公司律师审查合同应注意的若干问题(整理1)

公司律师审查合同应注意的几个问题合同审查是律师，尤其是公司法律顾问的日常任务之一。合同审查的过程实际上是法律知识和商业知识的碰撞和融合。合同审查的最大禁忌是埋头于审查书面合同文件，而不管其他事情。当合同提交审查时，通常按照以下三个步骤进行：第一步是正式审查(一)合同文件本身分为三部分：开始(合同名称、编号、双方及条款)文本(从上到下)签字部分(即双方签字、盖章和签字时间)正式评审是看合同是否有这三个部分，这三个部分是否完整，是否有不一致的地方。常见错误包括：当事人名称不一致、不完整、错误或矛盾，合同名称与实质不符，签约前后时间不同，地址和法定代表人错误等。(2)正式审查还取决于是否附有对方的营业执照、其他证明、法定代表人身份证明、授权委托书及其他相关材料。查看相关文件的内容是否有矛盾。步骤2实质性审查这主要是对合同文本的审查，这是合同最关键的内容，包括：第一，合同条款完整合法；二、合同内容是否公平，是否严重损害集团公司的利益；三、条款内容是否明确，是否存在重大遗漏或严重隐患和陷阱。以销售合同为例，检验合同条款完整性的标准。1.双方的名称和住所应写明双方的全名、地址、电话号码、银行和账号。2、标的动产应注明名称、型号、规格、品种、等级、颜色等。不易确定的无形财产、劳务和工作成果的说明应当准确、清晰。房地产应标明其名称和位置。3.数量和数量应清晰准确，计量单位、方法和工具应符合国家或行业规定。4、质量国家有强制性标准，要明确标准代号。可能有多种适用标准的，需要在合同中明确哪一种适用，并明确质量检验方法、责任期和条件、质量异议期和条件等。5.价格或报酬合同明确规定了价格或报酬的金额、计算标准、结算方法和程序。6.履行的期限、地点或者方式应当具体、明确。该地点应冠以省、市、县的名称。标的物的交付方式、提供劳务的方式和结算方式应当具体明确。7.违约责任应当载明违约责任、赔偿金额或者具体计算方法。8.解决争端的方法：选择诉讼或仲裁之一作为解决争端的方法。不应规定法院的管辖权和仲裁机构的裁决以及“法院的管辖权或仲裁机构的仲裁”都应出现。如果同意通过诉讼来解决问题，也可以商定有管辖权的法院。同意由仲裁机构决定的，应当写明具体仲裁机构的名称。9.本合同的生效条款一般应写明：“本合同自合同双方(或双方)法定代表人或授权代表签字并加盖单位公章(合同专用章)之日起生效。”如果合同有固定期限，还应说明：合同从某一年的某一天到某一年的某一天有效。对于法律、法规规定生效后应当核准或者登记，或者合同需要公证等生效条件的，应当在合同中载明，并及时办理相关手续。10.合同应声明：“本合同的文本是干净的印刷文本。如果对本合同有任何修改和补充，双方应签署补充协议其中，前8项列于合同法第12条。在合同审查中，重点是违约责任协议是否明确、完整、公平，是否严重损害了一方当事人的利益，是否存在陷阱。合同条款的内容是否合法，实际上是审查合同条款或内容是否违反国家法律法规，是否构成无效情形。在这里，熟悉相关的合同法规定是最低要求。合同条款是否公平明确，没有固定的审查方法，只有逐字逐句。提高对课文的理解和控制也很重要。第三步是沟通、参考和方法寻找。在一般合同中，经过第一步和第二步的审查，一些主要问题可以解决。为了防止审查中的重大遗漏和错误，很有必要做好第三步工作。沟通-是指与合同经理、起草人甚至另一方就合同谈判、谈判和合同目的进行沟通。对于合同条款中不明确或模棱两可的条款，也需要做出明确的解释和说明。参考-查找国家合同示范文本、行业推荐示范合同文本、企业合同模型等。针对条款和内容的任何重大差异，分析或询问与所审查合同相关的原因。寻找法律，也就是寻找法律依据。在合同审查中，有必要根据合同法及相关司法解释的规定，判断提交的合同内容是否合法、合理、可行。是否修改以及如何修改需要寻找积极或消极的法律依据、司法实践依据和经济依据。著名合同的审查取决于合同法的一般规定和合同的具体规定。