第二章第三节企业破产法

1、企业破产法通过学习，希望大家能认识到：破产制度是一种市场退出机制，是将竞争的结果通过法制渠道加以落实无情破产可以有情操作（程序法与实体法结合）企业的风险之一就是要接受破产退出机制的洗礼（微软离破产总是只有18个月）破产是企业的权利“经文”不错，谨防“念歪”企业破产法：破产关系与破产程序图（略）之一： 企业破产法概述一、破产的概念1、三种常见含义第一，日常生活用语中的破产是指彻底的不可挽回的失败，通常具有贬义第二，经济上的破产是指当事人的财务状况到了事业倒闭、倾家荡产的地步，经济上已经无法维持第三，法律上的破产是指处理经济上破产时，债务如何清偿的一种法律制度，即在债务人丧失清偿能力时，由法院强制

2、执行其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。2、法律上破产的概念企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力时，由法院依法定程序，将债务人全部财产强制向全体债权人公平清偿并使债务人丧失其主体资格的制度。3、经济上破产与法律上破产的区别第一，经济上的破产主要是指经营者在经济上是盈利还是亏损，在长期严重亏损且无法扭转的情况下，企业无法维持存在的便可认定为在经济上破产；而法律上的破产则不管经营上的盈亏，只问能否偿还债务。虽然法律上的破产通常都伴随着经济上的破产，是由经济上的破产造成的，但是两者确认的标准确有不同。经济上的破产并不一定导致法律上的破产，反之，当事人在法律上

3、破产时，有时在经济上或许尚存一丝生机。第二，经济上破产只表明一种客观的经济状况，并不能说明人们在主观上对其采取的解决办法，对企业亏损乃至还不起债的问题并不一定要采取破产的方式解决。4、法律上破产的特征破产以债务人不能清偿到期债务为前提破产以债务人全部财产为偿债客体破产以向全体债权人公平清偿为原则破产以消灭债务人主体资格和免除未清偿的部分为附随后果二、破产法的概念破产法是规定在债务人不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下，宣告其破产并对其财产进行清算与分配，或者通过和解、重整延缓或者减免清偿债务以避免破产，以及确定当事人在破产过程中权利义务的法律规范的总称。破产法

4、的法律规范：第一，破产实体规范、破产程序规范和罚则破产实体规范：破产能力、破产原因、破产财产、破产债权、破产费用和共益债务、以及取回权、别除权、抵销权、撤销权等。破产程序规范：破产申请、破产受理、破产管辖、和解与重整、破产宣告、破产清算等。罚则：主要规定违反破产法的行为及其处罚。第二，普通规范、特别规范普通规范：企业破产法特别规范：商业银行法、保险法之二： 破产法的基本内容 一、申请破产1、申请破产的前提（1）破产能力：企业法人破产主体逐步扩充和完善1986年企业破产法（试行）No.2（已废止） ：本法适用于全民所有制企业。 1991年民事诉讼法No.199（已废止）：企业法人因严重亏损，无力

5、清偿到期债务，债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。 2002年最高院关于审理企业破产案件若干问题的规定No.4：申请（被申请）破产的债务人应当具备法人资格，不具备法人资格的企业、个体工商户、合伙组织、农村承包经营户不具备破产主体资格。 2006年企业破产法No.135：其他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用本法规定的程序。2006年合伙企业法No.92：合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。 机

6、关法人、事业单位法人、个人无破产能力金融机构（商业银行、证券公司、保险公司)的破产能力（No.134）（2）破产原因（界限）不能清偿资不抵债（债务超过） 或者2002年最高院：关于审理企业破产案件若干问题的规定第31条 企业破产法第3条第1款规定的“不能清偿到期债务”是指： （一）债务的履行期限已届满； （二）债务人明显缺乏清偿债务的能力。债务人停止清偿到期债务并呈连续状态，如无相反证据，可推定为“不能清偿到期债务”。 不能清偿明显缺乏清偿能力债务人举证责任：提供“资产负债表”或“相关资产评估报告”证明其“资能 抵债”和“具有清偿能力”债权人举证责任：债务人停止清偿到期债务并呈连续状态（停止支

