商法复习整理

第一编商法总论第一章商事概述商事一切以营利为目的的经营活动的总称。商法是指调整商事关系的法律规范的总称。商法的地位商法的地位集中体现在商法的独立性上，商法的独立性又集中表现在商法和民法的关系上。1民商合一2民商分立3民法是商法的特别法，且是独立的部门法。商法调整对象商法所调整的社会关系是指由营利性主体从事营业行为所引起的社会经济关系以及与此相联系的社会关系的总和。商法的性质1商法是私法。2商法是实体法。3商法是商品经济的法商法的特点（特征）1保护营利。2自主性。3发展性。4国际性。商法的基本原则（1）商事主体严格法定原则1商事主体类型法定2商事主体内容法定3商事主体程序法定（二）确认营利和保护营利原则（三）维护交易安全原则1公示主义2强制主义3外观主义4严格责任主义（四）保障交易简便快捷原则1充分尊重当事人意思自治2交易规则的定型化3短期时效主义（五）维护交易公平原则第2章商事主体和商事行为商事主体也称商事法律关系主体，商主体；指依照商法的规定具有商事权利能力和商事行为能力，能够以自己的名义独立从事商事行为，在商事法律关系中享有权利和承担义务的个人和组织。商事主体的特征（特点）1商事主体法定2商事主体依法具有商事能力3商事主体的身份或资格经商业登记而取得4商事主体以营利性活动为其常业商事主体的类型1个人；2法人（中国主要指公司，还包括机关法人和社会团体法人）；3其他非法人组织（如个人独资企业、合伙企业、个体工商户等）。商事能力商事主体资格，是指商事主体独立从事商事活动，享有权利和承担义务的资格和能力。商事行为是商主体以营利为目的，旨在设立、变更或消灭商事法律关系的经营性行为。商事行为的特征1商事行为是以营利为目的的行为。2商事行为是经营性行为。3商事行为是商主体所为的行为。商事行为的分类1单方商行为与双方商行为2基本商行为与附属商行为3绝对商行为与相对商行为4固有商行为与准商行为第3章商事登记商事登记商业登记；是申请人的申请行为与主管机关的审核登记注册行为相结合的一种综合性行为，是国家对商事活动实施法律调整，进行宏观控制的必要手段和必要环节。商事登记的种类1设立登记2变更登记3注销登记4分支结构登记商事登记原则1强制登记原则2全面审查原则3登记公开原则商事登记的功能1确认和取得商事主体身份2公示商主体的营业信息3实现国家对商主体的监管第4章营业营业主观上是指营业活动，即以营利为目的而进行的持续的、有计划的、同种类的活动（行为）；客观上是指营业财产。即供进行营业活动之用的有组织的一切财产以及营业活动中形成的各种有价值的事实关系的总体。营业自由商事主体自由从事营利活动，除法律、法规另有规定外，不受限制。营业活动的限制（一）对营业活动本身的限制1行业限制2身份限制3营业许可限制（2）营业方式的限制1反不正当竞争2反垄断营业转让是指保持客观意义上的营业其整体性，从一个主体转到另一个主体。营业转让与企业合并的区别1适用的法律不同营利转让属于买卖，适用合同法企业合并属于组织法行为，适用公司法、企业法及其其他组织法2后果不同营业转让是作为组织化的营业财产的转让，不存在股东的接受或者股权的受让问题，同时不影响现有组织的续存；企业合并，被合并企业的股东当然被合并公司接收，同时被合并企业作为一个独立营业组织也宣告终止。3人员变动不同营业转让时，营业组织与员工之间的劳动关系不延续，除非合同中明确规定。企业合并时。劳动关系当然延续。4效力不同营业转让是，可以约定个别权利和债务是否发生转移，法律没有明确规定。企业合并时，其权利和债务当然转移，不得个别转移或承担。营业转让的法律晓欧力1营业转让对当事人的效力第一，作为组织的营业财产的转移第二，营业转让人的竞业禁止义务2营业转让对第三人的效力第一，对营业上债权人的效力第二，对营业上债务人的效力第二编个人独资企业法和合伙企业法第1章个人独资企业法个人独资企业也称个人企业，是由单独一人出资设立，由一人拥有和控制，并由一人承担无限责任的企业。个人独资企业的法律特征1投资主体具有单一性2不具有法人责任3财产具有相对独立性4投资人承担无限责任个人独资企业与个体工商户的比较1成立的法律依据不同2成立的条件不同3享有的权利不同4缴纳的税费不同5清算程序不同6承担民事责任的除斥期间不同个人独资企业的设立条件1投资人只能是一个中国公民2有合法的企业名称3有投资人申报的出资4有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5有必要的从业人员个人独资企业的登记1设立登记2变更登记3注销登记个人独资企业分支结构的设立个人独资企业设立分支结构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支结构所在地的登记机关申请登记。个人独资企业的投资人的权利除了享有个人独资企业的财产，法律还允许其对有关权利依法进行转让和继承。管理个人独资企业事务人员的义务投资人应当与委托人或聘用的人员签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围；受托人或聘用的人应当履行诚信，勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理，不得从事法律所禁止的行为。个人独资企业的权利1财产受法律保护2依法申请贷款和取得土地使用权3拒绝摊派4设立分支机构5此外，个人独资企业还享有广泛的经营自主权，包括企业名称专用权、外贸经营权、获得有关技术权、广告广发权、商标印刷权、招用职工权等。个人独资企业的义务1不得从事法律禁止经营的业务2会计事务管理3法律保护个人独资企业职工的权益个人独资企业的解散1投资人决定解散2投资人死亡或者宣布死亡，无继承人或者继承人放弃继承3被依法吊销营业执照4法律、行政法规规定的其他情形个人独资企业的清算（1）清算程序个人独资企业27条个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。