广州离婚律师吴杰臻办案实战文书：深圳王某莹与某国企领导冯某威离榫婪装敢簧蟠泶二)

广州离婚律师吴杰臻办案实战文书深圳王某莹与某国企领导冯某威离婚纠纷案二审代理词二深圳王某莹与某国企领导冯某威离婚纠纷案（婚前按揭房分割及照顾妇女儿童原则之运用）导读本案涉及婚姻法解释三关于婚前按揭房的法律适用，具有较大实务借鉴意义。同时，也涉及律师在办理过程中，如何把握法官和对手心理，顺势而为的智慧。在某种意义上，对手是被自己和他的律师打败了，我们除了用专业说话之外，仅仅是在恰当的时机，点了几把火而已。案情简介原告王某莹与被告冯某威于2004年9月16日结婚，2006年生有一子冯某某。2011年期间，冯某威与其单位女同事魏某长期保持不正当性关系，并且魏某的未婚夫是冯某好友李某。2011年9月，原告王某莹发现冯某与魏某有秘密往来。经质问，冯某承认其在2011年5月开始与魏某保持不正当性关系，并写下保证书。2011年11月，原告与被告的矛盾越来越深，感情破裂，走向离婚。涉案的主要财产有1深圳南山区滨海之窗某房子，由冯某威和其母亲于2004年8月15日签订购房合同、支付首期和贷款抵押合同，婚后登记在冯某威和其母亲名下，各占50份额，婚后由原被告双方共同还贷。冯某威于2011年11月28日将其名下50份额擅自转移至其母亲名下。2深圳南山区宏观苑某房子，由冯某威和其父亲于婚前购买并取得所有权，各占50份额，2010年9月6日被告父亲将其名下50份额过户至原告名下。3无锡市某别墅，由原、被告在婚后购买，登记在双方名下，尚有贷款未还清。另，在2011年8月，原告、被告和原告母亲签下书面的确认书，确认该房子的首付系原告母亲支付，原告母亲占有该房子30份额，剩余房贷由原告、被告共同偿还。争议焦点1滨海之窗某房子是否根据婚姻法解释三第十条进行分割，即该房子属于夫妻共同财产还是被告个人财产。2冯某威转移滨海之窗房子是否属于转移夫妻共同财产的行为是否应少分或不分财产3登记在原告名下宏观苑房子50份额，系被告父亲赠与的还是出售的赠与原告个人，还是夫妻两人4无锡房子的所有权如何确认份额5孩子由谁抚养办理过程及结果律师介入本案后，第一时间调取了被告多次与威某在酒店入住的视频，并向原告的邻居、幼儿园老师制作询问笔录，以证明孩子从小到大由原告方照顾，被告及其父母很少照顾孩子。另外，收集原告及其母亲出资购买无锡房子及偿还滨海之窗贷款的银行单据。起诉后，申请法院调查被告的银行存款和工资收入情况。因被告是国有单位领导，如法院判决认定其有婚外情，会严重影响其仕途。因此，在审理过程中，我们主攻其婚外情，以此作为谈判筹码。然而，被告面对“铁证”，仍然不承认其婚外情，甚至大谈我方调取开房视频侵犯人权。这导致法官对其十分反感，当庭训斥被告及其律师。遇到这天载难逢的机会，我们极力主张调解结案，并向法院出具书面调解方案，表示对法院工作的理解等等。其实，凭我们的经验，以对方贪婪的性格，肯定不会接受调解。果然，法官多次为其做思想工作时，被告极其不配合。当法官给跟我们说无法调解时，我们仍然表现出十分希望调解结案。当法官很生气地把我们骂回去，说不再组织调解了时，我们就知道已经赢了。一审结果孩子归原告抚养，被告每月支付3000元抚养费；被告因转移夫妻共同财产滨海之窗，需补偿原告1247500元；宏观苑归原告所有，原告补充被告1800000元；无锡房子的所有权因存在争议，需另案确权后才能处理，因此在本案中不予处理。一审判决后，被告上诉。为了对冲被告的上诉请求，我们也提起上诉，要求法院判决被告因转移滨海之窗房子而承担不分相应价值财产的责任。