7、付）2、破产申请的提出（1）破产程序启动方式职权主义 申请主义（2）申请的主体民事债权人：债权人、债务人（或清算人）国务院金融监督管理机构第7条第3款 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。第134条第1款商业银行、证券公司、保险公司等金融机构有本法第2条规定情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。劳动债权人和行政债权人无申请开始破产程序的权利但有参加破产程序的权利。3、破产管辖（1）地域管辖破产案件由债务人住所地人民法院管辖。债务人住所地指债务人主要办事机构所在地。债务人无办

8、事机构的，由其注册地人民法院管辖。（2）级别管辖基层法院管辖县级工商行政管理机关核准登记企业的破产；中级法院管辖地级以上工商行政管理机关核准登记企业的破产。二、破产申请的受理1、法院审查（形式审查、实质审查）（1）通知和公告。法院在裁定受理破产申请后，应当自作出裁定之日起25日内通知已知的债权人并且发出公告。（2）通知债务人立即停止清偿债务，非经法院许可不能支付任何费用。（3）通知债务人的开户银行停止债务人的结算活动，并不得扣划债务人的款项偿还债务。（4）指定破产管理人2007.4.4最高院关于审理企业破产案件指定管理人的规定2、裁定受理与否3、破产案件受理后的工作三、破产申请受理的法律后果破

9、产申请被法院受理意味着破产程序的开始。1、对债务人的约束（1）财产保全义务、对法院和债权人会议的说明义务、对法院的提交义务（2）不对个别债权人清偿的义务（债务人正常生产经营所必需的支出除外）No.162、对债权人的约束（1）债权人不得个别受偿也不得提起新的民事诉讼（2）有财产担保的债权人在破产宣告前，未经法院准许，不得行使优先受偿权3、对其他人的约束（1）债务人开户行的协助义务 A.停止办理债务人清偿债务的结算业务 B.支付债务人维持正常业务所必需的费用应经法院许可（2）债务人的债务人或财产持有人应当向管理人清偿债务或交付财产（3）管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合

10、同有权决定解除或者继续履行并通知对方当事人。 （4）债务人企业职工保护企业财产的义务 4、对其他民事程序的影响（1）有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。No.19（2）已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。 思考：为什么必须中止？为什么是中止而不是终结？（3）有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。四、债务人财产（破产财产）（一）破产财产的范围（No.30）破产宣告时属于破产企业的能用于清偿债务的财产。包括：破产申请受理时属于债务人的全部财产； 破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产

11、；（膨胀主义） 管理人通过行使破产撤销权追回的财产； 法院受理破产申请后债务人的出资人尚未完全履行出资义务而应补缴的出资； 管理人追回的债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产。 设定担保的财产? 不属于破产财产的部分：关于审理企业破产案件若干问题的规定第71条 （一）债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产； （二）抵押物、留置物、出质物，但权利人放弃优先受偿权的或者优先偿付被担保债权剩余的部分除外； （三）担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物； （四）依照法律规定存在优先权的财产，但权利

12、人放弃优先受偿权或者优先偿付特定债权剩余的部分除外； （五）特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物； （六）尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产； （七）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产； （八）所有权专属于国家且不得转让的财产； （九）破产企业工会所有的财产。别除权：指有财产担保的债权人在债务人被宣告破产后，就已作为担保的特定财产可不依破产清算程序而单独进行优先受偿的权利。取回权：破产宣告后，破产企业内属于他人的财产，该财产所有人有取回该财产的权利。取回权属物权，不能以债权对待，故可现行取回，同理，若原物已经被处分或毁损，则无法取回，只能行使债权。

13、（二）债务人财产的确定与保护1、涉及债务人财产的无效行为（No.33）（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（2）虚构债务或者承认不真实的债务的。2、撤销权保护债务人财产法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。 （No.31）法院受理破产申请前6个月内，债务人有本法第2条第1款规定的情形，仍对个别债权人清偿的，管理人有权请求请求人民法院撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。 （No.32）3、无效行为及

14、可撤销行为的法律后果恢复原状追回权对于因无效行为及可撤销行为而给付的财产，破产管理人有权向法院申请追回，该权利称为追回权。4、抵销权行使的限制抵销权：债权人与债务人互负债务，在破产宣告之后，破产清算结束之前， 债权人可不依破产程序而以自己的债权与其对债务人的债务进行抵销的权利。下列情形不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外；（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；