投资人自行清算的，应当在清算前15天内书面债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知30天内，未收到通知的在50天内，相投资人申报债权。（2）清算时的债权清偿顺序1所欠职工工资和社会保险费用2所欠税款3其他债务个人独资企业的法律责任（一）投资人的责任1投资人的无限责任2债权人行使权力的除斥期间3民事赔偿责任优先原则（2）对其分支机构民事责任的承担（3）管理企业事务人员的民事责任1违反合同的损害赔偿责任2侵犯企业财产权益的责任第2章合伙企业法合伙是参与人（合伙人）为实现共同目的而相互约定，实行共同经营的一种联合体。合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。设立的条件和程序1二人以上的合伙人2合伙人签订合伙的书面协议3合伙人的出资4选定合伙企业的名称5有生产经营场所和从事合伙经营的必要条件6完成合伙企业的设立程序合伙企业的法律特征1以合伙人订立合伙协议为基础2以共同出资为前提3合伙人共同经营、共同收益、共担风险4合伙事务可授权部分合伙人执行5合伙企业具有延续性合伙企业的法律地位1合伙企业财产具有相对独立性除法律规定外，合伙人在合伙企业清算之前，不得请求分割合伙企业财产。2合伙企业经营具有相对独立性（合伙人人格具有相对独立性）涉及合伙企业的财产事务时，都须有全体合伙人一致同意的意思表示。3合伙企业责任承担具有相对独立性除法律规定外，普通合伙人须对合伙企业的债务负无限连带责任。普通合伙企业的设立1合伙人须符合法律规定的主体条件A、合伙人需要2人以上B、合伙人的组成结构和责任承担方式应与合伙企业的性质相符（合伙企业应由普通合伙人组成；合伙人承担无限连带责任）C、合伙人道德资格不违反法律的限制性规定自然人、法人或其他组织；自然人为普通合伙人，具有完全民事行为能力；国有独资企业、国有企业、上市公司、以及公益性的事业单位、社会团体不能成为普通合伙人）2须有书面合伙协议需要全体合伙人的签名和盖章之后生效。3有合伙人认缴和实际缴付的出资A、合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限。履行出资义务。B、普通合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权、或者其他财产权利出资C、作为合伙的出资必须是合伙人的合法财产或财产权利。D、合伙协议中记载的合伙人的出资数额应该包括全体合伙人认缴或者实际缴付的出资总额，以及各个合伙人认缴或者实际缴付的出资数额。4、有合伙企业的名称和生产经营场所只有拥有自己的名称才能以自己的名义参与民事法律关系，享有民事权利，承担民事责任；名称中应表明“普通合伙”字样。5、法律、行政法规规定的其他条件。普通合伙企业的事务执行1合伙企业的事务执行权明确合伙人执行事务的权利范围2合伙企业事务的委托执行3法人、其他组织作为合伙人的合伙企业事的执行普通合伙企业的入伙和退伙（1）入伙是合伙企业成立后，解散前的这一段时间内，非合伙人申请加入合伙企业并被合伙企业接纳，从而取得合伙人资格的法律行为。1入伙的方式A、合伙人之外的人从原是合伙人手中取得部分或者全部份额。B、合伙人之外的人投入资本，取得合伙企业的合伙人资格。2合伙的条件和程序非合伙人入伙时的程序一般概括为经全体合伙人同意；订立书面入伙协议；向企业登记机关申请办理变更登记手续。3入伙的效力除非入伙协议另有约定。入伙的新合伙人与原有合伙人享有同等的权利。承担共同的责任。（2）退伙是指合伙企业存续期间，已取得合伙人资格的合伙人退出合伙企业，丧失合伙人资格，引起合伙企业终止或变更的法律事实。1退伙的类型A、法定退伙（当然退伙）基于法律的直接规定而丧失合伙人资格B、开除退伙指某一合伙人违反法律规定或者合伙协议时，被其他合伙人从合伙企业除名。C、声明退伙中途单方面要求退伙。2退伙的事由A、法定退伙事由作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；A个人丧失偿债能力；B作为普通合伙人的法人或者其他组织被依法吊销营业执照、被责令关闭、撤销或者被依法宣告破产；C法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；D合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行；B、因开除退伙A合伙人未履行出资义务B因故意或重大过失给合伙企业造成损失C执行合伙企业事务时有不正当行为C、因协议退伙合伙协议约定的退伙事由发生合伙协议约定的经营期限届满D、因单方面声明退伙3退伙的效力（1）退伙使其合伙人身份归于消失，失去合伙人的资格（2）合伙将导致合伙企业财产的结算和财产份额的退还（3）退伙将导致退伙人的责任承担和亏损分担（4）退伙将涉及合伙企业是否存续特殊的普通合伙企业1旨在使有关专业服务机构的合伙人避免承担过渡风险，有利于发展壮大和发展异地业务2责任形式属于有限责任和无限连带责任的混合体有限合伙企业（主要适用于风险投资）（1）设立的条件1主体要件（1）合伙人的组成由普通合伙人和有限合伙人组成，至少有一人是有限合伙人（2）合伙人的人数限制2个以上50个以下（普通合伙人人数没有限制）2合伙协议要件（1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所（2）执行事务合伙人应当具备的条件和选择程序（3）执行事务合伙人权限与违约处理方法（4）执行事务合伙人的除名条件和更换程序（5）有限合伙人入伙、退伙条件以及相关责任（6）有限合伙人与普通合伙人互相转变的程序3出资要件普通合伙人可以以劳务出资。