信托的类似概念1

1、LOGO 信托的类似概念信托的类似概念 LOGO 回顾回顾 n 我们已经对信托与信托法、以及信托的性质和信托的类别及其功能 ，有了全面的了解。 n 明显地发现信托这一舶来品与我国民法上存在的财产管理制度既 有类似的一面，也存在着显著的不同。这一讲我们将就此作一比较和 对照，用来说明信托的特殊性。 n 在此之前，我们还是要对信托的概念及其特征再做一个回顾： n 概念： n 本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权转 移给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利 益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。 LOGO 回顾的目的在于明确信托构成关系与特征回顾的目的在于明确

2、信托构成关系与特征 一、基于信托分类一、基于信托分类 信托依其信托利益的归属不同，可分为自益信托和他益信托。 1、自益信托时，由于委托人与受益人同为一人，所以委托人（受益人）与 受托人二者之间的关系构成了自益信托的基本形态；二者之间的关系构成了自益信托的基本形态； 2、他益信托时，因委托人、受托人、受益人都是独立的存在，其三者关系三者关系 构成了他益信托的基本形态构成了他益信托的基本形态。 二、私法自治下的信托二、私法自治下的信托 1、信托设立的任意性、信托设立的任意性 信托的设立原则是依据当事人的意思，即必须按照委托人的意愿。 2、受托人权利的受限制性受托人权利的受限制性 受托人是信托财产形

3、式上的占有者，可在信托文件授权范围之内，以自 己的名义管理、使用、处分，但不得享有信托收益。 LOGO 信托的几大特征（回顾的目的在于明确信托的构成关系信托的几大特征（回顾的目的在于明确信托的构成关系） 三、设立及生效方面的要求三、设立及生效方面的要求 1、以书面形式设立信托以书面形式设立信托 根据信托法第二条和第八条的规定必须采取书面形式。 2、设立信托必须实施财产权的转移设立信托必须实施财产权的转移 因受托人须以自己的名义管理或处分信托财产，这种权利是排他性权利。也 是判断是否属于信托的极其重要的特征。 3、信托登记信托登记 涉及不动产或特殊动产，除了进行财产权的转移外，还必须办理信托登记

4、， 否则该信托不产生效力（日本法和我国台湾地区信托法将此定为不能对抗第 三人）。 四、信托的变更四、信托的变更 信托原则上是依据当事人的私法自治而设立的任意性的制度，只要委托人 和受益人同意，或对信托文件规定的某些事项进行变更，或可终止信托， 当他益信托时，委托人与受益人意见不一致时，法院依其职能可予介入，具 体表现在如管理方法上的变更、受托人的解任、信托财产的监察人、新受托 人的选任等方面。 LOGO 信托的类似概念之一：信托的类似概念之一：信托与代理 n 代理是一个普遍得到承认的法律概念，广泛地存在于英美法和大陆法 国家，是一项重要的法律制度。 n 代理的概念：代理的概念： n 是指代理人

5、接受被代理人的委托，以被代理人的名义为该被代理人处 理事务。 n 代理关系：代理关系： n 表现为代理人和被代理人之间的两者关系。 n 代理的种类：代理的种类： n 在代理关系上又分任意代理和法定代理两种。 n 1、任意代理、任意代理，是指经本人选任将任意代理权赋予代理人而成立的代 理关系。 n 2、法定代理、法定代理，是指除去法定代理权当然归属（亲权人的子息法定代 理权归属）之情形外，由法院选任的适任人而成立的代理关系。 LOGO 信托的类似概念之一：信托的类似概念之一：信托与代理 n 代理的特点：代理的特点： n 1、无财产权的转移、无财产权的转移 n 作为管理对象的财产（权），于代理之情

