经济法强化讲义0601

第三编商法相关制度第六章公司法律制度专题概要专题一公司基本理论专题二股东资格与股东权利和义务专题三公司董事、监事、高级管理人员与决议制度专题四股份有限公司的设立专题五股份有限公司的组织机构专题六上市公司及股份转让专题七有限责任公司专题八公司财务会计、合并、分立、减资、解散和清算考情分析本章2016年教材内容没有大变化，复习备考重点关注出资制度、股东和股权问题、股份有限公司的有关规定。考试各种题型均可出现，是重点章节，公司法与证券法易结合考案例分析题；预计2016年的分值在12左右。专题一公司基本理论知识点概要专题一要求要点（历年考试频率）公司的定义和特征公司法律人格（15年）熟悉股东有限责任滥用公司设立制度公司基本理论掌握出资制度（14、12年）知识点一公司的定义和特征1、公司指依法组建的企业法人。解释公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。2、公司的特征（1）公司拥有独立人格；（2）股东享有有限责任；（3）股份自由转让；（4）董事会授权下的集中管理；（5）投资者所有等。知识点二公司法律人格1对外投资的限制（1）对象公司可以向其他企业（包括合伙企业）投资；提示除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。解释国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人。（2）决议机构由“董事会或者股东会、股东大会”决议；具体依“公司章程”规定。（3）投资额度公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额（意思自治）。2担保的限制为股东或实际控制人（自家人）股东会（股东大会）决议接受担保的股东或受实际控制人支配的股东，不得参加表决。该表决由“出席会议”的“其他股东”所持“表决权”的“过半数”（1/2）通过。决议为他人董事会或股东会（股东大会）决议数额公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额，不得超过限额（意思自治）例A公司是由甲出资20万元、乙出资50万元、丙出资30万元、丁出资80万元共同设立的有限责任公司。丁申请A公司为其银行贷款作担保，为此A公司召开股东会，甲、乙、丙、丁均出席会议，乙明确表示不同意。问A公司对股东丁担保，股东会决议能否通过说明理由答案解析不能通过。公司为“股东”提供担保的，必须经股东会决议。接受担保的股东（丁）不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东（甲乙丙）所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过，本案例中甲丙通过只占出席会议的其他股东（甲乙丙）所持表决权的1/2，没超过半数，不能通过。3借款的限制（1）内部禁止股份有限公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。提示高级管理人员公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。（2）外部限制除非公司章程有特别规定，或经股东会或者董事会同意，董事、经理不得将公司资金借给他人。知识点三滥用法人独立地位和有限责任及其法律后果1股东有限责任（1）有限责任公司的股东以其“认缴的出资额”为限对公司承担责任；（2）股份有限公司的股东以其“认购的股份”为限对公司承担责任。2审判实践公司法人独立地位滥用情形（一套人马、两块牌子）（1）纵向人格混同公司与其股东（例如母子公司之间）在财产、业务、人员等方面“混同”。（2）横向人格混同受同一母公司或者控制人控制的数个公司在财产、业务、人员等方面“混同”、重叠。（3）公司清偿能力不正常降低。例股东不履行出资义务、抽逃出资、转移资产导致公司丧失清偿能力，或者拒不履行清算义务致使债权人丧失受偿机会。法院定性结果（1）公司行为被视为股东的行为，股东对公司行为负责（这实际上也在个案中否定了股东的有限责任；（2）公司与其它公司被视为同一法律主体，公司财产亦用于清偿其他公司债务。公司法20条滥用股东有限责任（人格否定原则）（1）公司股东“不得”滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；提示公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。（2）公司股东“不得”滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司“债权人”的利益。提示公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司“债权人”利益的，应当对公司债务承担连带责任。公司法63条股东自证独立一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。【例题单选题】甲公司出资20万元、乙公司出资10万元共同设立丙有限责任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司经营过程中，甲公司多次利用其股东地位通过公司决议让丙公司以高于市场同等水平的价格从丁公司进货，致使丙公司产品因成本过高而严重滞销，造成公司亏损。下列选项正确的是（）。A丁公司应当对丙公司承担赔偿责任B甲公司应当对乙公司承担赔偿责任C甲公司应当对丙公司承担赔偿责任D丁公司、甲公司共同对丙公司承担赔偿责任正确答案C答案解析本题考核股东有限责任的滥用。公司法第20条第2款规定，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。