有限合伙人不得以劳务出资4名称要件有限合伙企业应当在其名称中标明“有限合伙”字样（2）有限合伙企业的事务执行1普通合伙企业与有限合伙企业均可实行授权经营2在有限合伙企业中，仅由普通合伙人执行合伙事务；有限合伙人不得执行，不得对外代表有限合伙企业（3）有限合伙人享有的权利和对外的责任承担1有限合伙人享有的权利（1）如果合伙协议有约定，有限合伙企业可以将全部利益分配给部分合伙人认（2）除合伙协议另有约定，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，还可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务（3）除合伙协议另有约定，有限合伙人可以将在有限合伙企业中的财产份额转让或者出质，而不必经全体合伙人一致同意（4）作为合伙人的自然人在合伙有限企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙（5）作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙不得因此要求其退伙2有限合伙人对外的责任承担有限合伙企业中的普通合伙人仍承担无限连带责任，但有限合伙人原则上以其认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担责任（1）有限合伙人的表见代理问题表见代理是指有限合伙人无权代表有限企业进行交易，但第三方有理由相信合伙人为普通合伙人并与其交易。该有限合伙人与普通合伙人承担同样的责任，即对此债务承担无限连带责任（2）有限合伙人的无权代理问题无权代理是指有限合伙人没有获得有限合伙企业对于事务执行的任何授权，却以有限合伙企业或者普通合伙人的名义与他人进行交易。若该无权代理行为给有限公司带来损失，该合伙人应当承担赔偿责任（3）责任形式的转变问题有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任；普通合伙人转化为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务负无限连带责任；对于以上的两种转变，必须通过全部合伙人的一致同意有限合伙企业的入伙和退伙（1）入伙新入伙的的普通合伙的合伙人以及有限合伙企业中的普通合伙人对企业债务承担无限连带责任在有限合伙企业中，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任（2）退伙1退伙的原因（1）作为有限合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡并不导致当然退伙（2）有限合伙人以其认缴出资额为限成承担责任，不出现丧失赔偿能力，不会因此当然退伙（3）作为有限合伙人的自然人和组织终止并不导致当然退伙，因为其权利承受人可以依法取得该有限合伙人在合伙企业中的资格（4）如果作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力，其他合伙人不得以此要求其退伙2退伙的效力有限合伙企业中的有限合伙人退伙之后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，仅以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产为限承担责任合伙企业的解散与清算1、合伙企业解散的原因1合伙期限届满，合伙人决定不再经营2合伙协议约定的解散事由出现3全体合伙人决定解散4合伙人已不具备法定人数满30天5合伙协议约定的合作目的已经实现或者无法实现6合伙企业被依法吊销营业执照、责令关闭或者被撤销7法律或者其他行政法规规定的其他原因2、合伙企业的清算定义是指依法清理合伙企业尚未了结的事务，最终结束合伙企业现存的各种法律关系，使合伙企业归于消灭。清算内容确定清算人；清算人依法执行相关内容清理资产、通知债权人、收取债权、清偿债务、退还出资及分配剩余财产；清算结束，注销登记后完全消失（1）执行清算人的确定（1）由全体合伙人担任清算人（2）由合伙人指定的人担任清算人（3）由合伙人委托的第三人担任清算人（4）由人民法院指定清算人（2）清算人的职务权限（1）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单（2）处理和清算未了结的事务（3）清缴所欠税款（4）清理债权和债务（5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产（6）代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动（7）清算结束，清算人应当编制清算报告，申请办理合伙企业注销登记（3）清算后清偿债务的原则（1一般原则合伙企业因解散而清偿债务，如果未到期的债务，视为到期；若处于诉讼中，应保留偿还债务的财产份额，代诉讼结束后处理。（2依一定的顺序清偿债务清理完毕合伙企业财产清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金、所欠税款、合伙企业的其他债务（3合伙企业财产不足以清偿全部债务的，由个普通合伙人依合伙协议约定的损益分担比例承担；没有约定的，依普通合伙人的出资额比例承担；若没有比例的，由普通合伙恩平均分担（4合伙企业消失后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务应承担无限连带责任，但债权人在5年之内没有提出偿债请求，该责任取消合伙企业的法律责任1、合伙企业法关于民事责任的规定（一）合伙企业应当承担的民事责任主要产生于合伙企业在生产经营过程中因违约、侵权或财产不足以偿付合同债务时应对第三人承担的责任。