试述信用证欺诈与防范

1、试述信用证欺诈与防范 内容 摘要：信用证欺诈是民事欺诈在信用证领域的一种特殊表现形 式，导致信用证欺诈的根本原因是信用证 法律 制度的独立抽象原则。本文就 当前国际 经济 贸易中信用证支付方式出现的欺诈风险，阐述信用证欺诈的概 念、成因、种类，并提出防范措施。 前言 信用证（ Letter of Credit ， L/C ）是一家银行（开证行）按照其客户（开证申请人）的要求和指 示，或自己主动向另一方（受益人）所签发的一种书面约定，根据这一约定， 如果受益人满足了约定的条件，开证行将向受益人支付信用证中约定的金额。 信用证在本质上是银行有条件保证付款的证书，是 现代 国际贸易中重要的支 付工具

2、和融资工具。信用证的产生，本身就是因为异地异国间的贸易中存在着 欺诈的可能性。而作为一种支付工具和融资工具，信用证方式本身并未消除国 际贸易中欺诈的各种成因，同时由于信用证交易的复杂性以及信用证制度本身 只关注单证相符而不去考虑其它因数的特点，导致信用证欺诈的频繁发生。信 用证欺诈破坏了正常的国际贸易秩序，对世界各国的对外贸易造成了严重的损 害。 中国 大陆的信用证欺诈十分严重。自中国银行 1987年 8月1开 始，在所有开出的信用证上加上“按照国际商会第 400 号跟单信用证统一惯例 的条款开立”以接受UCP以来，此后的数年间就已经发生过数起数额巨大震惊 中外的信用证诈骗案。近来的相关报道说

3、近年来信用证欺诈案件涉及的数额越 来越大，超过 1 亿元人民币的欺诈案也不在少数，如 2000 年判决的牟其中案， 银行损失金额达到 4000 万美元。随着越来越多的信用证诈骗案件的发生，问 题 似乎越来越严重。因为信用证诈骗导致的一个严重问题不仅仅是开证申请人 不愿付钱，而且银行也往往不愿意兑付信用证，或拖延信用证的付款，有时候 是银行主动止付，而更多的情况则是被动止付，例如被法院冻结止付。经常发 生外国银行状告我们商业银行开了信用证不按时偿付、不履行议付行的责任， 不履行承兑人的责任时有发生，这样的结果损害了我国银行的国际形象，也会 损害我国的国际形象。一个国家 金融 企业 的信誉和形象往

4、往会直接和国家的 信誉和形象联系在一起。瑞士银行环球贸易融资部亚太区总经理 Rolf M. Berweger 在 1999年中国国内举办的一个研讨会上说：“据我所知， 目前 除 中国银行等大银行以外，其他中国的银行开出的信用证都在国外被秘密加保 （兑），否则（外国的）出口商不接受。” 这一点已经得到国际商会官方出版 物文章的证实。因此 研究 信用证欺诈问题有很大的实践意义。对于信用证的 欺诈方式和防范措施的认知，对于防范信用证欺诈至关重要。一、信用证 欺诈的概念及其成因 （一）信用证欺诈的概念信用证是当今国际贸 易中被普遍采用的一种贸易结算方式，被英国法官们称为“国际商业的生命 线”。自信用证

5、制度产生以来，国际上对于何谓信用证欺诈并无统一的认识。 美国的统一商法典对于“伪造”、“欺诈”、“交易中的欺诈”都没有下 定义，在法律界也存在不同的理解。“欺诈”一词 英文为fraud，由拉丁文 fraudulenta 演变而来，原指一切欺骗、虚假使人上当受骗的不法行为。在英 国信用证法制上有着重要意义的英国上议院判例 Royal Bank of Canada v. United City Merchants 中有这样一段经典的陈述：“只要是卖方提示了包含 了对于买方的认知来说是不正确的、对事实进行了实质性的、明示或暗示的虚 假陈述的单据，都是欺诈”。我国最高人民法院关于贯彻执行中华人民共 和