6、形，即便代理管理关系成立 ，其财产的所有权仍置于被代理人名下，即不将财产权移转于代理人 。 n 2、被代理人与代理人存在权限的竞合、被代理人与代理人存在权限的竞合 n 在代理关系的权限方面，于任意代理之情形任意代理之情形，可以说是处于本人和代 理人之间各种权限处于互相竞合之状态，即在特定事项下，即便是代 理关系已经成立，但本人对该事项拥有权限，可亲自处理。 n 法定代理的权限则是排他性地归于法定代理人。法定代理的权限则是排他性地归于法定代理人。 n 作为法院，一般不干涉任意代理，只是就法定代理予以干涉。但是为 了防止代理人权限的滥用，需要法院进行公共监督。 LOGO 信托的类似概念之一：信托的

7、类似概念之一：信托与代理 n 信托与代理的异同信托与代理的异同 n 一、相同点一、相同点 n 1、以信任为基础、以信任为基础 n 代理和信托有着相同的一面，都集中地表现了以信任为基础的特点。 如委托人选择受托人和被代理人选择代理人，因为无论是信托还是代 理都是以信任为前提的； n 2、二者产生的根据相同、二者产生的根据相同 n 二者都是以委托为根据的。 n 3、二者在有偿或无偿方面表现一致，既可以是有偿的，也可以是无、二者在有偿或无偿方面表现一致，既可以是有偿的，也可以是无 偿的。偿的。 n （在民事信托方面，是以无报酬为原则的，特殊情形者例外，商事信 托以收取报酬为特点；而代理也是一样，既可

8、有偿也可无偿，主要取 决于当事人之间的约定。） LOGO 信托的类似概念之一：信托的类似概念之一：信托与代理 n 二、相异点：二、相异点： n 1、成立形式上的不同、成立形式上的不同 n 信托必须以书面形式成立（包括契约，也包括遗嘱。），代理则既可以契约 的形式而设立，也可以口头形式而设立； n 2、权利归属上的不同。、权利归属上的不同。 n 在权利归属上信托表现出来的是财产权的转移，（因受托人是以自己的名义 处理信托事务），代理不存在财产权的转移（代理并不存在财产权的转移， 财产权仍然归属于被代理人所有，代理人只是代被代理人处理有关事务） n 3、法律责任上的不同。、法律责任上的不同。 n

9、信托：受托人是以自己的名义管理或处分信托财产，所产生的法律责任由受 托人承担。 n 代理：因是以被代理人的名义处理代理事务的，所以在其代理行为过程中所 产生的法律责任，均直接归属于被代理人。 n 我国民法规定：“我国公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理 人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人被代理人对代理人 的行为，承担民事责任。的行为，承担民事责任。” n 4、解除法律关系上的不同、解除法律关系上的不同 n 信托：信托一经设立，只要是信托目的没有实现，除非出现存在允许撤销或 解除的事由的发生，否则，无论委托人、受托人，还是受益人都不得解除信 托。信托不因

10、委托人或受托人的缺失而终止。信托不因委托人或受托人的缺失而终止。 n 代理：在代理存续期间，无论是代理人还是被代理人，都可以单方面解除代 理契约以终止双方的代理关系。另外，代理人或被代理人的死亡也可导致代 理关系的终止。 LOGO 信托的类似概念之二：信托的类似概念之二：信托与行纪 n 曾几何时，在信托制度未引进中国时，个别学者若干年来都习惯将“信托 ”与“行纪”的概念相混淆，视二者为同一概念。然而既然是两个不同的制 度，在概念上必然存相异。 n 行纪的概念：行纪的概念： n 行纪，是指当事人约定一方接受他方的委托，以自己的名义为他方办理购、为他方办理购、 销或其他商业上的贸易活动的行为销或其

11、他商业上的贸易活动的行为，并由他方给付一定报酬并由他方给付一定报酬。 n 在行纪契约中，以自己的名义办理业务的一方当事人是行纪人，给付报酬 的另一方当事人为委托人。由于行纪人是以自己的名义为委托人处理行纪事 务的，所以在概念上极易和信托相混淆。 n 行纪的特点行纪的特点： n 1、行纪人以自己的名义实施一定的法律行为，与第三人进行的法律 行为所导致的法律后果直接由行纪人承担，委托人与第三人之间不存 在直接的权利义务关系。 n 2、行纪人为委托人的利益办理事务，虽然与第三人直接发生法律关 系，但其权利义务最终要归属于委托人。 n 3、行纪人负有为委托人办理购销或其他商事的交易的义务。 n 4、有

