[硕士论文精品]论我国公司注册资本制度的改革趋势

中文摘要中文摘要资本是任何一类公司成立和运作的基础物质保障，公司资本制度是公司法律人格的基础。公司资本制度自然地成为公司法修改的重要组成部分，如果公司法修改草案能够顺利通过，我国的公司资本制度将由之前的内外有别，对内资公司实行严格的法定资本制，对外资企业实行折中授权资本制的双轨制，改为更为科学合理的折中资本制。但任何事物都有两面性，折中资本制也并非十全十美，引进折中资本制后，仍会伴有其他一些问题需要解决。所以对这一问题深入研究仍有很大的必要。本文在深入分析了现代公司的三大资本制度，剖析了我国现行资本制度的基础上，阐明了在公司法上规定折中资本制的必要性，同时对如何解决折中资本制本身固有的一些弊端提出了建立可行性配套制度的几点建议。本文综合采用了比较分析的方法、理论与实践相结合的方法等，对公司资本制度进行了较为深入的研究。本文的正文部分包括六章。第一章是公司资本制度的概述。第二章是有关公司资本制度三种模式的比较并介绍了有关公司资本制度的相关概念。第三章是对我国现行公司资本制度的分析和评价。第四章是关于我国现行公司资本制度在实践中产生的问题，主要分析了现行资本制度在实践中带来的种种弊端以及对实践中产生的问题的几点思考。第五章是我国公司资本制度的重构，对我国公司资本错0废的改革的目标和方向提出了自己的一些看法。第六章是关于改革的配套制度，提出了引进相应配套制度的几点建议。笔者在深入分析的基础上对我国公司资本制度的改革方向及改革的配套制度方面提出了自己的一些看法。关键词公司资本公司资本制度折中资本制ABSTMCTABSTRACTCORPORATECAPITALSYSTEMISTHEBASISFORCORPORATELEGALPERSONALITYITISALSOTHEMAINPARTOFAMENDINGCORPORATIONLAWINSPITEOFDIFFERENTVOICESONTHISISSUEINACADEMICFIELD，THEDRAFTOFTHEAMENDMENTHASMADEDEFINITESTIPULATIONREGARDINGTHISISSUEIFTHEDRAFTHASBEENPASSED，ECLECTICCAPITALSYSTEMWILLBEESTABLISHEDINLAWBUTTHEREAREALSOMANYPROBLEMSTOBESOLVEDFOLLOWINGTHEACCEPTANCEOFECLECTICCAPITALSYSTEMINLAWINVIEWOFTHIS，ITISNECESSARYTOMAKEFURTHERRESEARCHONTHELEGALSYSTEMOFECLECTICCAPITALSYSTEMTHROUGHANALYZINGTHETHREESORTSOFCORPORATECAPITALSYSTEMS，ITSUGGESTSTHATTHECORPORATECAPITALSYSTEMESTABLISHEDBYOURCORPORATIONLAWSHOULDBEREVISEDINORDERTOADAPTCORPORATEDEVELOPMENTECLECTICCAPITALSYSTEMISTHETRENDOFTHEDEVELOPMENTOFTHECONTEMPORARYCORPORATECAPITALSYSTEMITSHOULDBETHEBESTCHOICEOFCORPORATECAPITALSYSTEMOFCHINAATTHESAMETIMETHISESSAYALSOBRINGSFORWARDSOMEFEASIBLESUGGESTIONSCONCEMINGTHERESTRICTIONONECLECTICCAPITALSYSTEMTHEAUTHORCOMPREHENSIVELYADOPTSTHEMETHODOLOGIESOFCOMPARATIVEANALYSIS，COMBINATIONOFTHEORETICALANDPRACTICALANALYSIS，ETCTHEMAINBODYOFTHISESSAYINCLUDESSIXCHAPTERSTHEFIRSTCHAPTERFOCUSESONTHEINTRODUCTIONOFCORPORATECAPITALSYSTEMTHESECONDCHAPTERFOCUSESONTHEANALYSISOFTHETHREESORTSOFCORPORATECAPITALSYSTEMTHETHIRDCHAPTERFOCUSESONTHEANALYSISOFTHECAPITALSYSTEMESTABLISHEDBY0121“CORPORATIONLAWTHEFOURTHCHAPTERFOCUSESONTHEANALYSISOVERADVANTAGESANDDISADVANTAGESOFTHECAPITALSYSTEMESTABLISHEDBYOURCORPORATIONLAWTHEFIFTHCHAPTERFOCUSESONTHEREVISIONOFTHECAPITALSYSTEMESTABLISHEDBY0111“CORPORATIONLAWTHESIXTHCHAPTERFOCUSESORALEGALRESTRICTIONSYSTEMSOVERECLECTICCAPITALSYSTEMTHEAUTHORGIVESSOMESUGGESTIONSONHOWTOFORMULATEECLECTICCAPITALSYSTEMKEYWORDSCORPORATECAPITAL，CORPORATECAPITALSYSTEM，ANDECLECTICCAPITALSYSTEM南开大学学位论文版权使用授权书本人完全了解南开大学关于收集、保存、使用学位论文的规定，同意如下各项内容按照学校要求提交学位论文的印刷本和电子版本学校有权保存学位论文EP届,J本和电子版，并采用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有权提供目录检索以及提供本学位论文全文或者部分的阅览服务；学校有权按有关规定向国家有关部门或者机构送交论文的复印件和电子版；在不以赢利为目的的前提下，学校可以适当复制论文的部分或全部内容用于学术活动。学位论文作者签名JJ4、若嫦期盯年R月砷日经指导教师同意，本学位论文属于保密，在年解密后适用本授权书。指导教师签名学位论文作者签名解密时间年月日南开大学学位论文原创性声明本人郑重声明所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本学位论文的研究成果不包含任何他人创作的、已公开发表或者没有公开发表的作品的内容。对本论文所涉及的研究工作做出贡献的其他个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本学位论文原创性声明的法律责任由本人承担。学位论文作者签名拊荔J獐P叮年J月却日引言引言资本是任何类公司成立和运作的基本物质保障。在公司的运行过程中，资本制度在维护交易安全和促进公司运行效率等方面具有十分重要的作用。纵观世界各国的公司立法，资本制度模式主要有三种法定资本制、授权资本制、折中资本制。而我国公司法关于资本制度的规定不同于以上三种，以严格的法定资本制为主，实行法定资本制度和授权资本制度相结合的原则。这适应了90年代初公司法制定时特定的经济环境，是为维护交易安全，为吸引外资而做出的选择。随着市场经济的发展，我国的公司资本制度中的部分内容已经不能适应新形势的需要，对公司的运行产生了不少负面影响，如公司设立与运作的低效率、债权人的利益与交易安全未得到有效保障等，不但未能保证公司运行过程中的交易安全，还严重影响了公司运作的效率，已经成为公司进一步发展的障碍。需要对公司法进行修改，已经是非常迫切的事情了。所以对公司资本制度的改革趋势进行研究也便有着十分重要的意义。首先，在理论方面，可以加深对不同的公司资本制度的认识，澄清以前存在的种种误解。其次，研究公司资本制度对现实生活也能产生巨大的指导意义，对市场经济体制仍不健全的中国来说尤为重要第一，有利于更好的维护交易安全，保护债权人的利益；第二，使我国公司资本制度的各项安排更为合理，特别是目前公司法的修改正处于关键阶段，从而提高公司的运行效率。具体表现在有利于建立更为科学的公司治理结构，为上市公司具体制度的改革提供法律上的保障、提供制度上的支持；在中国加入世贸组织后的今天，使公司的资本制度与国际接轨，进一步引进外资，促进我国经济的迅速发展。关于资本制度三种模式的理论在西方国家已经成熟，但是在我国，对这些制度的讨论还很不成熟。在理论方面，对这三种制度仍停留在介绍性描述的水平上，对公司资本制度立法的价值取向有初步的论述，但关于具体公司资本制度安排的价值分析以及公司资本制度对其他公司制度的影响，专门的论述不多；而从经济类学科的视角来看，在公司治理结构和投资领域，特别是关于董事会与股东大会关系的论述中，对公司资本制度的改革也有较高的呼吁。在实践方面，目前国务院法制办已经启动了公司法的修改工作，公司法的修改进入了关0L苦键阶段。所以我决定以公司资本制度的改革趋势为题展丌讨论，希望能为公司法的改革和完善提出一点点有价值的建议。本文综合采用了比较的方法、价值分析的方法、理论结合实证的方法等，深入地分析了公司资本制度的三种模式并结合我国的现状，对我国的公司法的改革和完善提出一些建议。本文的正文部分包括五章。第一章是公司资本制度的概述。第二章是有关公司资本制度三种模式的比较并介绍了有关公司资本制度的相关概念。第三章是对我国现行公司资本制度的分析和评价。第四章是关于我国现行公司资本制度在实践中产生的问题，主要分析了现行资本制度在实践中带来的种种弊端以及对实践中产生的问题的几点思考。第五章是我国公司资本制度的重构，对我国公司资本制度的改革的目标和方向提出了自己的一些看法。第六章是关于改革的配套制度，提出了引进相应配套制度的几点建议。2第一章公司资本制度的概述第一章公司资本制度的概述第一节公司资本的含义公司资本1是公司设立时由公司章程规定的并由股东缴纳股款所构成的公司财产总额，即注册资本，在股份有限公司中，又称为公司股本。公司资本是一个静态的范畴，其数额在公司设立时确定，在经营过程中得到维持，非履行特定的程序不得发生变化。公司资本是公司顺利运行的物质基础一方面，公司资本是公司法人人格独立的基础，是公司对交易安全提供的一般信用担保公司资本体现了公司的规模、履约能力和偿债能力，公司资本对于交易安全和保护债权人的利益方面也具有十分重要的作用。另一方面，作为理性的经纪人，股东将资本注入公司，其目的是为了谋取最大的利润，所以，公司的资本运行机制以及运行效率能否达到最优，公司能否实现对股东出资的最大化利用，是公司的资本制度面临的另一问题。