公司法律培训王立宏课件

1、公司法律培训王立宏1 公司法律培训公司法律培训 王立宏王立宏 公司法律培训王立宏2 公司的概念和特征：公司的概念和特征： 商事主体 公司分类：有限责任公司和股份有限公司 有限责任公司的概念和特征 股份有限公司的概念和特征 公司法律培训王立宏3 1993年12月29日八届人大常委会五次会议通过并颁布，新 中国成立以来第一部公司法。 1994年7月1日正式施行。 1999年12月25日修改第六十七条和第二百二十九条。 2004年8月28日删除第一百三十一条第二款。 2005年10月27日十届人大常委会十八次会议表决通过了全面 修改后的公司法，新公司法于2006年1月1日生效实 施。（原来230条，

2、现在219条） 公司法的修改背景：公司法的修改背景： 1993年公司法的出台背景 1993年公司法的弊端和诟病 公司法的立法历程：公司法的立法历程： 公司法律培训王立宏4 新公司法的特点：新公司法的特点： 鼓励投资创业； 放松管制，注重当事人意思自治； 更加重视公司相关利益人的利益平衡； 进一步完善了公司的治理结构； 废除了国有企业的“特别待遇”条款。 公司法律培训王立宏5 一、鼓励投资创业的规定：一、鼓励投资创业的规定： 降低了设立公司的最低资本额； 放宽了出资财产的限制； 取消了公司对外出资占公司净资产比例的规定； 提高了无形资产占注册资金的比例； 承认了一人公司的法律地位； 简化了公司合

3、并分立的程序。 公司法律培训王立宏6 旧公司法：50万；10万；1000万。 新公司法：3万；500万。首次出资不低于20%，其余在 两年内缴齐，投资公司在五年内缴齐。 国际上：英国对不公开发行股份没有最低注册资本的限 制；法国已废除有限责任公司的最低注册资本限制；香 港1英镑或1港币可以注册一个公司。 股份公司：注册资本降低到500万；发起人2人以上200 人以下；取消股份公司的设立需要经过国务院授权的部 委或者省级政府批准的规定。 200人上限规定的理由：公募和私募的界限。 降低了设立公司的最低注册资本额降低了设立公司的最低注册资本额 ： 公司法律培训王立宏7 原公司法：原公司法： 原公司

4、法规定可以用于出资的资产只有五种：货币、 实物、工业产权、非专利技术、土地使用权，排除了股 权、债权、行政许可权、劳务、信用等的出资方式。 新公司法新公司法： 出资方式分为货币出资和非货币出资两种方式（第二十 七条）：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识 产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的 非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得 作为出资的财产除外。 放宽了对出资财产形式的限制：放宽了对出资财产形式的限制： 公司法律培训王立宏8 原公司法规定：公司可以向其他有限责任公司、股份 有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担 责任。除国务院规定的投资公司和控股公司外，公

5、司 累计对外投资额不得超过净资产的50%。 新公司法删去公司对外投资不超过公司净资产50的 比例限制，将其修改为公司可以向其他企业投资，但 是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债 务承担连带责任的出资人。 取消了公司对外投资占公司净资产比例的限制取消了公司对外投资占公司净资产比例的限制 ： 公司法律培训王立宏9 原公司法规定以工业产权、非专利技术作价出资 的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%。 新公司法将其修改为全体股东的货币出资金额不 得低于有限责任公司注册资本的30%，也就是说 无形资产可占注册资本的70%。 提高了无形资产占注册资金的比例提高了无形资产占注册资金的比例 ：

6、公司法律培训王立宏10 原公司规定有限责任公司的股东人数为2人以上， 50人以下，不允许设立一人公司。 修改后的公司法则确立了一人公司的法律地位。 新公司法在第二章第三节专门对一人有限责任公 司作了专门规定。按新公司法的规定，一人有限 责任公司是指只有1名自然人股东或者1个法人股 东的有限责任公司 承认了一人公司的法律地位：承认了一人公司的法律地位： 公司法律培训王立宏11 新公司法设立了五道防火墙对一人公司加以规 范，一是对一人公司实行严格的法定资本制，一人有限责 任公司的注册资本不得低于10万元，并且必须一次缴足； 二是一人公司的身份证-公司营业执照中必须载明自然 人独资或者法人独资，以予

7、公示；三是实行计划生育制 度，一个自然人只能设立一个一人公司，该一人公司不能 再设立新的一个公司；四是对一人公司实行强制审计制度； 五是推定混同制度，在发生债务纠纷时，一人公司的股 东有责任证明公司的财产与股东自己财产是相互独立的， 如果股东不能证明公司的财产独立于股东个人的财产，必 须对公司的债务承担无限连带清偿责任。 一人有限责任公司的特别规定：一人有限责任公司的特别规定： 公司法律培训王立宏12 新的公司法简化了公司合并分立的程序，将公 告债权人的次数由三次减为一次，将公司合并、减少注 册资本时债权人主张权利的期限由90日改为45日，这是 顺应潮流的明智之举。（174条） 简化公司合并、