本题中，甲公司作为丙公司的股东，滥用股东权利给丙公司造成损失，其应当对丙公司承担赔偿责任，C正确。知识点四公司设立制度（一）概述公司发起人是指为设立公司而签署公司章程、认缴或认购出资或者股份并履行设立职责的人，包括股份公司发起人和有限公司设立时的股东。（二）设立阶段的债务1合同之债。（1）股款的处理公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。（2）公司未设立的责任对外（债权人）责任公司不能成立时，“发起人”对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。对内责任如果部分发起人承担（连带）责任后，请求其他发起人分担的，其他发起人“按照约定”的责任承担比例分担责任；没有约定的，按照约定的“出资比例”分担责任；没有约定出资比例的，按照“均等份额”分担责任。因“部分发起人的过错”导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据“过错情况”，确定过错一方的责任范围。2侵权之债。（1）对外责任发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司未设立，受害人请求“全体发起人”承担连带赔偿责任。（2）对内责任公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向“有过错”的发起人追偿。知识点五出资制度1出资方式（1）一般规定可以用货币出资，也可用实物、知识产权、土地使用权等可用货币估价并可依法转让的非货币财产出资（包括股权、债权）。股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。解释公司法取消了全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30。（2）股权出资该股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。提示不得用于出资的情形已被设立质权；股权公司章程约定不得转让；法律、行政法规或者国务院决定规定，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准等。（3）债权转股权情形债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反禁止性规定；经人民法院生效裁判或仲裁机构裁决确认；公司破产重整或和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或裁定认可的和解协议。提示（1）转为股权的债权为两人以上的，应已作出分割。（2）债转股，应依法增加注册资本。2非货币财产的评估作价（1）以非货币财产出资的，应当评估作价，核实财产；不得高估或低估。（2）未依法评估作价出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，“公司、其他股东或者公司债权人”请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。提示评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。解释出资后因市场或其他客观因素导致资产减值，不能认定未依法履行出资义务。3履行出资义务（1）股权出资应符合的条件出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；出资人已履行关于股权转让的法定手续；出资的股权已依法进行了价值评估。提示股权出资不符合前款第、项的规定，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令该出资人在指定的合理期间内采取补正措施，以符合上述条件；逾期未补正的，人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务。（2）房屋、土地使用权、知识产权出资（交付权属变更）已交付使用，未办理权属变更公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务。解释出资人主张自其“实际交付”财产给公司使用时享有相应股东权利，人民法院应予支持（实质大于形式）。已经办理权属变更手续但未交付给公司使用公司或者其他股东可以主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利。（3）以划拨或以设定权利负担的土地使用权出资（瑕疵出资）公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。（4）出资人以不享有处分权的财产出资（看公司是否善意）只要公司取得该财产符合善意取得条件，该财产可以最终为公司所有；公司如果不符合善意取得条件，所有权人则有权取回该财产，此时应当视为出资人未履行出资义务。（5）违法犯罪所得的货币出资以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。【考题单选题】（2012年）甲向乙借用一台机床。借用期间，未经乙同意，甲以所有权人名义，以该机床作价出资，与他人共同设立有限责任公司丙。公司其他股东对甲并非机床所有人的事实并不知情。乙发现上述情况后，要求返还机床。根据公司法律制度和物权法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A甲出资无效，不能取得股东资格，乙有权要求返还机床B甲出资无效，应以其他方式补足出资，乙有权要求返还机床C甲出资有效，乙无权要求返还机床，但甲应向乙承担赔偿责任D甲出资有效，乙无权要求返还机床，但丙公司应向乙承担赔偿责任正确答案C答案解析本题考核无权处分的相关规定。