第二节公司资本制度的含义及三大资本制度的简要介绍公司的资本制度通常是指一系列有关资本筹集、维持和变动的原则和制度。主要包括公司的资本如何形成、在公司运作的过程中公司资本如何维持、公司资本在何种情形下可以发生变动以及怎样变动才合法、高效等问题。在公司漫长的发展历程中，大陆法系沉淀出公司资本制度的三大基本原则，资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则。英美法系中虽无“三大原则”之名，但“三大原则”在其判例法和制定法中得到了体现。资本确定原则指公司资本总额应记载于公司章程，并在公司成立时认足、募足。资本确定原则要求股东的出资真实，数字可靠准确。这个原则的作用在于保证公司真实存在，并为保护债权人的安全提供了法律上的依据。一般都认为，资本确定原贝LJ是公司资本制度的首要原则。资本维持原则指公司在存续过程中，应当经常保持与其资本额相当的财石少供公司法长春吉林人民出版社，19993摧一章公，D资本制度的慨造产。公司资本不仅是公司赖以生存和经营的物质基础，也是公司对债权人的总担保。资本维持原则的立法目的主要是为防止公司实际拥有的资本与公司章程所规定的资本额不一致，从而侵害公司债权人的合法利益，同时也为了防止股东对赢利分配的过高要求，确保公司本身业务活动的正常开展。资本不变原则是指公司的资本一经确定，即不得随便变更，如需增减，必须严格按照法定程序进行。主要目的是为了防止公司资本的任意减少而损害公司债权人的利益。该原则强调公司资本的公示性和确定性。公司的注册资本一经确定，便对相对交易人提供了公司担保信用的信息，若擅自变更，则会使相对交易人丧失做出正确判断的基础，从而导致其利益受损。所以通过资本不变原则，可以使公司的资本有一个相对“静”的状态，增加其外在的透明度。资本不变原则是资本维持原则的延伸，没有资本不变原则对公司资本的限制，任其减少，那么资本维持原则也就失去了意义。所以，有人认为，资本维持原则维持的是公司资本的实质，资本不变原则维持的则是公司资本的形式。三大原则设定的初衷是维护公司的交易安全，保障公司的资本充实。在公司发展历程中T立法者基于对公司资本制度价值取向的不同选择，对三大原则适用的严格程度也有所不同，从而产生Y种公司资本制度模式法定资本制、授权资本制、折中资本制。法定资本制又称为确定资本制，起源子德国和法国等一些大陆法系国家2，在公司制度创立早期曾得到广泛的应用I是指公司在设立时必须在章程中对公司的资本总额做出明确的规定，并由股东全部认足。否则公司不能成立。在增资和减资时要履行严格的程序，并办理相应的变更登电手续。授权资本制起源于英国和美国等英美法系国家，一直沿用到今天，是公司在设立时，资本总额虽亦应记载于章程，但并不要求发起人全部认足，只认定并缴付资本总额的一部分，公司即可成立，未认定的部分，授权董事会根据需要，随时发行新股筹集3。因为未认定的部分已经记载在公司章程的资本总额之内，所以再行募集时，无需变更章程，也不必履行增瓷程序。折中资本制则是大陆法系国家结合法定资本制和授权资本制的优点，并在其基础上形成的种新的资本制度，是两种资本制度的有机结合。其内容是发2石少侠主编公司法教程，北京中国政法大学出版社1999，第104页3夏曙光公J资本制度研究及对我国公司资本制度建设的患考【硕士学位论文北京对外经贸大学，20024第一章公司资本制度的概述起人在公司章程中规定公司资本总额和首期发行的股份数额，其余的股份FH股东授权公司董事会根据公司的实际运行情况发行，但这种授权发行受到限制，一是限制首期发行的股份在公司拟发行的股份总额中的比例，二是限制其余股份的发行期限。通过以上介绍可以看出，法定资本制度注重对公司交易安全的维护，授权资本制侧重对公司运行效率的维护，而折中资本制则是介于两者之间，略倾向于安全的一种模式。关于这三种模式的价值取向的进一步分析，笔者将在下面的文章中详细论述。丝里竺望奎型壁三型望生竺些丝坌塑一第二章公司资本制度三种模式的比较分析第一节有关公司资本制度的几个相关概念的比较分析要理解公司资本制度，首先应对与公司资本相关的几个概念有所区别。只有在此基础上，才能更好地理解公司资本、理解公司资本制度。下面笔者将对这几个相关概念进行比较分析211公司资本、公司资金含义的比较2111公司资本的含义公司法上的资本，通常指公司的注册资本。公司的注册资本，指公司在登记机关登记注册的资本额。注册资本是公司作为独立的法人而应具有的最低限度的自有财产额，并且公司日常应保持相当于其金额的财产，该金额就是公司资本。股份有限公司是典型的资合公司，“资合性”意味着公司对外只以其自有资本承担相应的民事责任，而股东则只以出资为限承受公司经营损失。对于股份公司来说谁是股东是无所谓的，这是因为股东的流动性很大，股东大多以投机股票买卖为主而对公司长远经营并不十分关心。所以公司必须具有一定规模的自有资本，而且该资本必须保持稳定，否则必然损害债权人的利益。因此各国公司法均要求公司设立时确定一定数量的资本，该资本原则上是公司发行股份价格的总额。2112公司资金的含义公司的资金，是指可供公司支配的以货币形式表现出来的公司资产的价值，它主要包括公司股东对公司的永久性投资、公司发行的债券、向银行的贷款等。可以说这是一种动态意义上的概念，随着公司经营状况而不断发生变化，它与我们后边要说的三种资本制度不发生关系。而公司资本则是静态意义上的概念，是一种法律上的要求，不能随便更改。