8、分立的程序：简化公司合并、分立的程序： 废除了原公司法“公司应当在登记的经营范围内从事经 营活动”的规定； 规定“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、 执行董事或者经理担任，并依法登记”，改变了过去法定 代表人只能由董事长担任的局面 ； 规定有限责任公司股东可以在公司章程里约定红利分配比 例和公司新增资本时,股东优先认缴出资的比例； 规定公司章程可以约定有限责任公司股东会的议事方式和 表决程序以及股东会会议表决权的行使方式。 二、放松管制，注重当事人意思自治：二、放松管制，注重当事人意思自治： 公司法律培训王立宏13 规定公司章程可以规定有限责任公司股权的转让办法 ； 公司章程可以规定

9、股份有限公司临时股东大会召开的情形； 规定公司章程可以对公司经理的职权做出约定 ； 公司章程可以规定股份公司可以不按照持股比例分配利润； 规定在“营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出 现”的情况下，股东会可以通过修改公司章程，让公司继续 存续； 取消对公司提取法定公益金的强制性要求； 取消了股份公司设立需经国务院授权的部门或省级人民政府 批准的规定。 二、放松管制，注重当事人意思自治：二、放松管制，注重当事人意思自治： 公司法律培训王立宏14 规定了公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依 照公司章程的规定，既可由董事会作出决议，也可以由股 东会、股东大会作出决议；公司为公司股东或者实

10、际控制 人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。（新公 司法第16条。但是公司法没有明确禁止或者限制公司向股 东出借财产，包括资金。当然，利益获得者不得参与决 定。） 二、放松管制，注重当事人意思自治：二、放松管制，注重当事人意思自治： 公司法律培训王立宏15 三、重视公司相关利益人的利益平衡：三、重视公司相关利益人的利益平衡： 在93年的公司法中，利益平衡问题被忽略了。当然， 利益平衡涉及的方面很多，比如股东和管理者之间的平衡， 股东和股东之间的平衡，大小股东之间的平衡，还有股东 和债权人之间的平衡等。由于利益平衡被忽略，导致在实 践中产生了很多问题，比如说大股东侵犯小股东的权益问 题、

11、公司滥用法人独立地位及股东有限责任逃避债务问题； 公司管理人员侵犯股东知情权、管理权问题等等。 公司法律培训王立宏16 1 1、为保障公司债权人的利益，新公司法确立了公司、为保障公司债权人的利益，新公司法确立了公司 法人人格否认制度：法人人格否认制度： 法人制度这一人类立法技术的智慧结晶体体现了公平 正义的价值，使其自产生之日便具有了强大的、其他主体 所不可比拟的巨大作用。但法人制度在商品经济的民展过 程中已被异化，法人的独立人格与股东有限责任成了敲诈 舞弊的护身符。一方面法人成员滥用法人人格从事多种不 当行为，诸如虚假出资、滥设法人、逃避法律义务等以追 求利润最大化；另一方面当司法机关追究其

12、不当行为时， 出资者又往往以法人的外壳作为挡箭牌，主张仅承担有限 责任，并因此使债权人遭受损失。这种法人人格的异化导 致了法人制度下出资者群体与债权人群体的利益平衡体系 发生倾斜，使公平正义的价值体系受到挑战，这就必然导 致法人人格的否认。 公司法律培训王立宏17 “公司法人人格否认公司法人人格否认”或称为或称为“揭开公司面纱揭开公司面纱”制度制度 的具体含义是的具体含义是，当股东滥用公司法人独立地位和股东有限 责任逃避债务，该股东即丧失依法享有的仅以出资额为限 的对公司债务承担有限责任的权利，而应对公司全部债务 承担连带责任。（新公司法第20条第三款规定：公司股东 滥用公司法人独立地位和股东

13、有限责任，逃避债务，严重 损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。） 公司法律培训王立宏18 结合我国实践，我们认为，在下列情况下应该适用结合我国实践，我们认为，在下列情况下应该适用 “法人人格否认法人人格否认”制度：制度： 1、虚假设立公司滥用法人人格的行为； 2、法人与其成员财产混同行为； 3、滥用对法人控制权的行为； 4、公司“脱壳”行为； 5、利润转移行为； 6、利用法人人格的避税行为； 公司法律培训王立宏19 股东利益，特别是中小股东利益的保护水平是检验 一部公司法是否成熟和完善的试金石。公司法 实施十多年的历史实际上是一部中小股东维权无门的 血泪史，1993年公司法缺陷之