12、偿行为。行纪人处理行纪事务是一种有偿的对价行为。即委托 人须向行纪人给付一定的报酬。 LOGO 信托的类似概念之二：信托的类似概念之二：信托与行纪 n信托与行纪的异同信托与行纪的异同 n一、相同点 n1、财产权转移上的相同； n2、均表现为以信任为基础； n3、二者均是以委托为根据，系因一方当事人承受他方当事人的委托而产生； n4、对产生的利益的处置上相同，因为无论信托还是行纪都要求受托人（行纪人）不享 有所产生的利益。 n二、不同点二、不同点 1、两者存在制度上的不同、两者存在制度上的不同。 信托表现的是为受益人进行财产管理的制度，行纪表现的是财产交易，即一项由行纪 人为委托人进行物品购销的

13、制度。 2、构成关系的不同。、构成关系的不同。 行纪下的受益人只能是委托人本身，而信托下的受益人，即可以是委托人（自益信 托）也可以是他人为受益人（他益信托）。 行纪的当事人只是行纪人和委托人的两者关系，而信托则是委托人、受托人、受益 人的三者关系。 n3、裁量权上的不同。、裁量权上的不同。 n信托中的受托人是信托财产的名义所有人，只要遵循信托宗旨，处理信托事务，就具处理信托事务，就具 有自由裁量的权利。有自由裁量的权利。也就是说，受托人可以按照信托文件的规定，为受益人的利益的 最大化，自由处分信托财产，即只要是出于善意，将信托财产受让于受托人的第三人 ，则可根据信托法的规定对抗受益人、委托人

14、以及其他第三人。 n 行纪与信托不同，行纪人受理行纪的范围，一般都是代他人实施商品上的交易，而 且在这种交易上还必须完全按照委托人的指示行事，不享有自由裁量的权利。不享有自由裁量的权利。 LOGO 信托的类似概念之二：信托的类似概念之二：信托与行纪 n 4、两者在适用范围上不同。、两者在适用范围上不同。 n 信托适用于各种财产，而行纪一般只限于动产。 n 5、信托以转移财产权为设立的必备要件，行纪则不需要以交付财产权来作为 双方关系成立的要件。 n 6、权利归属上的不同带来的法律效果不同、权利归属上的不同带来的法律效果不同。 n 因为信托的受托人拥有信托财产的所有权，而行纪人不能导致由委托人移

15、 交的有关财产的所有权的转移，故在行纪情形下该项财产的所有权仍归委托 人所有。因此，行纪人行为的效果虽然不能直接由委托人承受，但与第三人 发生的权利义务最终仍需委托人承担，也就是说表现出来的是委托人的间接委托人的间接 承担。承担。 n 7、成立形式上的不同、成立形式上的不同。 n 信托可以契约或遗嘱的形式成立，行纪则只能以契约的形式成立。 n 8、有偿和无偿的不同、有偿和无偿的不同。 n 信托可以是有偿的，也可以是无偿的。而行纪则是有偿的，在双方利益上它 体现出的是对价关系。 n 因此，信托和行纪是一种类似但又绝对不是同一概念下的同一种行为。因此，信托和行纪是一种类似但又绝对不是同一概念下的同

16、一种行为。 LOGO 信托的类似概念之三：信托的类似概念之三：信托与遗嘱执行 n遗嘱执行的概念遗嘱执行的概念 n 遗嘱执行，是指由遗嘱人指定的遗嘱执行人或由法院选任的遗嘱执行人，按照遗嘱 的内容处理遗产交与继承人。 n 英美法系的遗产继承是间接继承。构成遗嘱执行的财产，即继承财产的名义不是直 接归于继承人，而是先将要继承的财产转移到德高望重的遗嘱执行人名下，然后再由 该遗嘱执行人按照遗嘱的规定，移交给遗嘱中指定的继承人。 n遗嘱执行当事人遗嘱执行当事人 n 遗嘱执行人、继承人（受遗赠人）、被继承人。 n信托与遗嘱执行的异同信托与遗嘱执行的异同 n一、相同点：一、相同点： n1、两者成立的基础相