（1）合伙人、执行合伙企业事务人员以及合伙企业一般从业人员执行合伙事务的行为视为合伙企业的行为，给第三人造成损失时由合伙企业承担责任（2）合伙企业首先以其全部财产承担责任；合伙企业财产不足的，由全体普通合伙人承担无限连带责任，由有限合伙人以其认缴的出资额为限承担责任（2）合伙人应当承担的民事责任1合伙人的对外责任合伙人对外就合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人只需要以其认缴的出资额为限承担责任2合伙人之间的内部责任合伙人在不同情况之下的违法行为所规定的民事责任主要方面（1）出资违约责任（2）普通合伙人拒绝承担无限连带责任的违约责任（3）普通合伙人擅自将自己在合伙企业中的财产份额出质的赔偿责任（4）擅自退伙的赔偿责任（5）普通合伙人违反竞业禁止义务不得与本合伙企业进行交易义务的赔偿责任（6）擅自处理必须经过全体合伙人同意才能执行的合伙事务的赔偿责任（7）不具有事务执行的合伙人擅自执行合伙企业事务的赔偿责任（3）合伙企业从业人员应承担的民事责任合伙企业从业人员利用职务上的便利，将应当归合伙企业的利益占为己有，或者采取其他手段侵占合伙企业财产的，应当将该利益和财产退还合伙企业，给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任（4）执行合伙企业事务人员应承担的民事责任1合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙企业事务人员未按期申请登记变更的，应当赔偿由此合伙企业、其他合伙人或者善意第三人造成的损失（5）合伙企业从业人员应承担的民事责任合伙企业从业人员利用职务上的便利，将应当归合伙企业的利益占为己有，或者采取其他手段侵占合伙企业财产的，应当将该利益和财产退还合伙企业，给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任2合伙企业从业人员应承担的民事责任合伙企业从业人员利用职务上的便利，将应当归合伙企业的利益占为己有，或者采取其他手段侵占合伙企业财产的，应当将该利益和财产退还合伙企业，给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任（5）清算人应承担的民事责任1清算人为依法向企业登记机关报送清算报告，或者报送清算报告隐藏重要事实，或者有重大纰漏，由此产生的费用和损失2清算人执行清算事务，谋取非法收入或者侵占合伙企业财产的，应当把该收入和侵占的财产退还给合伙企业；给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，清算人应当赔偿责任3清算人隐匿、转移合伙企业财产，对资产负债表或者财产清单做虚假记载，或者在为清偿债务前分配企业财产而损害债权人利益的，应依法承担责任2、合伙企业法关于行政责任的规定主要是行政处罚和行政处分行政处罚处于罚款、撤销企业登记、责令限期更正、责令停止经营活动、责令限期登记、责令退还对于有关行政管理机关的工作人员违法滥用职权、徇私舞弊、收受贿赂，侵害合伙企业财产的，可以用合伙企业法给予相关人员行政处罚3、合伙企业法关于刑事责任的规定1合伙企业从业人员利用职务上的便利，将应当归合伙企业的利益占为己有，或者采取其他手段侵占合伙企业财产的2清算人执行清算事务，谋取非法收入或者侵占合伙企业财产3清算人隐匿、转移合伙企业财产，对资产负债表或者财产清单做虚假记载，或者在为清偿债务前分配企业财产而损害债权人利益的4对于有关行政管理机关的工作人员违法滥用职权、徇私舞弊、收受贿赂，侵害合伙企业财产的4、不同责任形式的效力冲突解决如果应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金等行政。刑事责任，其财产不足以同时支付时，民事赔偿责任的支付有限。公司公司的概念依据公司法设立，以营利为目的的企业法人。公司的特征1营利性以营利为目的；除了自身简单的营利，还包括向其他成员分配营利的特殊内容。2社团性以股东投资为基础组成的社团法人（1）一般把法人分为社团法人和财团法人。（2）根据传统公司法，公司是社团法人的一种，它是由2人以上的股东组成的，单独一人一般不能组成公司，只能是独资企业。（3）我国公司法尊重一人公司在我国的存在，完全承认一人公司的存在。3法人组织具有独立法人资格的企业组织（1）公司拥有独立的财产（公司法规定了公司最低的资本额制度；公司的财产是由股东出资构成的，但所有权属于公司，股东拥有股东权或股份权）（2）公司设有独立的组织机构机构包括管理机构和业务活动机构管理机构形成公司决策，对内管理公司事务，对外代表公司进行业务活动的机构，包括股东大会、董事会、监事会、经理。业务活动机构包括公司的科室、会计、审计、销售机构等。（3）公司独立承担财产责任（是其独立人格的标志，具有独立法人资格的集中体现）4法定性依法定条件和程序成立的企业法人依照公司法向公司登记机关申请设立有限责任公司或者股份有限公司公司的作用1获取投资收益2限制投资风险3募集经营资金4实行科学管理公司法的概念公司法是规定各种公司的设立、活动、解散以及其他对内对外关系的法律规范的总称。