15、但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。5、相关措施（1）债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。 （2）债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。 （3）管理人可通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。五、破产费用和共益债务（一）破产费用破产费用是指人民法院受理破产申请后，为破产程序的顺利进行及对债务人财产的管理、变价、分配过程中，用债务人财产优先支付的费用。1、破产案件的诉讼费用；2、管理、变价和分配债务人财产的费用；

16、3、管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。（二）共益债务共益债务是指人民法院受理破产申请后，管理人为全体债权人的共同利益，管理债务人财产以及因债务人财产所产生的，以债务人财产优先支付的费用。1、因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；2、债务人财产受无因管理所产生的债务；3、因债务人不当得利所产生的债务；4、为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；5、管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；6、债务人财产致人损害所产生的债务。记忆口诀：河无不酬谢直汛（三）破产费用和共益债务的清偿顺序破产费用和共益债务由债务人财产

17、随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请法院终结破产程序。记忆口诀：外部按先后，内部按比例。六、债权申报（一）债权的申报 1、未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。 2、附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。 3、连带债权人可由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可共同申报。 4、债务人的保证人或者其他连带债务人已代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。5、债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以

18、其对债务人的将来求偿权申报债权。（保证人的预先追偿权 ）6、管理人或者债务人解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。 7、债务人是票据的出票人，被裁定破产的，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。（二）申报注意事项法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。 债权人申报债权时，应书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。申报的债权是连带债权的，应当说明。在法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报

19、；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。债权人未依照本法规定申报债权的，不得依照本法规定的程序行使权利。劳动债权不必申报。七、债权人会议 （一）债权人会议的组成人员及其表决权第一次会议由所有申报债权的人组成，除法院通报债务人破产立案有关情况、审核债权及制定债权人会议主席外，一般不安排其他事项，以后的会议由被确认存在债权的人和临时确定破产债权的人组成，被明确否决其破产债权的人，无权再参加以后的债权人会议。职工或工会代表有权参加债权人会议但无表决权。债务人有关人员及管理人应列席债权人会议。依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会

20、议，享有表决权。债权尚未确定的债权人，一般没有表决权。对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，一般没有表决权。（二）债权人会议的召集第一次会议（法定债权人会议）由法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。以后的会议（任意债权人会议），在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。（三）债权人会议的表决规则一般事项由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。一般事项：“人数过半、债权过半”特殊事项（和解协议、重整计划）：“人数过半、债权2/3以上”八、重整（一）概

21、念指企业法人达到破产界限时，不立即进行破产清算，而是在人民法院主持下，由债务人和债权人达成协议，制定债务人重整计划，由管理人监督实施重整方案中的各项措施，并规定在一定的期限内，债务人按一定的方式全部或部分地清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度。（二）破产重整的申请人 债权人、债务人及出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人 （三）重整期间自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。重整期间，依企业破产法的规定，其间各方当事人的行为要受一定的限制：（1）在重整期间，可有条件恢复债务人对其财产的管理权。（2）对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但书（3）债务人合法占有的

22、他人财产，该财产的权利人请求取回的，应当符合事先约定的条件。（4）债务人的出资人不得请求投资收益分配。（5）债务人的董事、监事、高级管理人员除经人民法院同意，不得向第三人转让其持有的债务人的股权。（四）重整计划的制作和批准 重整计划草案由管理人或者债务人制作。内容：债务人的经营方案；债权分类；债权调整方案；债权受偿方案；重整计划的执行期限；重整计划执行的监督期限；有利于债务人重整的其他方案。重整计划草案制作完成后，由债权人会议分组进行表决。债权人会议应依照以下债权分类分成4个组：对债务人的特定财产享有担保权的债权；债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本

23、养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；债务人所欠税款；普通债权。重整计划草案涉及出资人权益调整事项的，应当设出资人组，对该事项进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。各表决组均通过重整计划草案的，重整计划即通过。人民法院法的强制批准权，即重整计划草案虽然未获通过，但符合法定条件的，人民法院也可以强制批准重整计划。（五）重整失败债务人或者管理人未在法定期间提出重整计划草案、重整期间出现法定事由、重整计划草案未获通过、重整计划未获人民法院批准、债务人不执行或者不能执

24、行重整计划的，为重整失败。人民法院应宣告债务人破产，对其实施破产清算。九、和解和解，是指当债务人发生破产原因时，为避免破产，债务人与债权人会议之间就延期、分期清偿债务，或者免除全部或者部分债务达成协议，以中止破产程序，防止债务人破产的制度。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。和解协议草案的主要内容是债务清偿计划，其中包括延长清偿的期限、分期清偿的数额、申请减免债务的数额或比例等。和解申请提出的时间：达到破产界限时直接申请或在破产申请被受理后、破产宣告前申请。同重整申请提出时间。债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/