审查匿名合同需要更加谨慎。评审合同的具体内容应包括以下几个方面：首先，审查合同主体的合法性。在审查合同主体的合法性时，应当审查合同当事人是法人还是经有关部门批准设立的个体工商户。是否是具有与合同签订相应的民事权利能力和民事行为能力的公民；审查法定代表人或者负责人的资格证书；如果合同是代表客户签署的，必须检查是否有客户的授权证书，以及合同是否在授权范围和期限内签署。对于有担保人的合同，检查担保人是否有担保能力和担保资格。必要时进行商业登记查询。第二，审查合同内容的合法性。在审查合同内容的合法性时，应着重审查合同内容是否损害了国家、集体或第三方的利益。是否存在以合法形式隐瞒非法目的的情况；是否损害社会公共利益；是否违反法律、行政法规的强制性规定。三、审查合同含义的真实性。四、审查合同条款是否完整。应根据合同的性质，根据有关法律法规的规定认真审查合同条款，确定合同条款是否有遗漏，条款内容是否具体、明确、可行。避免因合同条款不完整和过于简单、抽象和原则性而造成的履约困难，并为未来的纠纷埋下伏笔。五、审查合同文本是否规范。在审查合同时，合同草案中的每一个条款、每一个单词、每一个单词甚至每一个标点符号都应该仔细考虑和推敲。确定合同中是否存在含义不一致的词语，及时纠正容易产生误解和歧义的词语，确保合同中的词语准确无误。六、审查合同签订程序和表格是否齐全。1.审查合同是否需要得到有关当局的批准或登记，如果需要，是否履行了批准或登记程序。2.合同中约定经公证后才能生效的，应当审查合同是否经公证机关公证。3.合同附有有效期限的，应当审查该期限是否届满。4.合同约定第三人为保证人的，应当审查是否有保证人的签名或者盖章。抵押用于担保的，法律或者合同规定抵押必须登记的，应当审查登记手续是否已经办理完毕。采用质押担保方式的，应当按照合同约定的交付时间审查当事人是否履行了按时交付质押财产的法定程序。5.审查合同双方是否已签署或盖章。在市场经济和社会中，契约无处不在。每个企业和每个人都不可避免地使用合同来与他人打交道。因此，帮助当事人审查合同、规避法律风险已经成为律师的日常业务之一。以下是对合同评审的基本原则和具体要点的详细描述。一、合同评审的基本原则(1)合法性和有效性原则。在审查合同的法律效力时，应特别注意民法通则第58条和第52条的规定以及一些特别法的相应规定。合同的效力实际上包括三个方面：第一，合同的主体是否合适，第二，合同的目的是否合法，第三，合同的内容、形式和程序是否合法。只要不违反我国法律法规的强制性和禁止性规定，合同的有效性是可以保证的。(2)公平原则。所谓合同的公平意味着双方的权利和义务应该相对平衡。没有只有权利而没有义务的合同。如果一方享有权利，就必须承担相应的义务。过分强调一方权利而忽视另一方利益的合同草案要么不会被签署，要么会变得“公平”。(3)可操作性原则。在实践中，大量合同缺乏可操作性。具体表现为：对合同各方权利的规定过于抽象；合同双方的义务不明确、不具体。虽然各方的权利和义务都有详细规定，但没有具体的操作程序或规定不明确。虽然规定了损失赔偿，但没有计算依据，整个交易过程不清楚，合同条款也不准确。实现合同的可操作性是有效使用合同、完成交易和实现利益平衡的具体保证。有效落实可操作性原则尤为重要，尤其是对于建设项目、房地产合作开发等履约周期长、影响因素多、风险高的合同。二。合同评审的具体要点：(一)合同主体资格审查合同主体是否为合同直接影响合同的合法性。如果乙方不具备相应的资质，施工合同将无效。在审查合同主体的资格时，应注意：1、应区分公司分支机构和内部职能部门的合同签订。在正常情况下，如果企业法人分支机构有营业执照(当然不是法人营业执照)，它就有资格作为承包主体。然而，它是否独立承担民事责任是一个需要在诉讼中解决的问题，这不应影响它作为缔约主体的资格。而企业的职能部门不具备这样的资质。