二审中，被告不仅对一审法官进行控告，也对二审法官进行控告。事实上，我们与一审、二审法官根本没有任何接触。被告这一鲁莽的举动，又是其败诉的一大诱因。果然，二审法官在二审判决中，作了十分有智慧的处理在法律定性上，支持被告的观点；在分割财产的自由裁量权上，以照顾妇女儿童权益为由，多分财产给原告。最终判决结果，原告获得的财产与一审几乎一样。王某莹与冯某威离婚纠纷案二审代理词（二）案号（2013）深中法民终字第1554号尊敬的审判长、审判员我们是王某莹与冯某威离婚纠纷一案上诉人王某莹的代理人，在2013年7月18日第一次庭审后，已就相关法律问题递交了详尽的代理词。现就2013年10月24日第二次庭审出现的新情况，发表如下代理意见一、关于孩子的读书情况问题。（一）孩子冯某宸无法在深圳读书系冯某威造成的。2013年深圳市教育局的文件规定公立学校不允许接受香港户籍儿童入读，如需在深圳读书必须选择私立学校且不享受国家义务教育。因冯某宸是香港居民，王某莹于2012年底就开始进行深圳私立小学的咨询与筛选。综合比较下来，选择了福田区中考前三的耀华实验学校小学部。经过面试、笔试等考核和各方面的沟通，王某莹排除万难，终于为孩子取得该校的录取通知书。校方说明考虑到每年都有被录取但并未前来办入学手续的情况，学校会多发10的录取通知书，早8点开始办理手续直到名额录满为止。迟到办理者都将视为自动放弃学位。由于王某莹在外地出差不在深圳，故委托冯某威的朋友何文军转达此事，再三叮嘱必须早晨8点准时到校办理，并把相关所需资料及孩子照片提前给了何文军。何文军在2013年4月8日下午告知王某莹已将要求准确全部转告冯某威，并再三强调了准时的重要性和原因，冯某威当日在广州出差晚上去何文军处取资料，承诺按时去办理。即使这样万全的准备，冯某威还是于4月9日早9点到校，被校方告知已经录取完毕。最终，孩子丧失了在深圳读书的机会。（二）冯某威并没有为解决孩子读书问题付诸实际行动。2013年6月份，冯某威让何文军转告王某莹安排孩子去香港读书并会在香港租房由爷爷奶奶负责照看。王某莹考虑到来回过关路途辛苦，答应了对方的意见，并提出会利用每天下班的时间来往深港关注孩子的学习情况。因为，与其让孩子每天奔波不如她自己奔波。接到王某莹的答复后将近一个月，冯某威又没有消息反馈。直到7月份，何文军转告王某莹，冯某威决定让孩子自己每天来往深港学习，取消租房的安排。无奈之下王某莹同意了他的意见并且主动提出由她承担孩子上学的接送。然而，当王某莹提出要和冯某威一起带孩子去香港办理报名手续时，遭到冯某威断然拒绝。此后关于赴港读书一事再无音信。可见，冯某威从来都没有为解决孩子读书问题付诸行动，仅仅是动动嘴皮而已。（三）孩子冯某宸现已取得南京名校学籍，学习优秀和生活稳定，不宜改变现状。由于冯某威的不负责人，导致孩子丧失在深圳读书的机会。之后，冯某威也未能为解决孩子读书问题付出实际行动。孩子读书的事迫在眉睫。在此情况下，王某莹才通过其父母、南京的亲戚朋友，为孩子在南京寻找学校。要知道，在地外取得学籍是十分困难的，更不用说对于香港居民身份的孩子。但是，王某莹最终还是为孩子取得了南京名校的学籍，解决了孩子的读书问题。与所谓香港三流学校比起来，南京前三甲的金陵小学的教育好得多。并且，南京的教育发达程度，也是高于深圳的。如今，孩子的读书还是生活，都已融入金陵小学。如改变其生活学习环境，不利于其健康成长。并且，也会使其丧失学籍，再次面临辍学的危险。（四）冯某宸不适宜在香港读书。