25、3以上。经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。 和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍然有效，和解债权未受清偿的部分作为破产债权。在此情况下，债权人只有在其他债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受分配。十、破产清算（一）破产宣告1、概念破产宣告是指人民法院依当事人申请或依职权，确认债务人的破产原因已无法消除，按照法定程序，以裁定形式宣告债务人破产的法律行为。2、阻止破产宣告的情形 破产宣告前有下列情形之一的，法院应裁定终结破产程序：第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；债务人已清偿全部到期债务的。3、法律效力标志着破产程序不可逆转的进入

26、破产清算阶段；债务人为破产人；债务人财产为破产财产；债务人的民事债权为破产债权；别除权开始行使；计息债权即日起停止计息；第125条 企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任。有前款规定情形的人员，自破产程序终结之日起3年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。公司法No.147（三）（二）破产财产的变价1、管理人提出的变价方案应经债权人会议同意。2、破产财产原则上以拍卖方式处置，特殊情况可以不予拍卖。（法律不允许拍卖；债权人会议不同意拍卖；以拍卖方式处置资产客观不能。）3、对不能拍卖的财产进行作价变卖或者实物分配，限制流通的破产财产则由国

27、家收购或者按照有关法律规定处理。No.1124、债权人及债权人会议对破产财产价格异议的救济途径。No.64、No.65（三）破产财产的分配对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿权。债权人行使优先受偿权未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。 “新老划断” 立法安排理清劳动债权和担保债权的关系第132条 本法施行后，破产人在本法公布之日（2006年8月27日 ）前所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照本法第113条的

28、规定清偿后不足以清偿的部分，以本法第109条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受偿。破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。管理人应当及时拟订破产财产分配方案，提交债权人会议讨论；债权人会议通过破产

29、财产分配方案后，由管理人将该方案提请人民法院裁定认可；破产财产分配方案经人民法院裁定认可后，由管理人执行。口诀：谁制定？ 谁通过？ 谁认可？ 谁执行？ 管理人 债权人会议 法院 管理人*破产财产破产债权破产财产=保全财产收回取得追回取回别除抵销破产债权 破产财产破产费用共益债务第一优先权（职工工资和劳动 保险）第二优先权（所欠税款）案例一：某有限公司由某市（地级市）工商机关登记设立。因资不抵债拟向法院申请破产，聘请律师代理破产中的法律事务。律师经过一段时间的工作后掌握了以下情况：（1）该企业欠甲水泥厂货款200万元、乙石料厂货款250万元、丙公司货款100万元； （2）丁汽车商行因向该企业追讨

30、汽车款50万元已起诉该企业，此案尚在审理中；（3）该企业欠当地工商银行贷款本息1000万元，贷款时曾提供一套进口设备作贷款抵押，现该设备值800万元；（4）盛达公司作为该企业保证人，在该企业不能偿还建行500万元贷款时，代为清偿了此款项；（5）破产费用2万元，该国企拖欠职工工资50万元，欠税90万元。该企业资不抵债已达1200万元。根据上述情况，请回答：（1）若法院依法宣告该企业破产，哪些债权可作为破产债权参与破产财产的分配？（2）该企业破产财产在优先拨付破产费用后，其余财产按什么顺序分配？ （3）若该企业向所在区的基层法院申请破产，是否妥当？为什么？【例题1】下列各项中，根据企业破产法律制度

31、的规定，对企业破产有管辖权的是（ ）。 A.债务人住所地人民法院 B.债权人所在地人民法院 C.破产财产所在地人民法院 D.债务合同履行地人民法院【答案】A 【例题2】根据企业破产法律制度的规定，人民法院作出的下列裁定中，当事人可以提出上诉的有（ ）。 A.不予受理破产申请的裁定 B.驳回破产申请的裁定 C.破产宣告的裁定 D.破产程序终结的裁定【答案】AB【例题3】根据企业破产法律制度的规定，人民法院受理债务人的破产申请后，下列各项中，债权人可以申报债权的是（ ）。A.附条件、附期限的债权 B.诉讼、仲裁未决的债权 C.未到期的债权 D.债务人所欠职工的工资【答案】ABC 【例题4】人民法院