尽管发行公司债和贷款等方式所筹的资金可供公司支配，但这些资金实质上是公司的债务，在公司资产负债表上是以债来表示的，只有公司股东的出资才是公司的白有资本。由此可见，公司资6第二章公司资本制度三种模式的比较分析金也是一个外延比公司资本更加宽泛的概念，公司资本只是公司资金的组成部分。212公司注册资本、公司注册资金含义的比较公司的注册资本，指公司的登记机关登记注腭的资本额。注嬲资金则是国家授予企业法人经营管理的财产或者企业法人自有财产的数额体现。注册资金与注册资本的概念有很大差异，注册资金所反映的是企业经营管理权；注册资本则反映的是公司法人财产权，所有的股东投入的资本一律不得抽回，由公司行使财产权。注册资金是企业实有资产的总和，注册资本是出资人实缴的出资额的总和A注册资金随实有资金的增减而增减，即当企业实有资金比注册资金增加或减少20以上时，要进行变更登记。而注册资本非经法定程序，不得随意增减。213注册资本、实有资本的含义的比较公司法上的资本，通常指公司的注册资本。通过上面的分析，我们可知其特征是第一，它是股东对于公司的投资。公司资本这一特征，使它与经济学意义上的资本概念摺区别。它既不包括经济学上所称“借贷资本”的公司债、贷款等，又不包括“自有资本”中的公积金和未分配利润等。第二，它是股东对于公司的永久性投资。公司负债到期必须偿还，两股东一旦投资于公司形成公司资本，只要公司处于存续状态，就不能退还股金。第三，它是公司法人对外承担民事责任的财产担保。公司如果资不抵债，股东不承担大于公司资本的清偿责任。因此，公司资本对于公司对外交往的信誉具有至关重要的作用。2，13。1实有资本公司的实有资本，具体包括公司投资者对公司的投入股本以及形成的资本公积金、盈余公积金和来分配利润三个组成部分。股本是公司在筹办过程中，由投资者认缴的出资额，即公司的注册资本额，是指公司的所有者对该公司的永久性投资，是公司取得法人资格和开业经营不可缺少的条件。公司登记成立后，股东不得抽回其出资或股本，只能依法转让。公司也不得收购本公司的股票除公司依法减少注册资本或与持有本公司股票的其他公司合并除外，或者7第二二章公I4资本制度三种模式的比较分析接受本公司的股票作为抵押权的标的1。这是实现公司资本保全所必要的基本条件。资本公积金，包括公司投资者实缴资本超过注册资本的资本溢价或股本溢价、接受捐赠财产的价值以及法定财产重估增值在内的资本项目。资本公积金同注册资本一样，多是从公司外部吸收的资本法定财产重估增值除外，而不是因公司盈利的资本增值。它也不是公司的注册资本，不应包括在注册资本之内。盈余公积金是公司从税后利润中提取的一种基金，盈余公积金包括依法提取的法定盈余公积金和依照章程或股东会决议提取的任意公积金，还包括提取的用于职工集体福利设施的公益金。盈余公积金来源于公司的利润，也是一种未分配利润，但这种未分配利润留归企业不再作为股利分配给股东，属于所有者股东权益。未分配利润，即留归公司可供分配给投资者的那部分未分配利润，属于股东权益，构成公司实有资本的一部分。2132公司注册资本和实有资本的关系通过对上述公司注册资本与实有资本的分析，我们可以看出第一，在授权资本制度下，公司的注册资本尽管代表公司的实有资本，但是在数量上两者永远不可能一致。这是因为在授权资本制度下，公司的注册资本只表明政府部门允许董事会发行股本的总额。如股份有限公司在设立时，尽管注册资本可能很大，但实有资本是按规定不得少于公司股份总额的百分之三十五，其余股份应当向社会募集，而且募集的对剧可以长达3年之久。经过一定时间的生产经营，尽管注册资本可以募集完毕，但在生产经营中所形成的利润和以此提取的盈余公积金和形成的未分配利润，都会使实有资本在数量上背离注册资本。第二，在法定资本制度下，注册资本尽管代表公司的实有资本，但在数量上仅在公司登记注册的某一时点上注册资本与实有资本相一致；随着公司生产经营业务的开展，公司的实有资本每时每刻都随着市场价格及公司经营业绩变动，因而注册资本与公司的实有资本不可能相一致。所以，强调公司注册资本与实有资本相一致，仅仅是一个大致的原则，实际上不可能完全一致。4中华人民共和国公司法第149条第二章公司资本制度三种模式的比较分析214正确认识特定制度中的公司资本的含义要正确认识公司资本的含义，还必须把它放到特定的公司资本制度中加以考察。西方国家的公司立法已经确认了相对独立的三种公司资本制度，即法定资本制、授权资本制和折衷资本制。在不同的公司资本制度中，公司资本的具体含义迥然有别。一般而言，在法定资本制下公司资本指注册资本，主要表明一个公司自有资本的多寡。而在授权资本制下，公司资本的内容复杂化，并呈现出四种不同的具体形态即注册资本或授权资本、发行资本、实收资本和储备资本。应指出的是，授权资本制下的注册资本与法定资本制下的注册资本名同实则不同授权资本制下的注册资本，并不完全是代表自有资本，它还表明政府部门允许公司董事会去发行股票的权限总额，以便让公众了解公司目前和今后可能达到的规模。由于其并不要求发起人或股东全部认足，因而实际上它本身还不是公司的真正资本，只不过是公司预计的发展规模和政府允许公司发行资本的最高限额，故又称名义资本。而在折衷资本制下，有的国家对公司资本的含义则以立法的形式加以特别限定。如日本1950年修正商法后，将公司资本规定为“公司的资本，除本法有特别规定外，是指己发行面额股份的股款总额和已发行无面额股份的发行价格的总额。”