17、同、两者成立的基础相同 n反映出来的均是信任。 n信托赖以存续的灵魂是信任，无信任则无信托的产生与发展；而遗嘱执行也是一样， 无信任，则遗嘱人就不会将自己的财产在其身后交由不信任去处置 n2、在财产的所有上都存在转移的形式、在财产的所有上都存在转移的形式。 n在信托下是转移至受托人名下，在遗嘱执行时，是转移至遗嘱执行人名下。 n3、均不享受管理或处分该财产带来的任何收益。、均不享受管理或处分该财产带来的任何收益。无论是信托还是遗嘱执行，受托人和 遗嘱执行人均不得享受受托财产的利益； n4、遵循的原则相同。、遵循的原则相同。管理或处理财产所坚持的原则是在严格遵守委托人（遗嘱人）约 定的事项的前提

18、下处理财产。 LOGO 信托的类似概念之三：信托的类似概念之三：信托与遗嘱执行 n5、受托人与遗嘱执行人在选任、受托人与遗嘱执行人在选任 上的相同上的相同 n 无论受托人还是遗嘱执行人均是遗嘱人在遗嘱中指定的，或者在遗嘱中委托第三 人指定受托人（遗嘱执行人）进而由接受该指定的第三人进行指定。遗嘱设立体 现的是任意性，倘若由于某种原因没有选任出受托人（遗嘱执行人）（或者是受 托人、遗嘱人未指定，或者是遗嘱中的被指定人拒绝接受，或者是被指定人死亡 的）的，就要根据利害关系人的请求由法院选任受托人（遗嘱执行人）。 n 二、不同点：二、不同点： n 1、有无自由裁量权上的不同、有无自由裁量权上的不同

19、n 遗嘱信托下，受托人的职责在于如何通过信托对信托财产进行管理或处分， 给受益人带来财产的利益最大化，即在如何管理信托财产方面，受托人可按 照遗嘱信托的宗旨，行使自由裁量权。 n 遗嘱执行，遗嘱执行人的职责只是集中在如何保管、清理、分割。即，遗 嘱执行反映出来的是遗产清算分配主义。遗嘱执行人只能按照遗嘱执行分配 任务。 n 2、财产管理上的不同财产管理上的不同 n 信托是财产的管理制度，为受益人的利益最大化，按照委托人的意愿管理信 托财产，即包括（遗嘱）信托财产的管理运用，也包括分配。 n 遗嘱执行体现的只是财产清算分割（分配）的制度。 LOGO 信托的类似概念之四：信托的类似概念之四：信托与

20、利他合同 n 概说概说 n 尽管大陆法各国对利他合同均有相应规定，但从中国合同法64条规定的 情况看，并未赋予第三人任何权利，因此一般认为中国合同法没有承认利他 合同。但中国保险法第18条规定，受益人是指人身保险合同中由被保险 人或者投保人指定的享有保险金请求权的人，投保人、被保险人可以为受益 人。这表明保险法以民事特别法的方式突破了合同相对性的一般原则。 n 利他合同突破了合同相对性原则，并非合同当事人的第三人可以获得对合 同债务人的履行请求权。 n 利他合同以当事人之间的基本合同有效及使当事人之外的第三人直接取得 债权为成立要件。利他合同成立后，即对第三人、债权人、债务人发生效力 。 n 利他合同的概念利他合同的概念 n 利他合同，指的是双方当事人约定由一方向第三方给付之合同，债务人对 债权人对第三人负有给付义务，第三人亦得直接请求债务人向自己给付。 LOGO 信托的类似概念之四：信托的类似概念之四：信托与利他合同 n 信托与利他合同的异同 n 一、相同点 n 1、债权人有权请求债务人向第三人履行，但不能请求债务人向自己、债