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文档简介
第9章经济诉讼文书,一、概念:是指在诉讼过程中,公民、法人或其他组织,在其民事权益受到侵害或者与其他公民、法人或其他组织发生民事权益争议时,为了维护和实现自身的合法权益依法向人民法院提起诉讼的法律文书。,第一节起诉状,起诉状根据其所适用的不同性质的诉讼程序可以分为:刑事起诉状、民事起诉状和行政起诉状。普通程序的起诉主要有公民个人使用的起诉状;,二、起诉状的种类,三、起诉状的特点,1、起诉人是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织2、原告的起诉必须要有明确的被告3、有明确而具体的诉讼请求、事实和理由4、起诉的事由属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉讼人民法院管辖,通常是由首部、正文和尾部组成。(1)首部首部包括标题和当事人的基本情况。标题。居中标明“起诉状”。当事人的基本情况。,四、起诉状结构和写法,(2)正文正文包括请求事项、事实和理由三方面内容。请求事项就是指原告通过人民法院向被告提出的要求,事实和理由所谓事实,是指原、被告之间法律关系发生、变更、消灭的事实,以及被告侵权的事实或与原告发生争议的事实。同时还包括证明案件事实存在的证据事实。所谓理由,就是原告为什么要向人民法院提出具体诉讼请求的主要依据。,(3)尾部民事起诉状的尾部包括结尾和附件两项内容。结尾,主要写明诉状递送受诉法院的名称、起诉人签名或者盖章、年月日等。附件,应当写明民事起诉状的副本份数、附送证据的名称及件数等内容。,民事起诉状原告:(姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、工作单位、住址、电话等基本情况)被告:(姓名、性别等情况,出生年月日不详者可写其年龄)诉讼请求:事实和理由:证据和证据来源,证人姓名和住址此致XXX人民法院起诉人:XXX年月日附:本诉状副本X份。,病文诊断诉状被告人:马小三(私营企业“商场”负责人)原告人:市工商行政管理局,法定代表人:孟小二,局长事实:原告于2004年4月8日与乐大为签订房屋租赁合同,将旅游购物城一栋两层营业大厅(建筑面积为1588.43平方米)租给乐大为经营,约定租期为六年,年租金18万元,自2004年4月9日至2010年4月8日止,租金总额为108万元,于每年4月8日以前交清下一年度租金。被告马小三于同年月日从乐大为手中转包了该营业大厅。被告接手承租后,不能按时履行合同义务,经多次催收,继续拖欠租金不交,至今仍拖欠原告租金40万元,取暖费16374.4元。经原告与被告多次协商均无结果,现诉至人民法院,提出以下请求,望法院依法保护原告的合法权益。,诉讼请求:1判令被告支付拖欠的租金共计44万元,欠交租金银行同期贷款利息25670.5元,欠交20042005年度取暖费16274.4元,以上三项共计481944.9元。2判令解除合同。3判令本案诉讼费由被告承担。此致人民法院具状人:市工商行政管理局20年月日,诊断:这是一则因租赁合同发生纠纷而拟写的不合要求的民事起诉状。主要存在以下几方面问题。1格式不规范。主要问题如下。(1)标题未能标明诉状性质即民事起诉状;(2)当事人称谓错误,在民事和行政诉讼中,提起诉讼一方的称谓是原告,被起诉一方的称谓是被告,“被告人”是刑事诉讼中在审查和起诉阶段对犯罪嫌疑人的称谓,任何诉讼中均无“原告人”这个词;(3)首部:原、被告位置颠倒且当事人基本情况欠缺;(4)正文:诉讼请求位置应在被告的基本情况之后,事实与理由之前;(5)尾部:“此致”应空两格写,“人民法院”另起一行顶格写;(6)欠缺附项,附项包括诉状副本份、物证、书证的名称、件数。,2所列被告错误。本案的被告应当是乐大为,而不是马小三,本案中马小三只能是第三人。3假若格式及所列当事人都是正确的,事实和理由部分尚有如下问题。(1)“被告马小三于同年月日从乐手中转包了该营业大厅”中的“同年”不明确,无法确定是哪一年。(2)诉讼请求中的租金数额44万与事实和理由中40万不一致;欠交租金银行同期贷款利息25670.5元的请求没有在事实和理由中讲清楚。提示:1在起诉人签章处,将起诉人写为具状人不算错误。2起诉人是公民的,要签名并盖章(一般为手印);是法人或其他组织的,必须盖公章。