6、国民法通则若干问题的意见（试行）第 68 条规定：“一方当事人故意告 知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误表示的， 可以认定为欺诈行为。”可见，通过不诚实手段剥夺他人的经济利益正是信用 证欺诈行为的一个核心特征。信用证欺诈可以从广义上和狭义上作两种理解， 广义上的信用证欺诈形式复杂，种类繁多，可以泛指一切涉及信用证交易的欺 诈行为；而狭义上的信用证欺诈是指受益人实施的欺诈行为。本文对信用证欺 诈采用的是广义上的理解，认为信用证欺诈( Fraud in Letter of Credit)是 在国际贸易信用证支付(包括信用证交易和基础交易)中，一方当事人故意制 造假象或蒙蔽

7、事实真相，诱使其他当事人陷于错误认识，并依赖于该认识而为 意思表示，从而失去属于自己的财产或放弃某项法律权利，以达到从中获取一 定不当利益的目的而为的行为。在这里，一方当事人可能是受益人、开证申请 人，也可能是受益人与船东共谋、开证申请人与受益人共谋、开证申请人与开 证行共谋。 一般认为，信用证欺诈的构成应具备以下条件： 1. 信用证一个 或几个当事人主观上是出于故意，既明知其欺诈行为可能使另一方当事人陷于 错误认识，并希望另一方当事人基于错误认识而为一定行为； 2. 客观上欺诈的 一方有积极的欺诈行为，如伪造虚假情况或蒙蔽事实真相； 3. 受欺诈人基于错 误认识做了某种显然使自己处于不利地位

8、的行为。应当指出的是，在信用证欺 诈中行为人的主观故意性是区别于买卖合同中一般违约的重要特征，在违约行 为中，违约人不存在利用信用证方式欺诈对方并使对方产生错误认识的故意。 (二)信用证欺诈的成因 从起源来看，信用证的最初目的在于以银行信用 代替商业信用，保障卖方安全收款，回避结算风险。现代贸易信用证的雏形， 即跟单信用证( Documentary Credit )大约是在 19 世纪中叶形成的。当时由于 国际贸易的 发展 ，进出口贸易骤然增加，但进口商和出口商很难充分了解对 方的资金和信誉状况，为了贸易安全，由进口方委托当地银行向出口地银行签 发信用证，指示出口地银行以符合合同的运输单据为交

9、换条件，并支付货款。 信用证制度自产生以来，已为绝大多数国家所接受。近几十年来，在国际贸易 中不断发生信用证欺诈案件，其原因不外乎以下几个方面：1. 信用证制度 本身的缺陷使得犯罪分子有机可乘。信用证交易遵循两大基本原则：独立抽象 性原则和严格相符原则。独立性原则，指跟单信用证独立于其赖以存在的基础 合同，即使跟单信用证中包含有对合同条款的援用，开证行也与基础合同无 关，不受合同内容的约束。开证行在收到受益人提交的单据后，经审核只要其 表面上与跟单信用证条款相符，开证行就负有无条件的第一性的付款责任。开 证行既不能因当事人之间存在合同纠纷而拒绝付款，也不能因开证申请人破产 等其它原因对抗受益人

10、的付款要求。同样，开证行支付信用证款后向开证申请 人主张收款权利，进口商也不能以合同纠纷为由予以对抗。 UCP5O0第三条 对跟单信用证的独立性原则作了详尽的规定。抽象性原则，指跟单信用证交易 是独立于基础合同之外的单据交易，其所指向的标的是跟单信用证项下的单 据，而不是具体的货物，体现的是单据与款项的对流过程。信用证抽象性原则 是独立性原则的延伸，银行在决定是否要付款时唯一的依据就是单据，开证行 只审核单据的表面，只要受益人提交的单据合格，开证行就必须付款，即使这 些单据所代表的货物与合同中的规定不符合。信用证交易独立于基础合同交 易，银行在信用证业务中所负的责任是按“严格相符原则”审单，只