公司法的性质1私法2私法中的商事法3商事法中商事主体法公司法的特点1主体发和行为法的结合2强制性和任意性的结合3公司法一般表现为成文法4公司法具有一定的国际性公司法的基本原则1鼓励投资原则2公司自治原则3对公司及利益相关者保护原则（1）保护公司的合法权益（2）保护股东的合法权益（3）保护债权人利益和交易安全（4）保护职工的合法权益4股东平等原则5权利制衡原则6股东有限责任原则7公司社会责任原则公司法在法律体系中的地位（1）公司法与民法公司法离不开民法（2）公司法与商法商法是调整商事关系的法律规范；商事关系由商事主体和商事行为构成，因此商法分为商事主体法和商事行为法，或者商事组织法或者商事活动法；公司既为商人或商业组织，公司法即属于商事主体法或者商事组织法。（3）公司法与经济法从性质上讲公司法属于私法中的商事法，经济法属于典型的公法。（4）公司法与企业法公司是企业的重要组成形式，因而公司法是企业法体系中重要组成部分；凡事依据公司法规定的条件、程序设立的企业，无论其性质如何，都归公司法调整，其他企业法只调整有限责任公司和有限公司以外的企业。（5）公司法与证券法证券的母体之一是公司。公司独资企业设立主体自然人、法人组织自然人成员人数两人以上一人法律地位不是独立的法律主体，不具有法人人格法人组织，具有独立的法律人格和法人地位财产关系财产归公司所有财产归独资企业主所有经营管理外代表公司进行业务活动的机构，包括股东大会、董事会、监事会、经理；对外代表权由法定代表人经营权和所有权合二为一对内决定企业的一切事项、管理企业经营、对外代表企业的权利责任承担独资企业的负债在追及效力上等于独资企业主个人的负债，承担无限连带责任公司以全部财产承担无限连带责任，股东只需承担出资额为限的有限责任公司合伙企业成立基础章程合同法律地位独立的法律人格和法人地位，法人组织非法人企业；无独立法人人格，无法人地位财产关系财产属于公司财产归全体合伙人所有；但理论主张合伙企业也曾为所有权的主体人身关系股东的入股和退股只需要多数股东的同意，公司的存续不受个别股东的影响人合企业合伙人的入伙和退伙要经全体合伙人一致同意，个别合伙人的死亡或退伙会引起合伙的解散管理权利不同公司的管理权依法规定由公司组织机构统一行使，每个股东并不享有对公司的直接管理权由全体合伙人共同经营管理，全体合伙人享有法定的业务执行权盈亏分配不同公司统一规定；基本的法律原则是按股东出资比例或者股可以按照出资比例分配，可以不按；盈利分配比例与亏损的东持有的股份分配分担比例可以不一致责任承担不同公司股东以其出资额为限承担责任人全体合伙人对合伙债务承担无限连带责任第2章公司的类型第1节公司的分类一、无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司股东对公司的责任形式为标准进行的分类（1）无限公司定义无限责任公司的简称。它是由两个以上的股东组成的、全体股东对公司的债务负连带无限责任的公司。特征1必须由两个或两个以上的股东组成2股东对公司债务承担连带无限责任3公司组织稳定4股东关系具有合伙性，公司具有法人地位（2）有限公司定义有限责任公司的简称。它由两个以上的股东出资组成，每个股东以其认缴的出资额对公司债务承担有限责任，而公司以其全部财产对其债务承担连带无限责任。（3）股份有限公司定义又称股份公司。是由一定人数以上的股东组成，公司全部资产分为等额股份，股东以其认购的股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。（4）两合公司是由无限责任股东与有限责任股东共同组成，无限责任股东对公司债务承担连带无限责任，有限责任股东以其所认购的股份对公司承担有限责任，公司以其全部财产承担债务。2、封闭式公司、开放式公司以公司的股份是否公开发行或者股份是否允许自由转让为标准（1）封闭式公司又称不上市公司、私公司或者非公开招股公司。特点1公司的股份只能向特定范围的股东发行，不能在证券交易所公开向社会发行2股东拥有的股份和股票可以有条件地转换，但不可以在证券交易所公开挂牌买卖和流通（2）开放式公司定义又称上市公司、公众公司或者公开招募公司特点1它可以在证券市场上向社会公开发行股票2股东拥有的股票也可以在证券交易所自由的买卖和交易3、人合公司、资合公司、人合兼资合公司这是按照公司信用基础的不同所进行的分类（1）人合公司1定义以股东个人条件作为公司信用基础而组成的公司2公司对外进行经济活动时，并非依据公司本身的资本和资产状况，而是股东个人的信用状况3人合公司的股东对公司债务承担连带无限责任4无限公司就是典型的人合公司（2）资合公司1以公司资本和资产条件作为信用基础的公司2公司对外进行经济活动时，依据公司本身的资本和资产状况，并非股东个人的信用状况3股份有限公司是典型的资合公司（3）人合兼资合公司1定义信用基础兼具股东个人信用以及公司资本和资产信用的公司2既有人合性质和资合性质3公司由有限责任股东和无限责任股东组成4、国营公司、公营公司、民营公司这是根据公司的资本构成进行的分类。（1）国营公司1国有化企业，虽然名称为“公司”，但不受公司法的管理2特点是全部资本由国家投资，国家作为股东参与公司的利润分配，公司的经营管理由国家代表、企业代表和工会代表组成的董事会负责，同时它的资本不分为股份。3国家“独资”经营的公司（2）公营公司与民营公司1两者都属于公司法的公司2公营公司是指政府资本超过公司总资本50以上的公司3民营公司是指私人资本超过公司总资本50以上的公司5、子公司与母公司这是按公司之间的控制和从属关系进行的分类。（一）母公司是指拥有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司；也称控股公司（二）子公司是指其一定比例以上的股份为另一公司所拥有或通过协议受另一公司的实际控制的公司（三）母公司与子公司之间的法律关系的特点是1母公司实际控制子公司。母公司决定子公司的重大事项，尤其能够决定子公司董事会的组成2之间的控制关系主要基于股权的占有。