5。日本的这一规定。实质上是将公司资本限定为发行资本，而非注册资本。从而避免了因实行纯粹的授权资本制易使相对人对公司资本产生误解的弊端。第二节公司资本制度的三种主要类型及优劣分析在世界各国立法的发展过程中，均确立了公司资本的基本原则，但对资本三大原则适用的严格程度不同，又从而形成了不同特色的资本制度。其中最具代表性的三种形式为法定资本制、授权资本制、折中资本制。下面将对这三种公司资本制度的优劣逐分析221法定资本制度及优劣分析2211法定资本制的含义5卞耀武主编、付黎旭，吴民译日本西南法北京法律出版社，20009第二章公TD资4制度兰种模式的比较分析法定资本制又称确定资本制，是公司在设立时，必须对公司的资本总额在公司章程中作出明确规定，并在公司成立时由发起人一次性全部认足指发起设立或全部募足指募集设立，否则公司不能成立的公司资本制度。根据法定资本制度的要求，首先，公司章程必须记载符合法定资本最低限额的注册资本。其次，公司章程所确定的资本总额必须在公司成立之前全部认足或募足。最后，发起人在承诺出资后。必须实际履行缴纳出资的义务。法定资本制强调资本的三大原则。大陆法系传统的公司法，为了确保债权人的利益和公司的对外信用基础，关于公司资本规定大都体现了“法定资本制”的精神。法定资本制是大陆法系国家为实现“国家干预经济”政策，加强对公司资本安全性管理而设计的一种公司资本制度6，迄今仍为一些大陆法系国家所采用。2212法定资本制优越性蔓法定资本制的立法意图主要是在于对公司债权人的保护，更多地体现了“社会本位”的价值观念。其优越性主要在于第一，有利于确保公司资本的真实、可靠。法定资本制有利于健全公司财务结构，稳定公司资本，能使公司资本具有较高的真实性和相应的可靠度。第二，有利于防止公司设立中的欺诈，投机等不法行为。法定资本制加重了设立人的责任，能够避免公司名义资本、发行资本和实缴资本的不同而给社会公众及投资者造成的混乱局面。第三，有利于维护债权人的合法权益和社会交易的安全。法定资本制使公司在成立时就有了足够的运营资本，这就确定了公司的对外信用基础，使公司从成立之日起就有了足够的资本担保其债务的履行，从而有利于维护债权人的合法利益，保障社会交易的安全。2213法定资本制的缺陷法定资本制的缺陷主要有第一，不利于公司的尽快成立。法定资本制要求在公司设立时必须一次筹到大量资本，由于在公司设立阶段公司章程所规定的资本总额往往巨大，发起人和股东一般不易一次认足和缴清，这就势必影响公司的尽快成立。第二，容易造成公司资本的闲置、浪费。由于公司成立之初，经营活动尚未全面展开，可公司一成立就筹到了大量的注册资本，这就很可能6韩德培冯果，现代公司资本制度比较研究武汉武汉大学出版社，20007傅穹公司三大炎本制度模式之比较及我国公司资本制度的定位法商研究，2004第L期第36页0第二章公司资本制度三种模式的比较分析导致公司资本的积压和闲置。在公司的经营过程中，这种一成不变的资本制度，因缺乏足够的灵活性而不能适应实际的需要。如果实际需要的资本量增加，股东缴纳出资所构成的资本就必然处于缺乏状态，从而无法发挥公司资本的规模效应。如果实际需求的资本量少于公司章程规定的资本总额，那么必然会有大量的资本闲置和浪费。第三，不利于公司资本的变更。在法定资本制下，公司注册资本的确定，使得公司变更注册资本增资或减资极为不方便，因为，变更注册资本不仅需要一定的法定条件，而且还要履行相应的法定程序，办理一系列的法律手续，这一过程所费时间往往较长，所涉及手续也比较繁琐。虽然法定资本制有一些优点，但有鉴于以上的一些不足，目前多数大陆法系国家的公司立法均对这一制度进行了修正。222授权资本制度及优劣分析2221授权资本制的含义授权资本制指公司设立时，章程中虽然规定了资本总额，但不需要全部认购，只需发起入认购并缴足其资本总额的一部分，公司即可成立，未认足部分授权董事会在其认为必要时一次或分次募集。这是英美法系国家确立并采用的一种资本制度。根据授权资本制的要求，首先，公司章程既要载明公司的注册资本又要载明公司成立之前第一次发行的股份资本。其次，在授权资本制下，注册资本、发行资本、实缴资本、授权资本弼对存在，但各不相同。最后，发起人只需认购并缴足章程所规定的第一次应发行的股份数，公司即可正式成立。客观来讲，授权资本制并非十全十美，同法定资本制一样，也有其明显的优缺点。授权资本制的立法意图主要在于刺激人们的投资热情和简化公司的设立程序，更多地体现了“个人本位”8的价值观念。2222授权资本制的优越性授权资本制优越性主要表现为第一，便于公司的尽快成立。因为它不必一次全部募足公司章程所规定的注册资本，只要筹到一部分即可正式成立公司。8傅穹公司三大资本制度模式之比较及我国公司资本翻度的定静法商研究，2004，第期第3_页第二章公D瓷本制度三种模式的比较分析第二，不易造成公司资本的闲置和浪费。因为，公司设立之初，不仅预定了足够的资本总额，而且还可以根据近期的实际经营能力发行适量股份，使其实收资本与初期的经营规模相适应。由此便避免了公司资本不足而无法经营的缺陷，其余股份在董事会认为实际需要时才发行，这就有利于防止资本闲置造成的浪费。第三，免除了变更注册资本的繁琐程序。因为在公司章程规定的注册资本限额内，董事会可以根据授权随时追加发行，而无须召开股东大会变更公司章程，也不必再去履行有关的程序，从而大大简化了公司变更资本的程序，而且使公司资本变更的操作成本大幅降低。