11、要卖方提 供的单据符合信用证条款的要求，银行就必须付款，对于单据的真实性、买卖 双方的资信以及基础合同的履行情况，银行没有了解的义务。正如国际商会制 定的跟单信用证统一惯例 1983 年修订本的前言中的一段说明：“最后，我 们应该注意目前存在欺诈这个主要问题，清楚地认识到欺诈的起因首先是由于 商业一方与一个无赖签定合约，但是跟单信用证只是为商业交易办理贷款，它 不可能当警察来控制欺诈的发生。” 这种支付环节与基础合同履行相独立 的制度在保证银行在付款时的独立地位的同时也在一定程度上放任了欺诈的发 生。 2. 暴利驱使大量的投机商从事信用证欺诈活动。信用证欺诈的一个重 要原因是由于国际贸易中大量

12、投机商的存在，他们通过信用证欺诈来获得暴 利，而不是通过诚实贸易来赚钱。同时，信用证欺诈较之贩毒、抢劫等国际上 公认的并密切合作予以打击的犯罪行为而言，风险要小很多，这也是导致投机 商们乐此不疲的一个重要原因。3. 作为银行付款凭证的单据，目前并无统 一固定的格式，均可进行伪造。基于信用证的交易原则，信用证针对的是单证 文件而非货物，在印刷技术发达的今天，伪造的文件完全可以达到与真正的文 件难以分辨的程度，不是专家很难辨认。银行的工作人员并非专家，很容易被 假单据所蒙骗，这给不法分子进行信用证欺诈创造了条件。 4. 国际贸易中 中间商的大量存在和可转让信用证的大量使用，增加了欺诈的可能性。国际

13、贸 易中的买方对于货源、市场等信息未必有足够的了解，往往需要借助中间商的 帮助完成交易，中间商在经营进口业务时，出于保护自身利益的目的，一般不 会将货源透露给买方，而是要求买方开立可转让信用证，以作为取得货源的信 用工具。这样中间商就可以不必动用自己的资金从两者的差价中赚取利润。这 就给恶意或虚假卖方从事欺诈活动提供了便利。当然，买方利用中间商欺骗卖 方或者中间商欺骗买方或者卖方的情形也有存在，只是相对较少而已。 5. 从事国际贸易的业务人员素质低和被欺诈人防范意识差、知识缺乏也是信用证 欺诈屡屡得手的原因之一。从事信用证欺诈活动的人一般都是具有比较丰富的 国际贸易经验，整个欺诈过程都会经过详

14、细周密的计划，对于普通的缺少经验 和相关知识的业务人员而言，往往是无法识别的。 二、信用证欺诈的种类 在国际贸易实践中，信用证欺诈有多种形式，按欺诈人地位的不同以及信用证 当事人的不同，可以分为开证申请人欺诈、受益人欺诈、开证申请人与受益人 共同欺诈以及开证申请人与开证银行共同欺诈。按欺诈手段的不同可分为假冒 信用证欺诈、软条款信用证、伪造单据等。 (一)开证申请人欺诈 1. 假冒信用证欺诈 该种欺诈主要表现为欺诈人以开证申请人名义用伪造的信 用证欺骗议付行和受益人，使受益人和议付行相信欺诈者的开证申请人的合法 身份，骗取贷款，此种欺诈称假冒信用证欺诈。假冒信用证有两类：一类是以 根本不存在的

15、银行为名开立假信用证；另一类是冒用其他银行名义开立伪造的 信用证。在信用证存在下列问题时，受益人和银行应仔细判别是否为假冒信用 证；以电讯传递方式开立电开信用证时，无密押；或声称使用第三家银行密 押，而所谓的第三家银行的确认电文没有加押；或电开信用证首部没有收报行 电传真号，结尾无回执等。以信函方式开立信用证时，银行签字无从核对； 或开证行名称、地址不明等。2. 软条款信用证欺诈 开证申请人另一 欺诈方式就是软条款信用证( Soft Clouse Letter ofCredit )，又称为 陷阱信用证。信用证软条款一般指不可撤销的跟单信用证中规定的开证行可以 随时单方面解除其付款责任的条款。这