冯某宸与香港的唯一联系只是其香港居民身份，但是其父母王某莹、冯某威、祖父母、外祖父母均是大陆居民，在大陆工作和生活。其在香港也无任何物业。如冯某宸在香港读书，根本无法得到父母的照顾，无法健康成长。（五）王某莹及其父母具备抚养孩子冯某宸的条件。王某莹现在已经重新开始工作，月收入5000元，其父母和亲戚都是南京本地人，有相关物业和存款，可以留在南京照顾冯某宸的生活。孩子继续由他们来抚养，完全没有困难。相反，孩子已经在南京就读，而冯某威及其父母都在深圳生活，冯某威的也在深圳上班。冯某威所在单位是国有企业，冯某威无法改变工作地点。因此，客观上冯某威不具备抚养孩子的条件。综上所述，孩子冯某宸系香港居民，本无法在深圳公立学校读书，后来又因冯某威不负责任，丧失了在深圳私立学校读书的机会。随后，孩子在香港读书的问题，又因冯某威不付诸行动，而不了了之。在孩子读书迫在眉睫下，王某莹几经努力，为孩子在南京前三甲的金陵小学取得学籍。现孩子的学习、生活已稳定，不宜改变其现状。相比之下，王某莹及其父母具备照顾孩子的条件，而冯某威及其父母因生活工作在深圳，无法照顾在南京读书的孩子。因此，孩子冯某宸应由王某莹抚养。二、关于王某莹出资偿还滨海之窗房贷的情况。一审法院向银行调取金某菲XXXXXXX账户的交易明细清单，该账户是滨海之窗的还贷账户。该交易明细清单清楚地反映了以金某菲的账户收到了王某莹的款项共569899元和冯某威的款项29999元。这与冯某威在一审、二审诉讼过程中承认该账户收到来自王某莹的570099元是基本一致的。其中12006年2月16日，金某菲账户收到冯某威转账款29999元；22006年3月12日，金某菲账户收到王某莹转账款15万元；32006年3月12日，金某菲账户收到王某莹的10万元现金；42006年7月31日，金某菲账户收到XXXXX账户的18900元转账款；52006年11月27日，金某菲账户收到XXXXXX账户的10万元转账款；62006年12月2日，金某菲账户收到王某莹的转账款41000元；72006年12月4日，金某菲账户收到XXXXX账户的159999元。交易明细单虽然仅仅显示了对方账号XXXXX，但原告证据20“转账单”直接显示“159999元款项”系王某莹于2006年12月2日转账给金某菲的。因此，金某菲收到XXXXX账户的款项均是王某莹的。三、关于王某莹的570099元的来源。（一）135000元、25000元分别来自于王某莹的小姨何某利、何某倩。王某莹的银行账户XXXXXX在2006年11月13日分别收到来自江苏、上海两地的汇款135000元、25000元。王某莹于2006年12月2日转账159999元到其另一银行账户XXXXXX。（见原审原告证据40）。由于何某俐、何某倩分别在南京、上海居住，结合何某俐、何某倩、何某玲的证言，可以认定上述135000元和25000元借款就是来自于何某俐和何某倩。王某莹的银行账户XXXXXX在2006年11月13日之前余额为零，且在收到160000元款项后，直至2006年12月2日转出之前，没有其他款项出入。因此，2006年12月2日，原告转出的159999元就是这160000元的款项。该款项的转出时间与金某菲还贷账户收到159999元的时间是一致的。因此，可以认定来自于何某俐、何某倩的135万元、25万就是用于偿还滨海之窗房贷。（二）现有的银行凭据显示，250100元款项来自于王某莹的母亲何玲。王某莹2006年3月12日现存入金某菲还贷账户的10万元是何玲以现金方式给王某莹的。