大学数学竞赛-知识产权

1知识产权的定义知识产权是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。2知识产权的保护范围著作权商标权专利权地理标志权集成电路布图设计植物新品种权商业秘密权3、知识产权的特征（1）知识产权客体的无形性知识产权最重要的特点就是客体的“无形性”，即知识产权的客体是无形的智力创作成果或者商业标记，其本质是一种不具备物质形态、不占据特点空间、可以脱离其所有者而存在的无形信息。（2）知识产权的专有性知识产权的专有性是指知识产权具有垄断性、独占性和排他性的特点，没有法律规定或知识产权人的许可，任何人不得擅自使用知识产权所有人的智力成果，否则就是侵权（3）知识产权的地域性知识产权的地域性是指知识产权只在授予或确认其权利的国家和地区发生法律效力，受到法律保护。（4）知识产权的时间性知识产权的时间性，是指这种权利仅在法律规定期限内受法律的保护，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消失，即使作为知识产权客体的智力成果仍能发挥效用，但该知识产品却因进入“公有领域”而成为整个社会的共同财富，为全人类所共同所有和使用。一、专利的种类（一）发明专利是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。根据发明的定义，发明应该是一种技术方案，对于自然规律的发现、抽象的智力活动规则等不属于发明。专利法意义上的发明有两种，即产品发明和方法发明产品发明是指人们通过研究开发出来的关于各种新产品、新材料、新物质等的技术方案。方法发明是指人们为制造产品或解决某个技术课题而研究开发出来的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。产品发明和方法发明划分的法律意义在于（1）在专利申请过程中，不同发明所提交的专利申请文件有所不同，其撰写内容也有所不同。（2）在取得专利权后，因发明种类的不同，其权利的效力范围有所不同。（3）在专利侵权诉讼中，因发明种类的不同导致举证责任不同。一般情况下，产品发明专利被侵权后，诉讼中的举证责任在原告（即专利权人）一方；而新产品制造方法发明专利被侵权后，诉讼中的举证责任在被告。（二）实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案根据实用新型的定义，它应具备以下两个特征）必须是一种产品，该产品应当是经过工业方法制造的占据一定空间的实体。非经人制造的自然存在的物品都不属于实用新型专利的保护范围。）必须是具有一定形状和构造的产品。产品的形状是指产品具有的、可能从外部观察到的空间形状。产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系。实用新型与发明的区别1、实用新型的创造性低于发明。2、实用新型所包含的范围小于发明。3、实用新型专利的保护期短于发明。4、实用新型专利申请审批的手续比发明简单。（三）外观设计专利外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。根据外观设计的定义，外观设计应具备）与产品相结合）是关于产品形状、图案和色彩或其结合的设计）富有美感）适于工业上应用5）新设计二、专利保护的排除客体1、违反法律、社会公德或者妨碍公共利益产品的制造、使用、销售或者进口受到法律的限制或者禁止，不能成为拒绝授予专利权或者宣告该专利无效的理由2、违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明3、不给予保护的技术领域1）科学发现；2）智力活动的规则和方法；3）疾病的诊断和治疗方法；4）动物和植物品种；5）用原子核变换方法获得的物质；6）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权技术保密保密的能力期望保护的技术时间非常短不得对抗他人的独立发现或反向工程获得和持有的成本不高技术秘密不容易界定可在任何时间内进行许可专利竞争对手发现或改进能力合理长的保护预期享有法律规定的排他权获得和持有的成本较高权利要求书界定了范围许可期不可能超过20年第二节有权获得专利的人一、发明人或者设计人（一）概念发明人或者设计人，是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。在完成发明创造过程中，只负责组织工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人，不是发明人或者设计人。二）专利权归属根据专利法第6条第2款的规定，非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。（二）职务发明创造的类型1、执行本单位任务所完成的发明创造执行本单位任务所完成的发明创造包括（1）发明人或者设计人在本职工作中作出的发明创造。（2）发明人或者设计人履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；（3）发明人或者设计人退职、退休或者调动工作1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造2、主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造（1）“主要利用本单位的物质技术条件”，是指职工在完成发明创造研究开发过程中，全部或者大部分利用了本单位的资金、设备、器材或原材料；或者该发明创造的实质性内容是在该单位尚未公开的技术成果、阶段性技术成果或者关键技术的基础上完成的。但对利用本单位提供的物质技术条件，约定返还资金或者交纳使用费的除外（2）利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对专利申请权的归属作出约定的，从其约定。注意以下三点第一，单位与发明人、设计人之间订立的合同应当限于“利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造”。对于执行本单位的任务所完成的发明创造，不适用这一款的规定。第二，这种约定还应当有书面合同第三，依据这一条款所订立的合同，在对专利申请权的归属作出约定的情况下，发明创造的完成是“主要”还是“非主要”地利用了本单位的物质技术条件并不重要。（3）职务发明创造专利权的归属职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。