股份分散，母公司无须拥有50以上的股份，只需拥有一定比例以上的股份即可获得股东会表决权的多数3母公司与子公司各为独立的法人；子公司虽然受母公司的控制，但是在法律上，子公司是具有法人地位的独立企业；它拥有自己的名称和章程，并以自己的名义进行业务活动；财产与母公司财产彼此独立4在财产责任上，母公司与子公司也以自己的财产对各自的债务负责，互不连带6、关联公司和公司集团这是根据公司之间特殊联系而做的分类。（1）关联公司1也称关联企业。2广义上，关联公司是指两个以上独立存在而相互之间又具有稳定、密切的业务联系或者投资关系的公司3狭义上，关联公司是仅指存在持股关系但未达控制程度的公司（2）公司集团1也称企业集团2定义它是指统一管理下，由法律独立的若干企业或公司联合组成的团体3公司集团中处于主导地位的为母公司或者支配公司，公司集团的成员都属关联公司或从属公司4公司集团本身只是表明母公司与众多子公司之间的一种特殊联系，它本身不成为一个独立的法律主体，不具有法人地位7、本公司与分公司这是按公司内部管辖关系进行的分类1分公司是本公司内部所设置的分支机构或附属机构，从事许多大型公司分布在各个地方的业务2分公司不具有独立的法人资格或地位，它也有自己的名称，但其名称一定要反映本公司与分公司的隶属关系3分公司没有独立的财产，本公司要以其全部的财产对分公司活动所才产生债务承担责任4分公司的设立无须许多法律程序，只是在当地履行简单的登记和管理手续即可8、本国公司、外国公司、跨国公司这是按公司的国籍进行的分类。1外国公司是相对本公司而言的2外国公司是非依所在国国家法、非经所在国政府许可所在国进行业务活动机构3外国公司均为外国总公司在本国设立的分公司第2节有限责任公司1、概念也称有限公司。是指由一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部财产对其债务承担责任的企业法人2、特征（一）、股东人数有法定限制1其它类型的公司限制了股东的最低人数，但对于有限责任公司由50个以下股东出资设立。2有限责任公司的股东既可以是自然人，法人，自然人中无行为能力人及限制行为能力人。（二）公司对公司债务承担有限责任有限责任公司只以其认购的出资额为限对公司负责（3）公司设立程序简便，组织机构简单1只有发起设立，没有募集设立2公司的资本总额，由各个股东一次认足，不可分期认购和招募3小型的有限公司可以不设立董事会和监事会，只需设一名执行董事和一至两名监事即可4有限责任公司股东会的召集办法和决议的形成程序也较为简单（4）公司兼具人合性和资合性1、有限公司的人合性表现在（1）股东人数有一定限制（2）公司的资本只能由全体股东认缴，不得向社会公开募集（3）股东的出资转让须取得其他股东的同意，其他股东的出资证明书不得自由流通转让（4）有限责任公司的经营事项和财物账目无须向社会公开2有限责任公司资合性表现在1股东对公司债务只承担有限责任2在资本制度上，实行资本确立原则、资本维持原则以其资本不变原则，公司设立有最低资本额的要求3股东出资形式受法律限制，只能是货币、事物、工业产权等价值稳定和具有可转让性的财产；信用及劳务不能处于劳资4公司分配实行无盈不分原则，其盈余须首先弥补亏损和提留公职金才能用于股东分配2、对有限责任公司的评价1兼采无限公司（人合性特点、不用承担连带无限责任）和股份有限公司（资合性特点）的优点2难以成长为大型企业第3节股份有限公司1、概念又称股份公司。是指公司全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人2、特点1股东具有广泛性（向社会公众广泛的发行股票2股东的出资具有股份性（股份有限公司的全部划分金额相等的股份，股份是构成公司资本的最小单位）3股东责任具有有限性（股份有限公司的股东对公司的债务仅以其认购的股份为限承担责任）4股份发行和转让具有公开性、自由性（公开发行和自由流通）5公司经营状况具有公开性股份发行的公开性以及股份转让的自由性，向股东和社会公众公开公司的经营状况）6公司信用基础具有资合性股份有限公司的优越性1利于集资（发行股票和债券）2分散风险3公众性强（公开向公众募集资金，任何人都可成股东4股份变现及股东变更便利（股票自由转让）5管理科学（所有权和经营权分离，生产和经营的管理活动都是以董事和经理为中心的专门管理机构进行，众多股东只是作为“资本的单纯所有者”领取股息和分红第4节一人公司1概念又称独资公司。指股东（自然人或法人）仅为一人，并由该股东持有公司的全部出资或所有股份的公司，包括有限责任公司和股份有限公司2特征一人公司的突出法律特征在于其股东的唯一性，即一人公司的股东只有一个3我国立法承认一人公司的存在1公司创立，减少公司的矛盾和冲突2顺应全球立法趋势3一人公司与法人制度的本质和债权人保护并不矛盾4、一人公司的特别法律规则1一人公司的注册资本最低为10万元，股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额2一个自然人只能设立一个一人公司3一人公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照标明4一人有限责任公司章程由股东制定，不设立股东会5一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计6一人责任有限公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任第5节国有独资公司1、定义是指国家授权投资的机构或者国家授权投资的部门单独投资设立的有限责任公司设立方式1新建设立2改建设立2、国有独资公司与其他形态的公司相比较（1）国有独资公司是特殊的一人公司1国有独资公司的股东只有一个国家。