当我们面对小企业时，比较容易区分，但是对于规模大、分支机构和职能部门多的企业来说，可能会存在一些问题，需要我们在评审过程中注意。2、审查对方的营业执照和年检，以了解其主体的合法性(如是否合法注册3.对于法律法规要求相应资质条件的合同项目，应根据合同内容审查对方的当前资质状况，即相关资质是否已获得以及当前的有效性(部分资质可能无效)。如经营电信相关业务应取得电信业务经营资质许可证，通信建设项目应具备相应的资质等级。4.有必要对另一方的绩效能力进行评估，如根据其目前的经营状况、过去的合作情况以及其他客户的评价来考虑其绩效能力和信用程度等。确保合同签订后合同的顺利履行。5.审查签字人是否有签字权。在许多情况下，企业的法定代表人不可能直接签字，但授权代表可以签字。此时，应审查代理人的资格和权限。对于首次合作的单位来说，这项工作非常重要，即对方代理人的身份、代理权限的有无、代理权限的范围和期限等。必须根据需要进行审查。否则，由于代理权限的缺失或越权，合同的有效性可能会受到质疑。在实践中，主要取决于签字代表是单位负责人还是有授权书。需要注意的是，单位的部门或办公室无权与外方签订合同，企业法人的分支机构在签订合同时也需要得到法人的授权。(2)合同内容的审查1.合同内容是否合法。是否有违反国家法律法规强制性规定的行为；有无损害公共利益的情形或者以欺诈、胁迫方式订立的合同；是否有重大误解或明显不公平等。2.权利和义务的内容是否清晰可操作举个例子，当一个单位联系一个单位为另一个企业提供设备时，它本应签署一份三方协议，但为了反映其在交易中的作用，该单位将自己和买方视为合同的一方，将供应商视为另一方，但合同没有具体区分该单位和买方对付款义务的承诺。此后，由于需方经营状况不佳，设备供应商无法支付设备费用，直接将咨询单位告上法庭，并查封了该单位的账户。原因是合同没有明确区分权利和义务，造成了目前的被动局面。有必要审查合同双方的权利和义务是否完整明确，特别是合同的标的物、数量、质量、价格、履行方式、期限等主要条款。一旦未达成协议或协议不明确，将对合同的履行造成重大风险和隐患。下面是一个销售合同的例子。(1)标的：动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、颜色等。不易确定的无形财产、劳务和工作成果的说明应当准确、清晰。房地产应标明其名称和位置。(2)数量：数量应清晰准确，计量单位、方法和工具应符合国家或行业规定。(3)质量：如果国家有强制性标准，应明确定义标准代码的全称。可能有多种适用标准的，需要在合同中明确哪一种适用，并明确质量检验方法、责任期和条件、质量异议期和条件等。(4)价格或报酬：合同明确规定了价格或报酬的金额、计算标准、结算方法和程序。(五)履行期限、地点或者方式：履行期限应当具体明确，地点应当冠以省、市、县名称，标的物的交付方式、劳务的提供和结算方式应当具体明确。3.应就违约责任达成一致。如果没有违约责任，一旦一方违约，权利和我订立合同的条件相对容易界定。但是，合同的有效性可能涉及法律审批，因此当事人可能会产生误解，认为合同一签署就生效。一般应注明：“本合同自合同双方(或双方)的法定代表人或授权代表签字并加盖单位公章(合同专用章)之日起生效。”如果合同有固定期限，还应说明：合同从某一年的某一天到某一年的某一天有效。对于法律、法规规定生效后应当核准或者登记，或者合同需要公证等生效条件的，应当在合同中载明，并及时办理相关手续。6.设定合同终止和解除的条件。合同法主要体现了这种当事人意思自治原则。由此可见，虽然法律规定的解除合同的条件并不明确具体，但有必要提醒当事人在合同中明确这些条件，包括解除合同后的条款，如违约、违约责任、违约损失范围和赔偿范围等，如预期利益范围的界定，以避免将来的纠纷。7.为了避免纠纷发生后的损失，应设立保护条款。除了确立违约责任外，合同还应设置其他保护条款。特别是，如果合同金额相对较大，履行期限相对较长，可以考