本题中，由于丙公司和股东并不知情，属于善意第三人，而且已经交付了机床，支付了合理对价（股权），适用善意取得，甲的出资有效，乙不能要求丙公司返还机床。4违反出资义务的责任（1）未履行的公司内部责任股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东可以请求其向公司依法全面履行出资义务。股东未履行或者未全面履行出资义务，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制（有效）。提示该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。（2）对外责任股东在公司“设立时”未履行或者未全面履行出资义务，发起人（原始股东）与被告股东承担连带责任；提示公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司“增资时”未履行或者未全面履行出资义务，未尽公司法规定的法定义务的董事、高级管理人员也承担相应责任的；提示董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。第三人代垫资金协助发起人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人，发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资，相关权利人可以请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任。（3）诉讼时效限制VS另行募集出资不受诉讼时效限制（抽逃）股东或者发起人的出资义务不受诉讼时效期间的限制，股东或者发起人未尽出资义务的，不得以该义务已经过诉讼时效为由进行抗辩。股份公司另行募集股份有限公司的认股人未按期缴纳所认股份的股款，经公司发起人催缴后在合理期间内仍未缴纳，公司发起人对该股份另行募集的，人民法院应当认定该募集行为有效。认股人延期缴纳股款给公司造成损失，公司可以请求该认股人承担赔偿责任。（未按期缴纳催缴另行募集赔偿）（4）冒名股东责任承担冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。例某市房地产主管部门领导王大伟退休后，与其友张三、李四共同出资设立一家房地产中介公司。王大伟不想让自己的名字出现在公司股东名册上，在未告知其弟王小伟的情况下，直接持王小伟的身份证等证件，将王小伟登记为公司股东。问公司债权人是否有权请求王小伟对公司债务承担相应的责任说明理由答案解析无权。公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。如果冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；应由王大伟承担责任。5抽逃出资的责任（1）公司成立后，股东不得抽逃出资。解释有限责任公司的股东在公司“成立”前，可以抽回出资。（2）发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，不得抽回其股本。解释投资人可以抽回出资的情形未按期募足股份；发起人未按期（30日）召开创立大会；创立大会决议不设立公司。（3）抽逃出资的形态通过虚构债权债务关系将其出资转出；制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；利用关联交易将出资转出；其他未经法定程序将出资抽回的行为。（4）抽逃出资的民事责任股东抽逃出资公司或者其他股东可以请求其向公司返还出资本息、“协助”抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人（不包括监事）承担“连带责任”。公司债权人可以请求抽逃出资的股东在“抽逃出资本息范围内”对公司债务不能清偿的部分承担“补充赔偿责任”，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担“连带责任”。解释抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人“不得”提出相同请求。（因股东的责任是有限的）。【考题多选题】（2014年）根据公司法律制度的规定，认股人缴纳出资后，有权要求返还出资的情形有（）。A公司未按期募足股份B发起人未按期召开创立大会C创立大会决议不设立公司D公司发起人抽逃出资，情节严重正确答案ABC答案解析本题考核股份有限公司的设立。根据公司法规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。发行人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设公司的情形外，不得抽回其股本。专题小结专题二股东资格与股东权利和义务知识点概要专题二要求要点熟悉名义股东（显名股东）与实际出资人（隐名股东）股东权保护掌握股东权利（09年）知识点一名义股东（显名股东）与实际出资人（隐名股东）1股东资格的界定（1）股东向公司“认缴出资”后，在公司中享有“资产收益、重大决策和选择管理者”等权利。（2）记载于股东名册的，可以依“股东名册”主张行使股东权利。未在公司登记机关登记的不得对抗第三人。例刘、关、张拟共同出资100万元设立一有限公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记载了刘、关、张三人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记时遗漏了张某，使得公司登记的文件中股东只有刘、关二人。问张某是否取得股东资格，能否参与当年利润分红说明理由答案解析张某取得股东资格，可以参与当年的分红。