2223授权资本制的缺陷授权资本制的缺陷在于第一，容易引起公司设立中的欺诈和投机等非法行为的滋生。授权资本制既未规定公司首次发行股份的最低限额，也未规定公司实收资本应与公司的生产经营规模相适应，这就容易产生公司设立中的投机和欺诈行为。第二，不利于保护债权人的利益。因为在授权资本制下，公司章程中规定的公司资本仅仅是种名义资本，公司的实收资本可能微乎其微，这对公司的债权人来说，则具有较大的风险性。第三，不利于维护交易安全。公司成立之初所发行的资本十分有限，公司的财产基础缺乏稳定性，这就削弱了公司的信用担保范围，从而不利于维护交易的安全。有鉴于此，美国的部分州要求在公司营业资信证书或授权证书中应载明的不是注册资本、发行资本，而是实收资本，以利于公司相对人辨清公司资本的“庐山真面目”9。尽管授权资本制有上述种种弊端，但是，英美判例所创设的“揭开公司法人面纱原则”和“公司资本充实原则”等却有力地弥补了授权资本制的严重不足。223折中资本制度及优劣分析由于法定资本制和授权资本制各有利弊，一些大陆法系国家的公司立法，为了汲取“法定资本制”和“授权资本制”的优点，弥补两种资本制度的不足，又形成了一种介于法定资本制和授权资本制之间的新的公司资本制度“折中资本制”。采用折中资本制的国家主要有德国、法国和日本。9参见胡果威美国公司法【M】北京法律出版社，1999”胡果成炎国公刮法【M】北京泫律出版社，1999第157页12第二章公司资本制度三种模式的比较分析2231折中资本制的含义折中资本制是法定资本制和授权资本制的有机融合，具体是指在公司设立时，虽然公司章程中所确定的注册资本总额不必一次全部筹足，其余股份可以授权董事会根据实际情况随时发行，但首次发行的股份不得少于法定比例，发行股份的授权也须在一定期限内行使的公司资本制度。2232折中资本制的优越性折中资本制度具有如下优点“第一，具有一定的灵活性。这一资本制度融合法定资本制与授权资本制的优点，在安全和效率之间寻得了平衡，起到了兼顾安全与效率的功效“。资本形成过程稳当而具有弹性。第二，赋予公司资本三原则新的含义。折中资本制下公司资本的含义趋于复杂，出“现实收资本”、“注册资本”、“名义瓷本”等多种概念，传统的资本三原则由此获得了新的涵义，即仅指发行资本或实收资本的确定、维持和不变。第三，有利于公司的迅速成立，提高公司资本的运作效率。在折中资本制的条件下，股份可以再次发行，公司在设立时可根据实际情况而发行股份，从而有利于公司的迅速成立，而且不易造成公司资本的闲置和浪费。第四，增资制度丧失了存在的基础。公司董事会可根据实际情况在授权的额度内发行资本，而不必履行繁琐的增资程序，即使将来授权资本发行完毕而公司尚需增加自有资本时，仅须变更章程，增加预定发行的股份数额即可。因此，原先采用法定资本制的国家相继删除了公司法中关于增资制度的规定。第五，债权人的利益获得了相当程度的保障。折中资本制由于规定公司首次发行的股份不得少于注册制本的一定比例，甚至还规定了其余股份分发行年限，因此，公司债权人的利益也获得了相当程度的保障。第三节当今世界各国公司资本翩度的发展趋势虽然在现代西方各国公司法中，法定资本制、授权资本制和折中资本制是三种并存的公司资本制度。但折中资本制与法定资本制、授权资本制相比更胜一筹。它综合了法定资本制和授权资本制的优点，具有两者无可比拟的优越性，是一种更富有生命活力的资本制度，它已经成为现代西方国家公司资本制度的11参阅赵旭尔等有限责任公司的改造与重塑政法论坛，2003，第3期第24页2苏军敬，苏虑强论公司资本制度的变迁厦门大学学报，997第2期第83页13第一幸公I资奉制度二种模，的【匕较分析发展趋势。从历史上看，西方国家在公司设立上先后实行过四种不同的原则，即自由设立原则、特许设立原则、核准设立原则和准则设立原则”。这是公司设立的立法发展脉络，反映了公司设立的历史演变规律。横向角度观察，现代各国公司立法也由国家本位逐渐过渡到公司自治本位，50年前的美国几乎所有的州都要求公司设立需要达到法定的最低注册资本，但是现在大多数州已经废除了这一限制，给公司设立行为以高度自治14。而大陆法系的一些国家受授权资本制的影响，特别是20世纪中期以来，也纷纷放弃不合时宜的过于严格的法定资本制，在借鉴授权资本制有效规范的基础上，将原有的法定资本制改造为折中资本制。究其原因，是因为公司资本不过是公司成立时注册登记的一个形式意义上的抽象数额，而不是公司任何时候都现实拥有的实质意义上的实际资产，正像有的学者所说，公司资产与资本的脱节是公司财产结构的永恒状态。由此可见，降低资本门槛，引进折中资本制已经成为当今社会世界各国公司资本制度的发展趋势。”参阅卞耀武主编当代外国公司法北京法律出版社1995“参阅胡果威美国公司法IN北京法律山版社。1999第43页14第三章我国现行公司瓷本制度的分析与评价第三章我国现行公司资本制度的分析与评价第一节我国现行公司资本制度的具体内容从我国公司法有关出资方式、出资比例、法定资本最低限额、注册资本变更等的条件和程序来看。我国现行的公司资本制度既不同于英美法系国家的“授权资本制”，也不完全等同于大陆法系国家的“法定资本制”。从公司法规定的内容看，我国现行公司资本制度主要属于法定资本制，又实行法定资本制度和授权资本制度相结合的原则，是一种双轨制的制度体系。