由国有资产监督管理机构履行出资人或股东的义务2其特殊性在于其股东的特定性成为国有独资公司的股东必须得到国家的授权（2）国有独资公司是特殊的有限责任公司1是有限责任公司。其资本不分为股份，不属于一人股份公司2特殊的有限责任公司。3是不同于一般国有企业的公司企业。（3）对国有独资企业的评价特别适用于国家垄断经营的领域和行业第6节上市公司1概念1股份有限公司分为上市公司和不上市公司2上市公司，是指所发行的股票经批准在证券所公开上市交易的股份有限公司2、法律特征1上市公司的股份有限公司的一种。2上市公司的股票上市必须符合法定条件并经过有关机关批准3上市公司的股票在证券交易所上市交易3、公司上市的目的和作用1增强公司的融资功能2提高股东的投资回报3提高公司的知名度和商誉4规范公司行为，提高管理水平4、公司上市的条件1公司经国务院证券监督管理机构核准已公开发行2公司股本总额不少于人民币3000万元3公开发行的股份达到公司股份总数的25以上；公司股本总额超过人民币4亿元，公开发行股份比例为10以上4公司近三年来无重大违法行为，财物会计报告无虚假记载第7节外商投资企业1、概念是指依照中华人民共和国法律在中国境内设立的，部分或者全部资金来自境外，外国投资者有相应的支配、控制权的企业或者公司，是国际私人资本对中国进行直接投资的方式2、法律特征1由外国投资企业参与设立或由外国投资者单独设立2依照中国法律，在中国境内设立3由外国投资者一私人最直接方式设立5、外商投资企业的法定类型和性质依照先行外商投资企业法分类（1）中外合资经营企业中外合营者在中国境内设立的共同投资、共同经营、按出资比例分享利润、承担风险、承担风险和亏损的企业（2）中外合作经营企业1中外合营者依照合作企业法在中国设立的，由合同确立双方权利与义务、并根据合同从事生产经营的企业2若不具备法人资格的，不能具有中国法人资格。中国的合作企业，分为法人式和非法人式（3）外资企业1依照外贸企业法，在中国境内设立的由外国投资者单独投资的企业2外贸企业可分为法人式和非法人式的3外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限第8节外国公司的分支结构1、概念是指外国公司依东道国法律在东道国境内设立的从事经营活动的场所和办事机构，实际上是该外国公司在其本国之外的国家设立的分公司2、法律特征1外国公司的分支机构以外国公司的存在未前提2外国公司的分支机构必须经东道国政府批准设立3外国公司分支机构在东道国境内的业务活动必须是以营利为目的，并在东道国境内营业3、法律地位1外国公司在中国境内设立的分支机构不具有法人资格2外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任4、外国公司分支机构的设立1外国公司分支机构在中国设立的条件（1）必须在中国境内指定负责该分支机构的代表人或代理人（2）必须向该分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金（3）分支机构应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式2外国公司分支机构设立的程序（1）进行设立准备（2）提出设立申请（3）设立审批5、外国公司分支机构的权利与义务（1）权利1依法从事生产经营活动2合法权益受中国法律保护（2）义务1遵守中国法律，不损害中国的社会公共利益2标明国籍及责任形式，并置备章程6、外国分支机构的撤销和清算（1）撤销1因外国公司被依法撤销或解散二撤销2外国公司分支机构因违法经营而撤销3外国公司分支机构因无辜歇业而被撤销4因外国公司分支机构的经营期限届满而撤销5外国公司自行撤销6其他原因不可抗力等（2）清算1分支机构在撤销以后以后至清算结束这段时间，其民事主体资格视为存续，其民事权利能力受限，即仅限于清算为目的的范围之内，不得从事与清算无关的经营活动2外国公司未清偿之前，不得将其分支机构的财产移至国外第3章公司的设立第一节公司设立的概述1、公司设立的概念1概念是指设立人依公司法规定在公司成立之前为组建公司进行的、目的在于取得公司主体资格的活动2设立与成立之间的区别（1）发生时间不同是取得公司主体资格过程中一系列连续行为的两个不同阶段实际上，公司的成立是设立行为被法律认可后依法存在的一种法律后果（2）法律效力不同公司在核准登记之前，被称为设立中的公司2、公司设立的法律特征1设立的主体是发起人2设立行为只能发生在公司成立以前，并应当严格履行法定的条件和程序3设立行为的目的在于成立公司，取得法律主体地位4公司的种类不同，设立行为的类容也不尽相同3、公司设立的原则1自由设立主义2特许设立主义3核准设立主义4单纯准则设立主义5严格准则设立主义4、公司设立的方式1发起设立，又称共同设立或单纯设立。是指由发起人认购公司应发行的全部股份设立公司2募集设立，也称渐次设立和单纯设立。是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，企业股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司（1）法定形式（2）法律限制以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35以上；但法律规定除外第2节公司设立的条件1、有限责任公司设立的条件（1）主体条件1、股东人数不得超过50人2、股东要求资格必须具备相应资格（2）财产要求1最低注册资本要求3万元2资本构成要求一般来说，有限责任公司资本不能划分为股份，更不能发行股票；我国没有相关规定（3）组织条件公司的名称、住所、章程以及依法建立的组织机构2、股份有限公司设立的条件（一）主体条件1发起人符合