股东资格自将股东记载于股东名册时取得，在公司登记机关进行登记不是股东资格的取得要件；未经登记的，不具有对抗效力，但不影响股东资产收益（利润分配）权利的享有。2内部投资协议效力（1）实际出资人（隐名股东）与名义出资人（显名股东）订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第52条规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效。（2）出资约定合法，二者因投资权益的归属发生争议实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由“否认”实际出资人权利的，人民法院不予支持。解释名义股东不得以该登记否认实际出资人合同权利。3实际出资人“身份”转正程序实际出资人未经公司“其他股东半数以上”同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。解释内部的投资合同对公司和其他股东是没有约束力的，所以要想成为显名的股东，必须按照公司法71条有限责任公司股权转让处理。4内部投资合同不能对抗善意第三人（1）名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第106条（善意取得制度）的规定处理。提示第三人有权依法主张善意取得该股权。（2）名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人可以请求名义股东承担赔偿责任的。5内部投资合同不能对抗债权人（1）公司债权人以登记于公司登记机关的股东（名义股东）未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在“未出资本息范围内”承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。（2）名义股东在承担相应的赔偿责任后，可以向实际出资人追偿的。解释内部投资合同对外是没有约束力的，所以不能对抗公司的“其他股东、公司的债权人和善意第三人”。6一“股”多卖（1）股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，受让股东（第一受让人）以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法106条的规定处理。（2）原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东可以请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任。【一物多卖权利归属】（1）一股多卖归登记人（2）一物（普通动产）多卖交付付款合同成立先后（3）一物（特殊动产）多卖交付登记合同成立先后（受领登记同时，受领优先）（4）一房多卖归登记人知识点二股东权利1股东权利的分类自益权（自身利益而行使）股利分配权、剩余财产分配权、股份（股权）转让权、转让股权的优先购买权、公司新增资本的优先认购权等共益权（为公司利益而行使）出席权、表决权，提案权，股东会的召集和主持权，请求法院宣布股东会决议无效或撤销权、派生诉权等。单独股东权（任一股东行使）股利分配请求权、股份转让权、转让股权的优先购买权、公司新增资本优先认购权，股东大会的表决权等少数股东权（持有一定比例股东）股东会的召集请求权（10）、股东提案权（3）、股份有限公司股东的派生诉权（1）等。2股东权利的内容（1）表决权股东行使表决权时，一般是按照一股一票或者按照出资比例行使表决权。公司持有的本公司股份没有表决权。公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。（2）知情权。有限责任公司股东有权“查阅、复制”公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求“查阅”公司会计账簿。提示股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。股份有限公司股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告。【考题多选题】（2009年）甲为一有限责任公司的小股东，不参与公司经营管理。根据公司法律制度的规定，下列文件中，甲有权查阅和复制的有（）。A股东会会议记录B财务会计报告C公司会计账簿D公司章程正确答案ABD答案解析本题考核股东权利。（1）选项ABD有限责任公司的股东有权“查阅、复制”公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告；（2）选项C股东可以要求查阅公司会计账簿，但无权复制。3股东诉讼（1）股东代表诉讼股东通过监事会或者监事提起诉讼（“董事、高级管理人员”侵犯公司利益；找监事会）。公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。股东通过董事会或者董事提起诉讼（“监事”侵犯公司利益；找董事会）。监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1以上股份的股东，可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。股东以自己名义提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1以上股份的股东，有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。