对内资公司实行严格的法定资本制，充分体现了传统公司法中的资本三原则，即资本确定、资本维持和资本不变原则。而对外商和港澳台投资企业又区别对待，实行折中资本制度。311公司法对有限责任公司的规定公司法根据有限责任公司的经营性质规定了注册资本的最低限额。第二十三条规定有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。有限责任公司的注册资本不得少于下列最低限额1、以生产经营为主的公司人民币五十万元；2、以商品批发为主的公司人民币五十万元；3、以商业零售为主的公司人民币三十万元；四科技开发、咨询、服务性公司人民币十万元。特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需高于前款所定限额的，由法律、行政法规另行规定“。另外要求在公司设立时，股东们必须在章程约定资本总额，并将各自认缴的出资足额存入临时帐户或依法办理财产权的转移手续，缴纳全部出资后，必须经过法定的验资机构验资并出具证明，再向公司登记机关申请设立登记公司法第25条，第26条，第27条，出资不足，不予登记。”十华人民共和国公司法第23条15兰兰主垄旦些堑竺翌望奎塑堕塑坌堑塑312公司法对股份有限公司的规定对于股份有限公司的设立，公司法的规定更为详尽。譬如，股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或省级人民政府批准公司法第77条；股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币一千万元。股份有限公司注册资本最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定公司法第78条。另外，规定以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权抵作股款的，应当依法办理其财产权的转移手续。公司法第82条；以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于。公司股份总数的百分之三十五其余股份应当向社会公开募集公司法第83条；。发行股份的股款缴足后，必须经法定的验资机构验资并出具证明公司法第91条。313相关法律对中外合资、合作、外资企业的规定对于外商和港澳台投资企业，我国的法律法规、行政规章则采取了折中资本制，既没有明文规定设立公司时所需要的注册资本，也没有限定一次性付清。如中华人民共和国外资企业法实施细则第三十一条规定外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起三年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资的25，并应当在外资企业营业执照签发之日起九十天内缴清。外国投资者未能在前款规定的期限内缴付第一期出资的产外资企业批准证书即自动失效。外资企业应当向工商行政管理机关办理注销登记手续。缴销营业执照；不办理注销登记手续和缴销营业执照的，由工商行政管理机关吊销其营业执照，并予以公告。同时，有关法律法规、行政规章要求合资公司的注册资本应当与生产经营的规模、范围相适应公司法第LL条；要求合作公司订有注册资本和投资总额台勺条款合作细则第12条要求外资企业的“注册资本要与其生产经营规模楣适应，注册资本与投资总额的比例应当符合中国有关规定”的要求外资细则第20条。这些特殊的规定仅适用于特殊的公司主体，即外商及港澳台投资企业。16第三章我国现行公司资本制度的分析与评价由以上内容可以看出，针对我国的公司主体多元化的特点，公司资本制度在不同主体中适用不同的规定。将外商及港澳台商投资企业适用宽松的折中资本制度的特殊规定，与内资公司适用严格的法定资本制的一般原则相结合，构成了我国双轨制的公司资本制度。第二节我国现存公司资本制度的形成原因的分析与评价321现行资本制度形成原因的分析我国公司法对内资公司实行严格的法定资本制，对外商和港澳台投资企业实行折中资本制度的双轨并存的独特局面的形成，是有其特定的原因的。首先，对内资公司之所以选择了严格的法定资本制，是由我国现阶段正处于由计划经济向市场经济转轨时期的特征所决定的从立法角度来看，当时的背景是市场经济体制正在酝酿当中，我国尚未正式确立建立社会主义市场经济体制的改革目标，而且公司这种各国普遍采用的现代企业组织形式对我国来说则是“舶来品”，它与中国传统社会有着固有的矛盾。中国传统上长官意识浓厚，随意性大。具体到企业、公司的生产经营管理活动上来说，资本经营的运行规则和严格的财会制度很难得到遵守致使企业、公司的经营管理极不规范，风险系数增大。在这种情况下，为防止公司设立中的投机和欺诈行为，为了让投资者即股东个人行为理性化，保障债权人的利益的实现和保护社会交易的安全，以及保障国民经济的整体运行的稳健，维护经济秩序的稳定，国家是有必要以立法的形式对公司资本的经营管理予以规制的。从实务角度来看，当时的实际情况是公司这一企业形式在国内起步不久，与公司法配套重要法律制度尚未健全，为了保护债权人和社会利益必然注重对公司注册资本严格规定。如果设立门槛过低，大量公司出现，会因立法不完善、监管不健全而引起市场的混乱。从理论角度来看，当时学界对公司法理论研究尚显薄弱，对降低门槛之合理性的论证明显不够。