（见原审原告证据23）；何玲在2006年2月7日又以王某莹名义（汇款人签名与原告的签名明显不一样）现存6万元到王某莹银行账户XXXXX（见原审原告证据26）；在2006年2月18日转账8万元到原告银行账户XXXXX（见原审原告证据27），该账户于2006年2月19日收到8万元（见原审原告证据29）；在2006年3月6日现存10100元到原告银行账户XXXXXXX（见原审原告证据28）。上述来自何玲的款项共计250100元。（三）剩余的16万元也是来自于王某莹的父母。只是时间太长，无法找到相应的凭证而已。因为2006年王某莹刚出来工作不久，不可能有16万存款，只能由其父母资助。以上意见，尊请考虑。代理人广东广强律师事务所律师王思鲁吴杰臻日期2013年10月24日吴杰臻金牙大状离婚律师网负责人；广强律师事务所婚姻家庭法务中心主任、重大诉讼仲裁部核心成员；巴黎第二大学和巴黎十大学法学双硕士专业特长婚姻、合同、刑事等领域重大诉讼仲裁过往业绩吴杰臻律师，研习、实践法律多年，本科毕业于厦门大学后，在法国巴黎第二大学和巴黎第十大学深造，获得两个法硕士学位。在金牙大状律师团队中，长期在婚姻、合同、刑事等重大诉讼案件担任重要角色，参与了“2010年中国影响性离婚案赖某连与邹某坚离婚纠纷案”、“2011年中央高层高度关注的海南警察雷庭被控非法拘禁无罪案”、“2012年中国十大典型刑事案例宁波地沟油案”、“2013年最高人民检察院抗诉、最高人民法院提审的茂名某房地公司房屋买卖纠纷案”等众多中国影响性案件，并且为多家政府部门、企业提供“中国式法律风险管理”服务。一、民事案件（部分）1某法国企业与西班牙企业的国际信用证纠纷（胜诉，获得赔偿）；2广州某出口贸易公司与法国某公司贸易纠纷案（胜诉，涉及标的千万）；3东莞某贸易公司与美国某公司买卖合同纠纷案（调解结案）；4广州嘉星广场酒店场地租赁纠纷；5王璐、王某婷与王丽房屋租赁合同仲裁案（胜诉，执行和解）6太平人寿保险有限公司广东分公司保险合同纠纷案（调解）；7珠海市斗门区某镇政府诉珠海市某中等职业学校租赁合同纠纷案（二审调解获得补偿）82010中国影响性离婚案之赖雪连诉邹志坚离婚纠纷案（男方净身出户及因重婚罪被判刑，中央电视台午间说法等多家媒体报道案例）；9广东省某人大代表李婧诉王宏离婚案（一审胜诉，二审对方撤诉，涉案财产上亿）；10深圳王某莹诉某国企领导冯某威离婚案（一审、二审胜诉，涉案财产上千万）；11深圳赵小月诉李克来涉多家夜总会及包二奶的离婚案（和解，涉案财产三亿万）；12封开梁某英诉陈某涉旅游区等财产分割及包二奶的离婚案（廉价取得价值上亿的旅游区）13肇庆富豪林某英诉林某权离婚案（对方下落不明，首次起诉离婚获准）14广州企业家宋某诉赵某离婚案（对方净身出户，涉案财产上亿。）15加拿大籍华人湛某与卢某同居财产纠纷案（我方取得90财产，涉案财产两千万）16广州余某与伍某离婚纠纷案（正在办理）二、刑事案件（部分）1广州蒋某涉嫌出具证明文件重大失实罪（定罪免罚）2海南警察雷庭国家赔偿案（无罪，获赔）3广州赖某被控非法经营罪案（国家版权局年度六大挂牌案件，彻底无罪不起诉）42011年十大典型刑事案例之“地沟油案”（免死，促动最高法、浙江省高法三次出台相关司法解释）5广东肇庆黄某被控故意杀人（杀害派出所所长梁某）罪一案（免死）三、再审申诉案件（部分）1肇庆林某英、林某权巨额债务系列案（涉及五千多万债务，市检抗诉、高院再审，部分案件我方当事人不承担责任。）2茂名某房地产公司与茂名某科技公司商品房买卖合同纠纷申诉案（最高检抗诉，最高人民法院再审，正在办理中）3被指广州最