法定人数2发起人的资格股份有限公司须有过半数的发起人在中国境内有住所（2）财产条件1发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额，即注册资本最低为500万元2资本构成要求资本应划分为股份，并且各股金额一般应均等（三）组织条件1发起人制定公司章程，用募集方式设立的经创立大会通过2有公司名称，建立符合股份有限责任公司要求的组织机构3有公司住所3、公司的名称与住所（1）公司的名称1公司名称的意义（1）是公司成为独立民事主体的重要标志之一,是法人人格的表现（2）是法人人格特定化的标志，公司可以以其名称区别于其他民事主体；名称具有唯一性，一定时期一个公司只能有一个名称（3）是公司商誉的主要组成部分，是一种无形资产2公司名称的构成（1）公司所属的行政区划名称（2）字号，即公司的特有名称（3）公司的行业和营业种类（4）公司的形式，公司的种类3公司的名称权（1）确定公司名称权的原则（2）公司名称的转让（3）公司名称权效力（2）公司的住所1公司住所的确定（1）管理中心主义登记时常设管理机关所在地为住所（2）营业中心主义公司的业务执行地为住所（3）由公司章程决定2、法律对公司住所的规定（1）住所是公司章程的必备条款之一（2）住所是应当注册登记的事项，若不登记，不得以其事项对抗第三人（3）一个公司只有一个住所（4）设立分公司的，分公司也有营业场所，并需要在营业场所所在地的登记机关办理登记第3节公司成立的程序1、有限责任公司的设立程序1发起人发起2订立公司章程3申请名称预先核准4报经有关部门审批5缴纳出资并进行验资6申请设立登记7登记发照2、股份有限公司的设立程序1签订发起人协议2报经有关部门批准3制定公司章程4申请名称预先核准5认购股份（1）发起设立方式下的股份的认购程序发起人认购发行的全部股份；发起人缴纳股款；（2）募集设立方式下的股份的认购程序发起人认购法定数额的股份；公开募集股份；缴纳股款；6建立公司组织机构和申请设立登记（1）发起设立股份有限公司发起人在交付全部出资以后，就应当选定选举公司的董事和监事，组成公司的董事会和监事会。由董事会像登记机关报送设立的批准文件、章程、验资证明等文件，申请设立登记（2）募集设立股份有限公司发起人应当在足额缴纳股款、验资证明出具之后20天之内开创立大会，由全体认股人参加、决定是否设立公司并决定公司设立过程中以及成立之后的重大事项的决议机关，行使与股东大会类似的职权7公告公司成立之后，应当进行公告3、一人责任有限公司与国有独资公司的设立程序1一人有限责任公司和国家股份责任公司的设立和组织机构除法律的专门规定外，适用法律对一般有限责任公司的规定2国有独资公司章程由国有资产管理机构制定，或者由董事会制定报国有资产管理机构批准4、公司的设立登记（1）公司设立登记的含义及意义1是指公司在设立之前，由申请人依法向公司注册登记机关提出申请2意义（1）从法律上确认公司设立的事实（2）可以确认公司的注册地，进而确认公司的住所和经营场所（3）可以将公司的法律形式明确记载下来，从而确定投资人的责任范围提供依据（4）打击非法经营活动和依法保护登记公司的各种合法权益（2）公司设立登记的程序1提出申请（1）设立有限责任公司全体股东制定的代表或共同委托的代理人（2）设立国有独资公司国务院或者人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人（3）设立股份有限公司应当由董事会作为申请人向公司登记机关申请设立登记2审查核准3公告登记主管机关核准之后，应发布公司登记公告（3）分公司的设立（1）设立公司的同时，设立分公司的，应当就所设分公司向分公司所在地的市县公司登记机关申请登记，领取营业执照（2）分公司的登记事项为名称、营业场所、负责人、经营范围第4节公司设立的效力公司设立的效果，即公司设立行为的法律后果1经过设立程序，符合法定条件，被核准登记，公司获得法人资格2经过设立程序，不符合法定条件，未被核准登记1、公司设立完成（1）设立完成的一般效力公司设立完成，意味着公司自此取得法律人格（2）发起人的资本充实责任由发起人相互担保出资的义务的履行，从而确保实收资本与公司章程所规定的资本相一致的民事责任，包括认购担保、缴纳担保、差额填补责任（3）发起人与公司对设立行为的责任承担规则发起人和公司对设立行为的责任承担可以从两个方面看发起人与公司之间的内部责任；发起人与公司对第三人的外部责任；1发起人因履行公司设立职责而引发的合同之债的处理（1）发起人为设立公司以自己的名义对外签定订合同的责任承担（2）发起人以设立中公司名义对外签订合同的责任承担次行为在原则上应当由成立后的公司直接承担2发起人因履行公司设立职责而引发的侵权之债的处理公司成立之后，受害人有权请求公司承担侵权责任，此为发起热和公司的对外责任承担原则2、公司设立失败（1）含义未能完成公司设立行为的情形（2）一般原因公司在设立条件上不符合法律规定或者程序上有瑕疵（3）发起人的责任1对设立费用及债务的连带赔偿责任（1）为设立公司而产生的飞鹰和债务，实际上属于全体发起人的共益债务，原则上由成立之后的公司承担（2）在共同债务人对外承担债务之后，有权按照内部的责任承担约定、出资比例约定要求其他发起人承担应由其承担的对外债务2对已收股款的返还责任股份有限公司设立失败后，认股人已经缴纳股款，发起人负有返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任3侵权连带赔偿责任发起人因履行公司设立职责造成他人损害，在公司设立失败时，受害人有权向全体发起人承担连带赔偿责任。如果无过错的发起人承担了赔偿责任，可以向有过错的发起人追偿3、公司设立无效1含义公司设立虽然在形式上已经完成，甚至拿到营业执照，但实质上却存有条件