16、个条款会导致信用证的受益人不能通过 信用证的结算方式收到货款而遭受损失。对于软条款的判断，国际 社会 并没 有统一的标准，UCP50C也没有对此作出规定。从本质上而言，软条款是开证申 请人在申请不可撤销跟单信用证中，故意设置的某些能使受益人处于被动境 地，从而达到控制交易进程的目的，开证行可随时自行免责的条款。软条款的 设置形式一般表现为： 1. 对信用证的生效附条件。 2.在信用证中规定向银行交 单的检验证书必须由买方指定的检验机构或检验人员签发。 3. 限制受益人装 运。 4.规定必须在货物抵达目的港，经买方检验后，方予以付款。 5. 规定正本 提单直接寄送进口商。这些条款都是极其有利于进

17、口商的，而对于出口商而 言，则存在着极大的风险。软条款的产生原因主要有两个：一是进口商为了防 止出口商的欺骗，在信用证中作出一些限制，减少自己的风险，达到自我保护 的目的。这样的软条款限制是善意的。二是少数不法进口商利用出口商急于出 口的愿望和一些外贸人员经验不足等因素，在信用证中规定一些可令申请人或 开证行完全控制交易进程，有权随时解除付款责任的条款，以“软化”开证行 在单证相符、单单相符条件下无条件付款的责任。进口商常常利用这些软条款 故意挑剔，使出口商无法结汇，或大口杀价，使出口商血本无归。显然，这样 的软条款是恶意的。 一些学者认为从严格意义上来讲，软条款信用证并不 是信用证欺诈的一种

18、，理由为：信用证欺诈是以单据和信用证的条件或条款严 格相符为前提的，而软条款信用证欺诈则是在信用证中规定一些特殊条款导致 信用证受益人提交的单据和信用证的条件不相符，从而无法获得信用证项下款 项。 最高人民法院在潮连物资（香港）有限公司与中国农业银行湖南省分行信 用证交易纠纷上诉案中已确认了合理的软条款的有效性，这里，国际商会的意 见似乎并不是将软条款当作欺诈或者诈骗，他只是警告要当心。但是中国国内 银行界和贸易实务人士都将软条款信用证也列为信用证欺诈的一种，并且新 刑法第 195 条第四款也将软条款信用证诈骗作为信用证诈骗的一种情形加 以规定。笔者认为，首先软条款信用证违反了 UCP50C所

19、规定的银行在业务中仅 处理单据的原则，将信用证的生效以及银行的付款责任与单据所涉及的货物、 服务或其他行为相联系，致使信用证受益人失去有条件（即单证相符、单单相 符）绝对付款的保障。其次，在实务中，软条款信用证是不法商人进行欺诈的 惯用手段之一，我们不能因为合理软条款的存在就排除有进口商利用信用证软 条款进行欺诈的可能，在有足够的证据证明进口商是通过故意利用设置软条款 而使受益人产生错误认识并作出错误意思表示，从而达到骗取受益人货物的目 的的情况下，符合我国民法通则关于构成民事欺诈的规定，应当认定进口商的 行为构成信用证的欺诈。最后，软条款信用证赋予了开证行和开证申请人单方 面的主动权，从而使信用证随时因开证行或开证申请人的行为而解除，很容易 达到骗取财物的目的，在实务中带给出口商以很大的风险，因此这种建立在显 然不平等的基础之上的欺诈应当认定为信用证欺诈的一种。（二）受益人 欺诈 受益人欺诈是指受益人或他人以受益人身份，用伪造的单据或具有欺 骗性陈述的单据欺骗开证行和开证申请人，以获取信用证项下的银行付款。受 益人实施的欺诈是国际贸易中案发率最高、最容易得逞的一类信用证欺诈，被 认为是信用证欺诈的最主要的情形。受益人欺诈主要表现为以下几种：欺诈