但是，对利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对专利申请权的归属作出约定的，从其约定。4）职务发明的奖励和报酬被授予专利权的单位可以与发明人、设计人约定或者在其依法制定的规章制度中规定职务发明的奖励、报酬的方式和数额。没有约定或者规章制度没有规定的，则按以下方式处理自专利权公告之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。一项发明专利的奖金最低不少于3000元；一项实用新型专利或者外观设计专利的奖金最低不少于1000元报酬标准单位自己实施专利每年应当从实施该项发明或者实用新型专利的营业利润中提取不低于2或者从实施该项外观设计专利的营业利润中提取不低于02，作为报酬给予发明人或者设计人，或者参照上述比例，给予发明人或者设计人一次性报酬；许可他人实施专利，应当从收取的使用费中提取不低于10，作为报酬给予发明人或者设计人。三、合作人、委托人和受托人两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或个人。1、若合作开发的当事人共有专利申请权，当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。2、合作开发当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。3、合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其它各方不得申请专利。4、共有专利权的行使专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利；许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。除前款规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意。四、外国人在我国境内有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织，享有我国国民同样的待遇没有经常居所或营业所的，依两国间的协议或共同参加的国际条约处理，而且，必须委托中国的专利代理机构办理五、权利的继受人1、申请专利的权利的继受，即在发明创造作出以后，申请提出以前，继受对发明创造提出专利申请的权利；2、专利申请权的继受，即在专利申请提出以后，授予专利以前，继受“专利申请”的所有权的；第二种情形需要履行特殊的手续。当事人应订立书面合同，向专利局登记，由专利局予以公告，转让自登记之日起生效。一、发明、实用新型获得专利权的实质条件（一）新颖性1、概念是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。现有技术申请日以前在国内外为公众所知的技术。2判断新颖性的时间标准（1）申请日专利局收到依法提出申请的文件日期邮寄的以寄出的邮戳为申请日同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。（2）优先权日以第一次申请日作为优先权日国际优先权日发明、实用新型12个月、外观设计6个月国内优先权日发明、实用新型12个月要求国内优先权的，第一次申请视为撤回3破坏新颖性的技术（1）申请日以前公开的现有技术即有关技术在申请日以前已经公开发表、公开使用或者以其他方式能够为公众所知。技术因公开而成为现有技术主要有以下三种方式第一，出版物公开第二，使用方式公开第三，以其他方式公开（2）抵触申请是指在申请日以前，任何单位或者个人已向国务院专利行政部门提出过申请，并且记载在申请日以后公布的专利申请文件或公告的专利文件中的申请。（二）创造性是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。创造性只与现有技术进行对比，不与抵触申请技术进行对比突出实质性特点的判断判断要求保护的发明相对于现有技术是否显而易见，通常可按照以下三个步骤进行。1确定最接近的现有技术2确定发明的区别特征和发明实际解决的技术问题3判断要求保护的发明对本领域的技术人员来说是否显而易见显著进步的辅助判断标准（1）发明解决了人们一直渴望解决、但始终未能获得成功的技术难题；（2）发明克服了技术偏见（3）发明取得了预料不到的技术效果。（4）发明在商业上获得成功。（三）实用性是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。一般而言，下列情形不具备实用性（1）无再现性；（2）违背自然规律；（3）利用独一无二的自然条件的产品；（4）无积极效果；二、外观设计获得专利权的实质条件（一）新颖性不属于现有设计；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。现有设计，是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。（二）创造性与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。（三）不得与在先权利相冲突授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。三、新颖性丧失的例外1、在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的发明创造。2、在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的发明创造。3、未经申请人同意而泄露其内容的发明创造。申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，发生专利法规定的上述三种情形之一的，该申请不丧失新颖性。第四节专利的申请和审批一、专利申请的文件（一）发明、实用新型专利应提交的文件1请求书2说明书及其摘要说明书及附图主要用于清楚、完整地公开发明或者实用新型、使所属的技术人员能够理解和实施该发明或者实用新型摘要不具有法律效力二、专利申请的审查（一）发明专利申请的审查1、发明专利申请的初步审查1）是否按规定提交相应的文件，撰写是否符合要求2）是否是外国人申请3）是否属于明显违反法律、社会公德和公共利益4）是否属于明显不受专利法保护的主题2、发明专利申请的公布经初步审查认为符合专利法要求的，自申请日起满18个月，即行公布专利局可以根据申请人的请求早日公布其申请发明专利申请的公布策略1）置换保新策略延长技术保护期2）小语种公布策略消耗竞争对手研发资源3）早期公布策略尽早获取专利权专利申请公布的临时保护（二）实用新型和外观设计专利申请的审查实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。