提示股东对他人给公司造成损失行为提起诉讼的程序公司董事、监事、高级管理人员以外的他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1以上股份的股东，可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼，或者直接向人民法院提起诉讼。（2）股东直接诉讼公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以依法向人民法院提起诉讼。【例题多选题】刘某是甲有限责任公司的董事长兼总经理。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权05的股东王某认为甲公司应该起诉乙公司还款，但公司不可能起诉，王某便自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。下列选项正确的有（）。A王某持有公司股权不足1，不具有提起股东代表诉讼的资格B王某不能直接提起诉讼，应先向监事会提出请求C王某应以甲公司的名义起诉，但无需甲公司盖章或刘某签字D王某应以自己的名义起诉，但诉讼请求应是将借款返还给甲公司正确答案BD答案解析本题考核股东诉讼。（1）提起诉讼主体是有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1以上股份的股东，故A错误；（2）股东直接提起诉讼监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180目以上单独或者合计持有公司1以上股份的股东，有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼；故C错误，BD正确。专题小结专题三公司董事、监事、高级管理人员与决议制度知识点概要专题三要求要点董事、监事、高级管理人员的任职资格限制董事、监事、高级管理人员的义务公司董事、监事、高级管理人员与决议制度熟悉股东大会或者董事会决议无效或者撤销之诉知识点一董事、监事、高级管理人员的任职资格限制1无民事行为能力和限制行为能力；2因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产，被判处刑罚，执行期满未逾5年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；3担任破产清算的企业厂长（或公司董事经理），对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾3年；4担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司被吊销营业执照之日起未逾3年；5个人所负数额较大的债务到期未清偿。知识点二董事、监事、高级管理人员的法定义务1公司董事、高级管理人员不得有下列行为（1）挪用公司资金；（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；解释如果公司章程事先有规定，或者事先经股东大会同意，董事、监事、高级管理人员可以同本公司进行交易。（5）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）违反对公司忠实义务的其他行为。提示公司董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。2公司董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。知识点三股东大会、股东会或者董事会决议无效或者撤销之诉1公司股东会、董事会的“决议内容”违反法律、行政法规的无效。2股东大会、董事会的会议“召集程序、表决方式”违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起“60日”内，请求人民法院撤销。3股东诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。【归纳表】违反法律、行政法规违反公司章程决议内容无效可撤销召集程序、表决方式可撤销可撤销【例题多选题】根据公司法的规定，有限责任公司发生的下列事项中，属于公司股东可以依法请求人民法院予以撤销的有（）。A股东会的决议内容违反法律的B董事会的决议内容违反公司章程的C董事会的会议召集程序违反法律的D股东会的会议表决方式违反公司章程的正确答案BCD答案解析本题考核公司决议制度。（1）决议“内容”违反“法律、行政法规”的，肯定无效；（2）决议“内容”违反“公司章程”的，是可以撤销的。（3）股东大会、董事会的“会议召集程序、表决方式”违反“法律、行政法规或者公司章程”的，是可以撤销的。专题小结专题四股份有限公司设立知识点概要专题四要求要点（历年考试频率）设立方式与条件设立程序股份有限公司设立熟悉公司设立阶段的合同责任（14年）知识点一设立方式与条件方式发起设立募集设立认购由发起人认购公司应发行的全部股份由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集提示其中发起人认购的股份不少于股份总数的35。注册资本注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。注册资本为在登记机关登记的“实收股本总额”出资期限可分期。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。不分期发起人数2200发起人，半数以上的发起人在中国境内有住所。提示普通合伙合伙人2人以上，有限合伙合伙人250人。【例题单选题】根据公司法的规定，下列有关股份有限公司成立条件的表述中，符合公司法规定的是（）。A采取发起方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额B发起人共5人，其中3人在中国境内有住所，可以发起设立股份有限公司C非法人组织不能作为发起人D采取募集方式设立的，全体发起人首次出资额不得低于注册资本的20正确答案B答案解析本题考核公司的设立。