32、于2007年9月10日受理债务人甲企业的破 产申请，甲企业的下列行为中，管理人有 权请求人民法院予以撤销的有（ ）。 A.甲企业于2007年3月1日对应于2007年10月1日到期的债务提前予以清偿 B.甲企业于2007年2月1日向乙企业无偿转让10万元的机器设备 C.甲企业于2006年9月1日与其债务人丙企业签订协议，放弃其15万元债权 D.甲企业于2007年2月10日将价值25万元的车辆作价8万元转让给丁企业【答案】ABD 【例题5】人民法院受理甲企业的破产申请后，乙企业有权对出租给甲企业的机器设备行使取回权。乙企业行使取回权的下列方式中，符合企业破产法律制度规定的是（ ）。 A.自行取回

33、B.通过债权人会议取回 C.通过管理人取回 D.申请人民法院裁定取回【答案】C 【例题6】债务人甲企业破产，乙企业依法对甲企业的机器设备享有抵押权，乙企业未放弃优先受偿权利。根据企业破产法律制度的规定，在债权人会议上，乙企业可以行使表决权的事项有（ ）。A.通过和解协议 B.决定继续或者停止债务人的营业 C.通过债务人财产的管理方案 D.通过破产财产的分配方案【答案】BC 【例题7】根据企业破产法律制度的规定，在重整期间，有关当事人的下列行为中，不符合规定的是（ ）。 A.对债务人的机器设备享有抵押权的甲银行行使了抵押权 B.管理人为继续营业向乙银行借款100万元，并以厂房为该笔借款设定了抵押

34、担保 C.债务人的出资人丙企业请求投资收益分配 D.债务人的董事丁未经人民法院的同意，将其持有的债务人的股权全部转让给第三人戊【答案】ACD 案例二：2008年3月1日，甲公司就自己不能支付到期债务向人民法院提出破产申请，人民法院于3月10日裁定受理该公司的破产申请，并指定了破产管理人。管理人接管甲公司后，对该公司的财产进行了清理，有关清理情况如下：1.甲公司资产总额为5600万元（变现价值）。其中全部厂房变现价值3200万元，办公楼变现价值为650万元；全部机器设备变现价值820万元。 2.负债总额为11000万元。其中：（1）流动负债的情况为：应付职工工资180万元，未交税金220万元；以

35、甲公司全部厂房作抵押，向中国工商银行贷款500万元；以机器设备作抵押，向中国建设银行贷款420万元。（2）应付账款640万元，包括但不限于：应付乙公司到期货款380万元。人民法院终审判决甲公司支付乙公司欠款及违约金和赔偿金等共计405万元，乙公司申请强制执行，人民法院对甲公司办公楼予以查封。人民法院受理甲公司破产申请时，此判决尚未执行。 应付丙公司到期货款180万元，以甲公司机器设备作抵押，已办理抵押登记。应付丁公司尚未到期货款200万元。3.2007年12月，甲公司主动放弃了对某公司的到期债权90万元。4.甲公司的股东用于出资的房产在出资时作价600万元，而当时的实际价值仅为520万元。5.

36、甲公司在破产程序中支付破产费用40万元。要求：根据以上事实，在不考虑债权利息的情况下，分别回答下列问题：（1）人民法院查封的甲公司的办公楼可否用于偿还所欠乙公司的货款？并说明理由。（2）对甲公司放弃到期债权的行为应如何处置？并说明理由。（3）甲公司的股东出资不实应如何处理？并说明理由。（4）甲公司的破产财产额是多少？并说明如何分配？（5）丁公司尚未到期货款是否属于破产债权？说明理由。如果是破产债权，丁公司可分配的财产具体数额为多少？并列出计算过程（金额保留至元）。参考答案：（1）人民法院查封的甲公司的办公楼不能用于偿还所欠乙公司的货款。根据规定，人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。在本题中，保全措施解除后，办公楼的拍卖价款应计入破产财产，债权人乙公司应凭生效的法律文书向受理破产案件的人民法院申报405万元的债权。（2）由管理人请求人民法院予以撤销，追回的财产90万元计入破产财产。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，对债务人放弃债权的行为，管理人有权请求人民法院予以撤销。（3）破产管理人应当要求该股东补缴出资额80万元。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。（4）甲公司的财产总额为577