一般情况下法定代表人不必签名或盖章(签章也并无不妥),但国际惯例法定代表人应当签字。,一、概念:是民事案件、刑事案件或行政案件中有权提出上诉的当事人,或者他们的法定代理人,不服地方一审人民法院的审判或裁定,在法定上诉期内,向原审法院的上一级法院要求撤销、变更原裁判所提交的书状。,第二节上诉状,二、相关法律知识,1、享有上诉权利的人有:第一审程序中的原告和被告;第一审程序中有独立请求权的第三人和判决其承担实体法责任的无独立请求权的第三人。无行为能力人、限制行为能力人的法定代理人虽可以代理当事人提起上诉,但仍是以被代理人的名义进行。2、上诉的期间:不服民事判决的上诉期限为15天;不服民事裁定的上诉期限为10天。上诉人必须在法定期限内提起上诉,否则不具有法律效力。,1.首部首部包括标题和当事人基本情况。(1)文书名称:居中写“上诉状”,不必冠以“民事”二字。(2)当事人情况:公民提出上诉的法人或其他组织提出上诉的(3)案由。写为:“上诉人因一案,不服人民法院年月日(年度)字第号民事判决(或裁定),现提出上诉。”,三、格式与写法,2.正文包括上诉请求和上诉理由。(1)上诉请求。简要写明上诉人向二审法院提出的要求。针对第一审法院的判决或裁定不当之处,请求二审法院撤销、变更原裁判或重新审理,或予以改判。文字要具体明确精炼。(2)上诉理由。围绕上诉请求这一论点,对原判决或裁定不当之处进行事实和法律上的申辩,为上诉请求提供充分的依据。内容上应围绕以下三方面进行针对性的的论证:原判认定事实方面的错误;原判适用法律方面的不当;原裁判诉讼程序上的违法。原审案件的定性和处分尺度上不当之处。3.尾部,上诉状上诉人名称(一审原告):省市第三建筑公司。所在地址:市区街号法定代表人姓名:蒋,系市第三建筑公司经理。电话:。企业性质:全民。工商登记核准号:经营范围和方式:一、。二、开户银行:中国工商银行分理处。帐号:。被上诉人名称(一审被告):省工商局。所在地址:市区街号。法定代表人姓名:金,系省工商局局长。上诉人因不服省工商行政管理局行政处罚一案,不服市区人民法院1991年月日(1992)行初字第号行政判决,现提出上诉。上诉请求一、撤销市区人民法院(1991)行初字第号维持行政处罚的判决;二、要求判决被上诉人赔偿上诉人经济损失元。,上诉理由一、市第三建筑公司没有违反国家工商法律规定,其工程合同符合被上诉人审验的营业许可范围。1991年8月被上诉人在处理市医药公司中药饮片厂与上诉人市第三建筑公司建筑安装工程合同纠纷中,以我公司非法转包工程主体部分为由,认定该工程合同系违法合同,并给予罚款一万元的处罚。上诉人认为这种行政处罚是错误的。因为我公司虽然将工程土建中的一部分转包给外地施工单位,但我公司并未放弃对建设工地进行工程技术、质量、经济的管理,而且市中药饮片厂对转包一事完全了解,亦未提出任何异议,依据城乡建设环境保护部发布的法规规定,该转包是合法的。,二、上诉人因受被上诉人的错误行政处罚,使信誉及业务活动受到很大损失,某些客户对上诉人的信誉表示怀疑,纷纷提出取消已签合同,极大影响了上诉人的正常工作。而且行政机关对上诉人的罚款是流动资金中划拨的,影响了上诉人流动资金的使用和业务活动,使上诉人的经济收入蒙受重大损失。与去年同期相比,直接损失达元。根据中华人民共和国行政诉讼法第67条第1款、第68条第1款之规定,省工商局应赔偿由此给上诉人造成的经济损失。由上述可知,被上诉人所作出的行政处罚是不符合事实的,是错误的。一审法院维持被上诉人行政处罚的判决是不合法的。为此,请求市中级人民法院依法撤销原判,判令被上诉人赔偿上诉人经济损失元。此致市中级人民法院附:本上诉状副本1份。上诉人市第三建筑公司1991年月日,第三节申诉状,一、申诉状的概念,涵义:又叫申诉书,再审申请书,是指刑事诉讼案件的当事人及其法定代理人、近亲属或民事、行政诉讼案件的当事人及其法人代表,认为已经产生法律效力的的判决、裁定有错误,向原审法院或上一级法院提出申诉,请求复查纠正或重新处理的书状。,特点:不论有关的裁判是否经过上诉,也不论这些裁判是否已经执行完毕,申诉人都可以不受时间限制而提交申诉状,但是提交申诉状并不能停止判决、裁定的执行。审判监督程序是指有监督权的机关或组织,或者当事人认为法院已经发生法律效力的判决、裁定确有错误,发动或申请再审,由人民法院对案件进行再审的程序。一种申诉的书面形式强烈的针对性、充分的说理性等特点,与上诉状的区别:,1、主体不同:有权提出申诉的人范围较广,包括当事人及其法定代理人、被害人及其家属和其他公民。