工程施工与《侵权责任法》

1、工程施工与侵权责任法【时间：2010-05-13 10:19:58】 【来源：同望原创】 【字体：大中小】【颜色：红 绿 蓝 黑】 赵士恒 律师2009年12月26日全国人大会常委会通过了中华人民共和国侵权责任法（以下简称侵权责任法），该法将于2010年7月1日起施行。该法律重新规定了建筑物侵权、高危作业侵权等存在工程施工过程的侵权事项，主要体现在高度危险责任和物件损害责任两章中。本文尝试基于现行法律，辨析施工过程中可能出现的侵权法律风险，以达到有效防控施工过程风险之目的。一、侵权法所涉及与工程施工侵权有关的民事权益种类。与工程施工侵权有关的主要民事权益有：生命权、健康权、所有权、用益物权、担

2、保物权等。二、施工侵权有关的法律规定比较。在侵权责任法实施之前，有关侵权的法律规定主要是民法通则及各专门法规。对于建筑施工有关的侵权责任规定，民法通则和侵权责任法均有涉及，而且侵权责任法部分内容与民法通则并不一致，由于侵权责任为特别法，相对民法通则而言，侵权责任法属于新颁布的法律，根据特殊法法律效力优先于普通法，新法优先于旧法的法律原则，民法通则与侵权责任法存在不一致的地方，原则上以侵权责任法规定为准。（一）高度危险责任法律规定。1、法律规定。民法通则第123条规定：“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害，应当承担民事责任；如果能够证明

3、损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。” 侵权责任法第73条规定：“从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。”关于易燃、易爆、剧毒和放射性作业造成的侵权还是应当依照民法通则的规定。2、民法通则和侵权责任法规定的相同点。在建筑施工中，搭设脚手架、物料垂直运输（塔吊/井架）、电焊、气割开挖等施工活动属于上述法律规定的高度危险作业，民法通则以及侵权责任法均规定，除非施工单位能证明够证明损害是因受害人故意造成的，否则应当承担侵权责任，即

4、施工单位即使对于损害结果的发生并无过错，但根据法律规定仍然应当赔偿责任。3、值得注意的是，侵权责任法与民法通则对于高度危险行为规定有不同之处：（1）根据侵权责任法规定，高度危险侵权责任范围增加了“地下挖掘活动”。侵权责任法施行之前，基坑施工、隧道开挖等工程施工并不属于高度危险侵权责任，损害后果发生后，受损方必须举证证明施工单位对于损害后果存在过错，施工单位才承担相应的赔偿责任。（2）高度危险责任免责事由增加了不可抗力因素，即因不可抗力造成的损害,比如极端恶劣天气、百年一遇的洪水等原因造成的损害，施工单位不承担侵权责任。另外，被害人如果有过失，也要减轻经营者的责任。（二）挖坑、修缮安装地下设施等

5、未设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的法律规定1、法律规定。民法通则第125条规定：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害，施工人应当承担民事责任。”侵权责任法第91条规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”2、从以上法律规定可知，对于民法通则所规定的“道旁或者通道”，侵权责任法中统一规定为“道路”，从法律字面意识上理解，“道路上”比“道旁或者通道上”范围窄。（三）建筑物或者其他设施上搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害法律规定。1、法律规定。

6、民法通则第126条规定：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。侵权责任法第85条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”由于施工单位在项目施工期间、以及项目虽已经竣工后，但未交付给建设单位期间，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落的，应承担侵权责任。（四）建筑物或者其他设施倒塌法律规定。

7、民法通则第126条规定：建筑物或者其他设施倒塌造成他人损害，它的所有人或者管理人应当承担民事责任。而根据侵权责任法第86条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。”在以往的司法实践中，由于民法通规定建筑物倒塌由所有人或者管理人承担民事责任，对于房地产项目，房屋售出后，被侵权人（购房人）要求建设单位、施工单位的赔偿责任，只能适用过错责任原则，而这就要求被侵权人举证证明建筑承包商存在过错，但这对购

8、房人来说可操作性基本上很小，胜算基本无望，这也就是为什么很少听说开发商、施工单位被判决承担赔偿责任的原因了。与民法通则规定不同，侵权责任法明确规定：建筑物、构筑物倒塌侵权责任首先由建设单位和施工单位承担连带责任，即无条件赔偿被侵权人。建设单位、施工单位先行赔偿后，再向建筑物、构筑物倒塌实际责任方追偿。该条款增加了施工单位经营风险，即便建筑物的倒塌与施工质量无关，但根据法律规定施工单位也须先垫付赔偿款。如果建设单位为项目公司，在项目竣工交付后公司清算注销，不复存在。根据法律规定，则全部损失由施工单位垫付，施工单位的经营风险不言而喻。针对侵权责任法的规定，本律师建议，侵权责任法实施后，施工单位在承

9、接项目时，应对建设单位的实力进行必要的考量和评估。三、侵权责任法新增加与建筑施工有关的侵权规定（一）从建筑物中抛掷或坠落物品侵权责任。侵权责任法第87条规定：“从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。”对于正在施工的建筑物而言，侵权责任法并未明确施工单位是否属于“建筑物使用人”。本律师认为，在没有出台侵权责任法实施条例，或者相关司法解释之前，根据以往的司法实践，法院极可能裁判由施工单位承担侵权责任。（二）堆放物倒塌侵权责任。根据侵权法第88条规定：“堆放物倒塌造成他人损害，堆放人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”即施工单位在施工现场堆放的建筑材料倒塌，造成他人损害的，推定施工单位存在过错，即适用举证责任倒置，除非施工单位能证明自己没有过错，否则应承担相应的赔偿责任。这就要求施工企业建立完善的材料管理堆放制度，严格管理，避免损害事故发生。（三）公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品侵权责任。侵权责任法第89条规定：“在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应