（1）以发起方式设立股份有限公司的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额，A错误；（2）设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。自然人、法人、非法人组织以及中国人和外国人都可以成为发起人，B正确，选项C错误；（3）以募集设立的方式设立股份有限公司的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35，D错误。知识点二设立程序1创立大会（1）发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。（2）创立大会应有代表股份总数“过半数”的发起人、认股人出席，方可举行。（3）创立大会作出的相关决议必须经“出席会议”的认股人所持表决权“过半数”通过。2设立登记董事会应于创立大会结束后30日内，依法向公司登记机关申请设立登记。知识点三公司设立阶段的合同责任1以发起人名义订立的合同（1）发起人为设立公司以“自己名义”订立的合同，原则上应当由“发起人承担合同责任”。（2）如果公司成立后“确认”了该合同，或者公司已“实际成为合同主体”，而且合同“相对人也要求公司承担责任”，则由“公司承担”合同责任。2以设立中公司名义订立的合同（1）发起人在公司设立阶段以“设立中公司名义”订立合同，原则上应当由成立后的“公司承担责任”。（2）如果公司“有证据证明发起人是为自己利益”而签订该合同，且合同“相对人对此是明知（恶意）”的，即非善意时，则由“发起人承担”。【考题单选题】（2014年）在乙有限责任公司设立过程中，出资人甲以乙公司名义与他人签订一份房屋租赁合同，所租房屋供筹建乙公司之用。乙公司成立后，将该房屋作为公司办公用房，但始终未确认该房屋租赁合同。下列关于房屋租赁合同责任承担的表述中，符合公司法律制度规定的是（）。A甲承担B乙承担C甲、乙连带承担D先由甲承担，乙承担补充责任正确答案B答案解析本题考核公司的设立。发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。专题小结专题五股份有限公司的组织机构知识点概要专题五要求要点（历年考试频率）股东大会掌握董事会（14年）股份有限公司的组织机构熟悉监事会知识点一股东大会1股东大会的职权（公司法37条）（1）决定公司的经营方针和投资计划。提示决定公司的经营计划和投资方案属于董事会的职权。（2）选举和更换由“非职工代表”担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项。（3）审议批准董事会的报告。（4）审议批准监事会或者监事的报告。（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议。（8）对发行公司债券作出决议。（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。（10）修改公司章程。【提示1】股份有限公司股东大会的职权与有限责任公司股东会的职权相同。上市公司股东大会还有以下职权（1）对上市公司聘用、解聘会计师事务所作出决议；（2）审议上市公司1年内购买、出售重大资产超过上市公司最近一期经审计总资产30的事项（股东大会的特别决议）；（3）审议批准变更募集资金用途事项；提示上市公司改变招股说明书募集资金用途的，必须由股东大会作出决议，董事会不行。（4）审议股权激励计划；（5）审议批准下列对外担保行为上市公司及其控股子公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“净资产”50以后提供的任何担保；上市公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“总资产”的30以后提供的任何担保；为资产负债率超过70的担保对象提供的担保；单笔担保额超过最近一期经审计净资产10的担保；上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。【提示2】董事会的职权董事会的一般职权是“制订方案”，提交股东会表决通过。董事会有权“决定”的事项包括（1）决定公司的经营计划和“投资方案”。（2）决定公司“内部管理机构”的设置。（3）决定“聘任或者解聘公司经理及其报酬事项”；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，并决定其报酬事项。（4）制定公司的基本管理制度。【解释】公司的具体规章由经理制定。【提示3】监事会（不设监事会的监事）的职权（1）检查公司财务。（2）对“董事、高级管理人员”执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议。（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正。（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议。（5）向股东会会议提出提案。（6）对董事、高级管理人员提起诉讼。（7）监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。（8）发现公司经营情况异常，可以进行调查。【考题单选题】（2015年考生回忆）根据公司法律制度的规定，下列各项中，属于董事会职权的是（）。A决定有关董事的报酬事项B修改公司章程C决定公司内部管理机构的设置D决定发行公司债券正确答案C答案解析本题考核董事会的职权。选项ABD是股东会的职权。【例题多选题】根据公司法律制度的规定，下列选项中，应当由上市公司股东大会作出决议的有（）。