其次，对外资企业适用有关外商投资企业法律，实行折中授权资本制，股东可分期缴纳注册资本，也有其特别的理由的17笙三至垒里璺竺型窒奎垄堡塑堕兰兰里L一我们知道，外商及港澳台投资企业的外方投资人均应视为外国的自然人、法人或组织，涉及其在中国国内的投资活动属于涉外民商事行为，应适用相关的涉外规定。但由于不少国家包括我国港澳台地区的公司资本制度均采用授权或折中资本制的模式，为了与国外接轨，我国公司法在涉及外资使用的规定中，采取了折中资本制。具体来说，对外商及港澳台商投资企业适用宽松的折中资本制度的特殊规定基于两点理由首先，外商港澳台投资企业的外方投资人均来自市场经济较为发达的国家和地区。在投资方的国家和地区，目前实行授权资本制、折中资本制，企业的信誉主要通过其品牌、产品质量或功能、销售金额、营销渠道和市场份额来体现。其次，作为被投资方，十分希望吸引入境的企业生产上取得规模效益，充分利用有限的资金。所以，采取7相对灵活的折中资本制。这样能够实现大规模地招商引资，缓解资金短缺的矛盾，加快我国社会主义经济建设。实践证明，这种做法不仅是成功的，而且也是我国今后经济的增长点”。322对我国现行资本制度的评析通过以上分析可知，我国采取的是双轨制的公司资本制度，适用双重标准、内外有别，不利于市场的公平竞争，特别对内资公司规定了严格的法定资本制导致种种弊端的产生。但考察各国公司资本制度的历史发展过程，我们无须对其吹毛求疵，把它批得体无完肤，浇得一无是处。其实，从无到有，这本身就是一个伟大的历史进步，是质的飞跃。况且从无到有，从不成熟到成熟也是各国立法都必须遵循的客观规律。现行的资本制度还是具有一定的合理性的，曾在实践中发挥着积极的作用。概括的说，我们现行公司资本制度的优越性体现在以下几个方面1切实贯彻了公司资本三原则。严格的资本条件有利于公司资本结构、财会结构的稳定。2债权入利益和社会交易安全可以获得较大程度的保障。现行的公司资本制度立法的意图是，国家要以公权的身份介入私法领域的公司资本经营活动，为公司的相对交易人提供法律保护，最大限度地确定其财产安全。3为我国现”参见更好地发挥外资的作用巾共巾央关_丁完善社会主义市场经济体制若干问题的决定【A】J翌兰兰墨塑翌堡坌望窒查堡塑坌堑兰塑堕代企业制度的建立和国企改革顺利进行提供了有力的法律保障。4充分体现了立法者重于安全、公平的价值目标取向。5能够实现大规模地招商引资，缓解资金短缺的矛盾，加快我国社会主义经济建设。19笙些翌垄璺塑竺塑坐型堕鱼堕塑望第四章我国现行资本制度存在的问题第一节我国现行资本制度在实践中产生的几点问题我们承认，我国公司法的出台，现行公司资本制度的规定为我国现代企业制度的建立和国企改革顺利进行提供了有力的法律保障，功不可没。但勿庸讳言，我国的公司资本制度，严格恪守传统的资本三原则，在规范的构建上，存在明显的滞后性，无视F1新月异的新经济时代，无视当代立法实践潮流，有着其故有的弊端，由此而引起了一系列的实践问题，而且这种弊端在实践中也越来越明显地暴露出来了。反观我国近几年的内资公司的实践我们不难发现我国立法与现实之间出现极大反差。一方谣，我们推行的是极为严格的资本制度，奉行的是几乎绝对的资本三原则，但另一方面虚报资金、虚假出资、抽逃出资、违法分配等现象屡禁不止。一方面，我们追求着安全和秩序，但另一方面非但秩序并未能预期建立，而且还忽略对应有效率的追求。其弊端主要有以下几个方面411不利于公司的迅速成立我国公司法对内资公司奉行最严格的资本确定制，规定当今世界最高的资本最低限额。以人民币有关外汇可比价计算，我国公司的法定资本最低额比其它国家的规定一般要高出10一20倍，有的甚至高达30倍”。公司设奇FJ槛过高，不利于公司的设立，增加了公司设立的难度。412抑制了市场经济的活力过高的最低注册资本制度，往往造成筹资困难，这在相当程度上抑制了社会经济发展的活力。1993年公司法制定时，证值我国对国有企业进行改革，建立社会主义的现代企业制度的热潮时期，而且当时所试点的企业一般都是大中型的国有企业，其经济实力相当雄厚，公司的资本额相对来说比较高。作为我17参见朱羿馄，54、明论我国公刮资本制度的现代化与合理化暨南学报，2002，第3期第17页20第四章我国现行公司资本制度存在的问题国当前经济发展的生力军和重要组成部分的个体经济、私营经济等非公有制经济成分所占的比例和在社会上的地位都相当低，在立法中也没有得到应有的重视。但目前我国城乡居民的储蓄存款已不是当年的数目，私营经济得到了蓬勃发展。如此高的门槛严重阻塞了居民投资的渠道，也抑制了个体经济和私营经济的活力。在现代社会中知识和经济结合的非常紧密，科技向生产力转化的过程大大加快的情况下，这种过高的注册资本限额对民间经济活力和科技向生产力转化，尤其是对怀揣技术而欲向生产力转化的知识分子的来说尤为不利。如果坚持这样一种法定资本制度的话“就会扼杀一场对人类生活发生重大改变的技术革命”。同时无谓增加公司设立难度，导致公司资本闲置和浪费，甚至扼杀市场经济的活力。413容易造成内资公司资本的闲置和浪费对内资公司的简单化一的资本最低额标准的规定造成了公司资本的闲鼍和浪费，不利于公司实现盈利的最大化的终极目标。因为公司成立之初，经营活动尚未全面展开，业务量小。并不需要大量的资金投入，对筹措到的资本很难全部周转使用。可公司一成立就筹到了大量的注册资本，这就造成公司资本的积压和闲