施工合同范本“情势变更”适用问题解析

1、合同编号:施工合同范本“情势变更”适用问题解析甲 方:乙方:签订日期:最高人民法院5月13日公布实施的关于适用中华人民共和国合同 法若干问题的解释（二）（下称解释二”，在第26条规定了合同成立以 后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于 商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现 合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平 原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除 ”等内容，但由于建筑施工 合同的特殊性和建筑市场的特殊性，适用该条规定仍然有许多值得关注的问 题。问题一：固定价格合同是否可以调整材料价格有关专家

2、认为，材料价格异动使得缔约时的客观情况发生了重大变化，继 续按照原合同履行会导致施工企业原合同目的落空，也违反了一般的商业交易 规则。在这种情况下应当对原合同价格进行调整。合同法第 269条规定 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同”，建设工程合同的 实质就是 承包人干活，发包人给钱”。其性质决定了施工企业无法承受材料、 人工价格异动带来的亏损，如果仍按照原合同履行，将严重危害社会安定，损 害农民工等弱势群体的利益。而且建筑施工行业是传统的微利行业，与房地产 开发、金融投资等行业本身具有咼风险、咼收益的特点有着本质区别。把材料 价格异动的风险和损失全部由施工企业承担显然有违合

3、同法公平、诚信的 原则，因此应当对固定价格进行合理调整。问题二：如何判定材价 情势”发生变更有关专家认为，虽然解释二明确了 情势变更”原则，但并没有设定情 势”发生了什么程度的变更后才可以调整合同价款或撤销合同。认定价格异常变 动或调整合同价格的方法均应以施工企业不亏损或实现微利为考量标准，让整 个建筑施工行业都因为价格异动导致收入低于成本显然是不合适的。建材价格 变动是否异常是一个动态问题，最近几年，已经有 30多个省市、地区或县级政府出台了限定材价变动幅度的指导意见。判定材价情势”是否发生变更，还取 决于形成和订立合同时对风险的评估和考虑。如果价格涨幅把投标报价中包含 的利润和风险都耗尽了

4、，就应当界定为异常变动。问题三：有预付款的条件下能否调整合同价格有关专家认为，关键要看建设单位支付的预付款能否满足提前备料、化解 价格异动带来的风险和损失。如果不能满足，仍应当调整。按照行业交易习惯 预付款一般应达到工程总价的25%，如果达到这个比例应认定风险责任已经转 移，在这种情况下施工企业主张价格调整的理由是不充分的，一般不被认可。在支付了预付款的情况下仍然可以适用情势变更，预付款如果不足以充分备 料，应该进行相应调整。当然还要考虑施工企业是否在合理期限内进行了材料 定购。如果预付款额度达不到足额的程度，即使合同约定支付预付款，在价格 异动时施工企业仍可以要求调整固定价格。问题四：合同明确约定材料价格上涨不得调整的效力如何有关专家认为，其实是否签订这样的条款并不影响情势变更的适用。一些人认为在这种情况下应当让施工企业酌情承担损失，实际上这不是一个承担比 例的问题，而是性质认定问题，不能因为这种约定就要求施工企业承担损失。这种约定与情势变更的适用无关，应当属于可撤销的内容，施工企业应当在法 律规定