A对减少注册资本作出决议B为控股股东提供担保作出决议C决定公司的经营计划和投资方案D决定修改公司章程正确答案ABD答案解析本题考核股东大会的职权。（1）选项B公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议；（2）选项C属于董事会的职权；（3）选项AD属于股东大会的特别事项。2股东大会会议形式（1）年会次数每年一次。（2）临时会议有限公司临时股东会代表1/10以上表决权的股东提议；1/3以上董事提议；监事会或不设监事会的公司监事提议。股份有限公司临时董事会代表1/10以上表决权的股东提议；1/3以上董事提议；监事会提议。股份公司临时股东大会（应当在“两个月内”召开）董事人数不足公司法规定人数（小于5人）或者公司章程所定人数的2/3时；公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3（1/3）时；单独或者合计持有公司10以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；（董事长、董事不可以）监事会提议召开时；（监事不可以）3股东大会的召集（1）股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；（2）副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。（3）董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；（4）监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10以上股份的股东可以自行召集和主持。【学习思路】（1）召集会议顺序董事会监事会连续90日以上单独或者合计持有公司10以上股份的股东。（2）主持会议顺序董事长副董事长半数以上董事推举一名董事监事会连续90日以上单独或者合计持有公司10以上股份的股东。4股东的临时提案权（1）单独或者合计持有公司3以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。（2）董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。提示股东大会不得对向股东通知中未列明的事项作出决议。5股东大会的决议普通事项必须经“出席会议”的股东“所持表决权过半数”通过。特别事项必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。修改公司章程；增加或者减少注册资本；公司合并、分立、解散；变更公司形式。提示上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30的，应当由股东大会作出决议，并经“出席会议”的股东所持“表决权”的“2/3以上”通过。6累积投票制（1）股东大会选举董事、监事，“可以”根据公司章程的规定或者股东大会的决议实行累积投票制。（2）控股股东控股比例在30以上的上市公司，“应当”采用累积投票制。知识点二董事会1董事会的组成有限责任公司国有独资公司股份有限公司人数313人313人519人职工代表（1）国有投资“应当”有职工代表；（2）其他有限责任公司“可以”有职工代表。应当有公司职工代表。可以有职工代表董事长董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。任期每届任期不得超过3年，连选可以连任。2会议的召开（1）董事会会议每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。提示股份有限公司的监事会每6个月至少召开1次会议。（2）表决董事会会议应有“过半数”的董事出席方可举行；董事会作出决议必须经“全体”（而非出席）董事的“过半数”（1/2）通过；提示董事会决议的表决实行一人一票。董事因故不能出席会议的，可以“书面”（不能口头）委托其他“董事”（不能是非董事）代为出席，委托书中应载明授权范围。3董事免责董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，“参与决议”的董事对公司负赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。知识点三监事会有限责任公司国有独资公司股份有限公司人数不得少于3人不得少于5人不得少于3人主席全体监事过半数选举产生监事会主席由国有资产监督管理机构“指定”全体监事过半数选举产生次数1年1次6个月1次代表监事会应当包括职工代表，职工代表的比例不得低于1/3。任期任期3年，连选可以连任（法定）限制董事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人等）不得兼任监事。【例题多选题】甲、乙、丙三人共同出资80万元设立了有限责任公司，其中甲出资40万元，乙出资25万元，丙出资15万元。2009年4月公司成立后，召开了第一次股东会会议。有关这次会议的下列情况中，符合公司法规定的有（）。A会议由甲召集和主持B会议决定不设董事会，由甲担任执行董事，甲为公司的法定代表人C会议决定设1名监事，由乙担任，任期2年D会议决定了公司的经营方针和投资计划正确答案ABD答案解析本题考核公司的组织机构。（1）选项A有限责任公司首次股东会由出资最多的股东召集和主持；（2）选项B股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设董事会，只设1名执行董事；（3）选项C股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设监事会，只设12名监事，监事的任期为法定制3年；（4）选项D决定公司的经营方针和投资计划属于股东会的职权。