而上诉状只能限于当时人及其法定代理人,范围较窄。2、客体不同:复查涉及面很广。他不仅包括已经发生法律效力的第一审判决和裁定,还包括第二审终审的判决和裁定,正在执行和已经执行完毕的判决和裁定。而上诉只限于尚未发生法律效力的第一审判决和裁定。3、时限不同:申诉不受时间的限制,只要是判决、裁定已经发生法律效力之后,什么时间申诉都可以,而上诉只准在规定的,在未发生法律效力之前上述才有效。,与上诉状的区别:,4、条件不同:申诉的条件1)必须是判决和裁定已经发生法律效力;2)判决和裁定有错误。同时还要经过人民法院或检察院审查通过才能受理。5、审理程序不同:申诉,如原为第一审案件,依据一审程序进行审判,所做判决可以上诉;如为第二审案件,依照二审程序进行审判,所做的判决为终审判决。而上诉案件的判决都是终审裁判。6、处理不同:上诉受“上诉不加刑”原则,而申诉不受此影响。,首部正文尾部附项,二、格式扫瞄,首部标题当事人身份情况案由:(1)标题写明案件性质和文书种类名称如“经济纠纷申诉状”、“申诉状”、“民事申诉状”。(2)当事人身份情况申诉人情况公诉案件只写申诉人,包括姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、工作单位、地址、电话、邮编等。如是法人,需写明法人全名,及法人代表的姓名,职务等。如有代理人,也要把代理人的姓名和律师事务所名称写上。(3)案由原审人民法院的名称,判决书的编号和不服原判的是由。如:“上诉人因一案,不服人民法院于年月日字号判决,现提出申诉,申诉理由和请求如下”。,首部例文标题当事人身份情况:申诉状申诉人:盐城市科技有限公司,地址盐城市区解放北路号。法定代表人:李,总经理。代理人:张李,大公律师事务所案由:申诉人因买卖合同纠纷一案,不服盐城市中级人民法院(2009)盐民二终字第0005号民事判决书,依法向贵院提起申诉。,正文:(1)申诉请求明确具体地写明撤销、变更原裁判或者重新审判的请求(2)申诉理由主要是就原判认定的事实、证据、定罪量刑、适用法律、诉讼程序等方面的不当,提出纠正或否定的事实、证据和法律根据。,正文例文申诉理由申诉请求:(1)申诉请求1撤销山东省费县人民法院(2005)费民初字186号判决;2被申诉人退还申诉人被重复收取的货款28580元人民币并赔偿给申诉人造成的所有损失。,正文例文申诉理由申诉请求:(2)申诉理由2003年2月16日申诉人与被申诉人沈兴年发生一笔板材买卖交易,被申诉人沈兴年向申诉人交付单板一批,申诉人根据被申诉人提供的中国农业银行帐号1033856111173774068陆续向该帐号打款39000元。此笔交易完成后,申诉人与被申诉人沈兴年再没发生任何交易。可是被申诉人沈兴年却于2004年12月16日根据原告未收回的欠条(申诉人在上海,是通过银行向被申诉人沈兴年打的款,申诉人因客观原因未将欠条收回)向费县人民法院提起诉讼,并于2007年7月22日强制执行申诉人33640元。申诉人不服,认为申诉和被申诉人的买卖单板的交易已经完成,申诉人已经将款打给被申诉人提供的帐号,买卖合同早已履行完毕,申诉人已不欠被申诉人任何钱。费县人民法院在未查清事实的情况下所作出的判决是不符合实际情况的,应当依法予以撤销,被申诉人应当退回其重复收取的货款并赔偿给申诉人所造成的损失。为维护申诉人的合法权益,特向贵院提起申诉请求,请贵院依法支持申诉人的申诉请求。,尾部另起一段写明致送机关:常用“此致人民法院”;右下方,有具状人签名或盖章(如系单位,应写全称),注明具状的年、月、日。,尾部例文另起一段写明致送机关:此致费县人民法院申诉人:高永福2007年10月24日,申诉状的写作注意事项提出请求事实要具体、全面,不得笼统或含糊不清。数字必须准确无误。诉讼理由要建立在确实充分的证据和明确清楚的事实基础之上,说清楚案件事实与理由之间存在的因果关系。引用的法律条文要准确、完备。注意人称的一致性。在陈述事实与理由时,叙述的人称要前后一致,如用第三人称时就要称原告与被告。语言做到准确、严谨,表述富有逻辑性,例文申诉状申诉人:省A县银行信用社地址:A县街号法定代表人:主任案由:申诉人A县银行某信用社因与B县银行贷款纠纷一案,对省高级人民法院年月日字第号经济纠纷判决不服,现提出申诉。申诉请求:请求重新审理A县银行某信用社与B县银行贷款纠纷案,纠正省高级人民法院年月日字第号经济纠纷判决。