业和外国企业所得税法3、其他管理二、监督1、对营业的监督由工商行政管理局，（法第212、213条，追究行政责任）2、对分支机构代表人或代理人的监督（法第194条）3、对分支机构资金的监督（法第194条）,分支机构的清算,一、清算的原因包括分支机构的解散和撤销，解散的事由比如经营期限届满等；撤销的事由主要有：a、分支机构所属的外国公司被依法解散；b、分支机构因违法经营被撤销；c、分支机构擅自歇业被撤销二、清算的程序（见公司法第10章）a、组织清算人员，成立清算组；,分支机构的清算,b、召集债权人；c、制定清算方案，进行债权债务的清理；d、注销外国公司分支机构。,案例,案情伊普里公司是注册于美国的一家电子公司，早在95年即在中国设立了办事处，从事原材料定购及加工等业务。04年，伊普里驻中国办事处因为相关原材料的涨价，造成大量亏损。丰科电子有限责任公司作为其长期供货方，得知该情形后，向其提出清偿近两年对该公司的欠款的请求，共计340万美元。,案例,伊普里公司驻中国办事处未于答复。丰科公司向法院提起诉讼。该办事处表示，其已经资不抵债，要求适用相关条款，申请破产。后发庭辩论中查明，伊普里公司资本雄厚，完全有能力偿付该欠款，遂驳回其破产申请，判令伊普里