专题小结专题六上市公司及股票转让知识点概要专题六要求要点（历年考试频率）上市公司独立董事制度（1412年）优先股试点指导意见掌握股票转让的限制上市公司组织机构的特别规定上市公司及股票转让熟悉股票的发行知识点一上市公司组织机构的特别规定1上市公司董事会秘书职责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股权管理，办理信息披露事务等事宜。解释上市公司的高管指的是总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书。2上市公司关联关系董事的表决权排除制度（1）上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，“不得”对该项决议行使表决权，“不得”代理其他董事行使表决权。（2）由“过半数”的无关联关系董事出席可举行，须经无关联关系董事过半数通过。（3）出席董事会的无关联关系董事人数不足3人，将该事项提交上市公司股东大会。提示公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他”股东所持“表决权”的“过半数”（大于1/2）通过。知识点二上市公司独立董事制度1上市公司设立独立董事，董事会成员中至少1/3以上独立董事。提示上市公司董事会可以设立“战略、审计、提名、薪酬与考核”专门委员会。专门委员会成员“全部”由董事组成，其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。【考题多选题】（2012年）下列关于股份有限公司董事会的表述中，符合公司法律制度规定的有（）。A董事会成员为5至19人，且人数须为单数B董事会成员中应有一定比例的独立董事C董事会会议应有过半数的董事出席方可举行D董事会作出决议须经全体董事的过半数通过，董事会决议的表决实行一人一票正确答案CD答案解析本题考核股份公司董事会的规定。根据公司法规定，股份有限公司董事会的成员为5至19人，目前法律没有董事人数应为单数的规定，选项A的表述错误；上市公司董事会成员中应有一定比例的独立董事，因此选项B的说法错误。2下列人员不得担任独立董事（1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系；解释直系亲属指配偶、父母、子女等；主要社会关系指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等。（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其“直系亲属”（没有社会关系人）；（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其“直系亲属”；（4）最近1年内曾经具有前三项所列举情形的人员；（5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；（6）公司章程规定的其他人员；（7）中国证监会认定的其他人员。【考题单选题】（2014年）某上市公司拟聘任独立董事一名。甲为该公司人力资源总监的大学同学；乙为在该公司中持股7的某国有企业的负责人；丙曾任该公司财务部经理，半年前离职；丁为某大学法学院教授，兼职担任该公司子公司的法律顾问。根据公司法律制度的规定，可以担任该公司独立董事的是（）。A甲B乙C丙D丁正确答案A答案解析本题考核独立董事的任职资格。下列人员不得担任独立董事（一）在直接或间接持有上市公司已发行股份5以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属（题目中乙）；（二）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员（题目中丙）；（三）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员（题目中丁）等。3独立董事的提名上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。解释在上市公司董事会、监事会的职权中，新增了“提名独立董事候选人”。4独立董事的任期独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过6年。5独立董事的特别职权（1）重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据；（2）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；（3）向董事会提请召开临时股东大会；（4）提议召开董事会；（5）独立聘请外部审计机构和咨询机构；（6）可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。提示（1）独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的1/2以上同意。如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使，上市公司应将有关情况予以披露。（2）如果上市公司董事会下设薪酬、审计、提名等委员会的，独立董事应当在委员会成员中占有1/2以上的比例。6应当发表独立意见的情形独立董事应当对上市公司的以下重大事项向董事会或股东大会发表独立意见（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高级管理人员；（3）公司董事、高级管理人员的薪酬；（4）上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款；（5）独立董事认