（二）实用新型和外观设计专利申请的审查实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。2、无效宣告的效力1）对已执行的专利侵权的判决、调解书，已履行或强制执行的侵权纠纷处理决定，已履行的实施许可合同或转让合同，不具追溯力2）因专利权人的恶意人他人造成的损失，应当给予赔偿3）若不返还专利侵权赔偿金，专利使用费或者专利权转让费，明显违反公平原则，则应全部或者部分返还。第五节专利权的内容一、专利权的内容（一）发明和实用新型专利的专利权发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。1专利权利用尽专利法第63条第1款（一）规定，如下情况不视为侵犯专利权专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的。3制造专利产品（1）对制造专利产品行为提供绝对保护，不管当事人主观上是否具有过失4许诺销售专利产品是指以作广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式作出销售专利产品的意思表示5销售专利产品（2）新产品制造方法的举证责任涉及新产品制造方法发明专利纠纷的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不用于专利方法的证明但是，原告必须证明第一，被控侵权人制造的产品与专利方法所直接获得的产品相同第二，这种产品是新的注意制造同样的产品包括制造过程中曾经获得同样的产品（二）外观设计专利的专利权外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。外观设计专利产品是指载有或者体现受专利保护的外观设计的产品。转让权专利权转让的方式有出卖、赠与、投资入股等。当事人转让专利权，应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利权的转让自登记之日起生效订立专利权转让合同前，让与人自己已经实施该发明创造的，除当事人另有约定外，在合同生效后，受让人有权要求让与人停止实施专利权转让合同，不影响让与人在合同成立前与他人订立的专利实施许可合同的效力三、实施许可权（一）实施许可权的含义实施许可权是指专利权人通过实施许可合同的方式，许可他人实施其专利并收取专利使用费的权利（二）专利实施许可的种类一般来说，可以分为四种类型（1）独占实施许可是指让与人在约定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，让与人依约定不得实施该专利；（2）排他实施许可是指让与人在约定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，但让与人依约定可以自行实施该专利（3）普通实施许可是指让与人在约定许可实施专利的范围内许可他人实施该专利，并且可以自行实施该专利。（4）交叉实施许可是指两个专利权人互相许可对方实施自己的专利。他们互为许可方和被许可方，这种许可方式多出现在相关专利的专利权人之间（2）许可协议应包含的主要内容技术的名称期限地域许可的类型许可的范围技术服务支付方式入门费提成（销售额的百分比）四、表明身份权和标记权发明人或者设计人有权在专利文件中写明自己是发明人或者设计人。专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标识第六节专利权的限制一、推广应用国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。二、强制许可1、定义强制许可，也称非自愿许可，是国家专利主管部门，根据具体情况，不经专利权人许可，授予他人实施发明或者实用新型专利的一种法律制度。强制许可的实施人不能无偿实施专利，他必须向专利权人支付合理的使用费。2、强制许可的种类及适用条件（1）合理条件强制许可专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可（2）防止垄断强制许可专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可3公共利益强制许可在国家出现紧急状态或者为了公共利益的目的，国家知识产权局可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。强制许可涉及的发明创造为半导体技术的，其实施限于公共利益的目的和防止垄断（4）强制许可产品市场销售的限制除防止垄断的强化许可和公共健康的强制许可外，其他强制许可的实施应当主要为了供应国内市场。三、不视为侵犯专利权的行为1、在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，这就是所谓的“在先使用权”。2、临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的，不构成侵权。3、专为科学研究和实验而使用有关专利指针对获得专利的技术本身进行的科学研究实验，主要包括（1）通过研究实验，判断权利要求书要求保护的技术方案能否实现发明书记载的发明的目的和效果（2）通过研究试验，确定实施专利技术的最佳方案（3）通过研究试验，探讨如何对专利技术作出改进4、药品专利例外为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。5善意侵权为生产经营目的使用或者许诺销售、销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。第七节专利权的保护一、专利权的保护范围（一）发明、实用新型专利的保护范围发明或者实用新型专利的保护范围以其权利要求书的内容为准，说明书及附图用于解释权利要求书。权利要求包括独立权利要求和附属的权利要求独立的权利要求从整体上反映发明或者实用新型的技术方案，记载解决其技术问题的必要技术特征从属权利要求附加的技术特征，对引用的权利要求作进一步的限定（二）外观设计专利的保护范围外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品