申诉理由:一、你院终审判决认为,我方并不是与借贷人个体户于某串通,骗取B县银行的贷款,也不是明知个体户于某拿B县银行的贷款来抵贷,因而收贷时并没有过错。但事后知道此还贷之款系B县银行的贷款,就应该退还B县银行,而保留向个体户于某追收贷款的权利。我方认为,既然收贷时没有过错,就应该保护我方合法的收贷行为,保护我方的合法权益。二、B县银行在向个体户于某放贷时,没有进行资信调查,也没有令其提供贷款担保单位,就将大笔款项借贷给他,事后又不监督其用贷,有很大过错。依照法律规定,有过错的一方对造成的经济损失也应承担一定的经济责任。而终审法院令我方全数归还B县银行贷款,没有体现B县银行因过错而负经济责任的法律要求,这样,使得早一步积极清贷,控制不法分子于某行为的我方反而大受损失,在国家已经收紧银根的时候仍毫无顾忌地向不法分子于某贷款的B县银行,反而不承担丝毫经济损失,违反了有过错则有责任的基本法律原则。根据上述理由,请求再审此案,重新作出公正合法的裁判。此致省高级人民法院申诉人A县银行某信用社(盖章)年月日,习作(案件简介)申诉人陈小梯,原系仙居合成化工厂职工。1993年1月至1995年4月,申诉人伙同本厂临时工羊月程、应益良与客户内外勾结侵占本企业货款。陈小梯得赃款26343.67元。公诉机关以陈等犯贪污罪向仙居县人民法院提起公诉。1995年11月14日,法院作出(1995)仙刑初字第152号刑事判决,适用全国人大常委会关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定以贪污罪判处陈小梯有期徒刑六年、退赔给合成化工厂23408.67元;判处羊月程有期徒刑三年,缓刑四年;判处应益良有期徒刑三年,缓刑三年。三被告没有上诉,检察院没有抗诉,判决生效。陈小梯在十里坪监狱服刑,刑期从1995年6月12日起算。,习作申诉理由为:陈小梯是企业职工,不是贪污罪的主体。1995年11月14日对本案的判决应适用1995年2月28日全国人大常委会发布并施行的关于惩治违反公司法的犯罪的决定(以下简称决定)第十条规定而不应适用全国人大常委会关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定(以下简称补充规定)。决定将公司、企业中非国家工作人员的职工排除在贪污罪的主体范围以外而成为侵占罪的主体,原判决没有注意到这一犯罪主体的变化而仍把企业职工认定为贪污罪的主体,错误地适用了补充规定。适用法律错误导致定罪错误,依决定应定侵占罪而不应定贪污罪。原判决定为贪污罪,显属定罪错误。定罪错误导致量刑不当。同样的额度,贪污罪的刑罚要比侵占罪重得多。构成贪污罪的起点是2000元,个人贪污额在1万元以上不满5万元的,处5年以上有期徒刑;而构成侵占罪的起点是15000元(数额较大的起点是15000元、数额巨大起点为100000元),侵占公司企业财产数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役。陈小梯得赃26343.67元,如果按贪污罪,应判处六、七年有期徒刑;如果按侵占罪,应判处一、二年有期徒刑。显而易见,原判决以贪污罪判处陈小梯六年有期徒刑是于法不符的、是不公正的,应予纠正。,第四节答辩状,答辩状是民事和行政案件的被告一方或被上诉一方,针对原告或上诉人的指控,就其起诉状或上诉状中的事实理由和诉讼请求,进行答复和辩护的书状。民事诉讼法第一百一十三条规定:人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告,被告在收到之日起十五日内提出答辩状.民事诉讼法又规定,当事人不提交答辩状,不影响人民法院对案件的审理。,一、答辩状的概念,根据审判程序可分为一审答辩状和二审答辩状。根据法律适用范围可分为民事答辩状、刑事答辩状和行政答辩状。,二、种类,三、结构和内容,答辩状由首部、正文和尾部三部分构成。,(一)首部,首部包括标题和当事人基本情况,1标题,写民事答辩状或行政答辩状。,写明答辩人姓名,性别,年龄,民族,籍贯,职业或职务,单位或住址等内容。答辩人是法人或其他组织的,应写明法人或组织的名称、所在地址,然后写法定代表人姓名、职务、电话,再写企业性质、工商登记核准号、经营范围和方式、开户银行、帐号。,2当事人基本情况,(二)正文,包括答辩的缘由、答辩理由两部分。,1答辩的缘由,主
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