14、一就是股东缺乏保 护自己合法权益的法律武器，没有将股东权的保护作为 公司立法的首要精神之一。几个可怜的所谓保护股东权 益的条款，却都是一些原则规定，缺乏操作性，当股东 的利益受到侵害时，又没有法律依据通过法院救济。 2 2、健全股东利益保护制度，特别是中小股东利益的、健全股东利益保护制度，特别是中小股东利益的 保护保护 ： 公司法律培训王立宏20 扩大了股东知情权行使的范围和手段。扩大了股东知情权行使的范围和手段。 1993年公司法规定，有限责任公司股东仅有权 查阅股东会会议记录和公司财务会计报告，对股东最有 意义的董事会、监事会与经理办公会的会议记录、会计 账簿和原始凭证等则无权查阅。财务会

15、计报告一旦造假， 股东查阅没有任何意义。 新公司法扩大了股东知情权的范围，在第34条 明确规定：股东有权查阅、复制公司章程、股东会会 议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计 报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。 并且规定： “如果公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要 求公司提供查阅” 公司法律培训王立宏21 正式引进了累积投票制度。正式引进了累积投票制度。 新公司法在第106条中规定了“累积投票制”。所谓 累积投票制，就是指股东大会选举董事或者监事时，每 一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股 东拥有的表决权可以集中使用。通过累积投票，从而促 成小股东将其代言人选入董

16、事会和监事会。例如：一公 司共有100股，股东甲拥有20股，乙拥有另外80股。每 股具有等同于待选董事人数的表决权。如果要选7名董 事，股东甲总共有140个表决权，乙拥有560个表决权。 公司法律培训王立宏22 规定了异议股东的股份回购请求权。规定了异议股东的股份回购请求权。 “退出通道”问题一直是我国投资者心中永远的痛。 我国投资者的退出通道如同喇叭口，入口很大，出口很小， 一旦进来，就很难出去。股份公司的股东可以通过资本市 场用脚投票，而对于有限责任公司的股东，在公司常年 不分红或者在公司合并而又对此有异议的情况下，几乎无 路可退。有些有限责任公司的大股东利用其对公司的控制 权，长期不向股

17、东分配利润，权益受损害的中小股东又无 法像股份有限公司股东那样可以通过转让股份退出公司， 致使中小股东的利益受到严重损害。因此，中国许多有限 责任公司中的小股东遭受大股东折磨的痛苦程度远远大于 股份公司。 公司法律培训王立宏23 新的公司法承认了有限责任公司股东的离婚制度。 新公司法第75条规定了在公司连续五年盈利但不分配 红利、股东对公司的合并、分立、转让主要财产以及不解 散公司的决定投反对票的情况下，股东可以请求公司按照 合理的价格收购其股权。并且规定，如果股东与公司不能 达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之 日起九十日内向人民法院提起诉讼。这是人性化的体现， 也是对有限责任

18、公司人合性的最好解读。 公司法律培训王立宏24 赋予股东解散公司请求权。赋予股东解散公司请求权。 在公司经营严重困难，财务状况恶化的情况下，解散 公司是避免破产，减少股东损失的最好选择。但在股东 之间分歧严重，股东会、董事会又不能做出公司解散清 算的决议的情况下，往往处于僵局状态。为了破解这一 僵局，新公司法第183条规定：公司经营管理发生 严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过 其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之 十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 公司法律培训王立宏25 规定了股东代表诉讼制度。规定了股东代表诉讼制度。 新修订的公司法第152条确立了股东代表诉

19、讼制度， 规定：“董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的 情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八 十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东， 可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监 事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的 情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的 有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董 事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起 诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者 情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补 的损害的，前款规定的股东有权

20、为了公司的利益以自己的 名义直接向人民法院提起诉讼。 公司法律培训王立宏26 增设了股东直接起诉董事、高级管理人员的条款。增设了股东直接起诉董事、高级管理人员的条款。 新公司法不仅规定股东可以为了公司利益代位诉讼， 而且规定在自己的利益受到侵害的情况下可以直接起诉的 权利。新公司法第153条规定，在董事、高级管理人员 违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益 的，股东可以直接向人民法院起诉的。 规定了股份有限公司股东享有提案权规定了股份有限公司股东享有提案权 。 股东提案权是股东通过股东大会表达自己意愿的重要渠 道，原公司法没有关于股东提案权的规定，给公司实际 运作造成许多困难和问题

21、，也影响了股东权利的行使和股东 参加股东会的积极性。新公司法第103条规定：“单独 或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开 10日前提出临时提案并书面通知董事会；董事会应当在收到 通知后两日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会 审议。” 公司法律培训王立宏27 增设了对股东会、董事会决议的请求撤销权增设了对股东会、董事会决议的请求撤销权 。 在股东会或者股东大会、董事会的决议违反法律、行政 法规的情况下，其是否有效，股东通过什么途径撤销违法的 决议，1993年的公司法语焉不详。新公司法第22条规定： 公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、 行政法规的无效。股东

22、会或者股东大会、董事会的会议召集 程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决 议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日 内，请求人民法院撤销。” 公司法律培训王立宏28 1993年的公司法对公司治理给予了较多的重视，但 对公司治理机制及其如何实现其机制的规定则显得薄弱。 虽然成立了“三会”（股东会、董事会、监事会），但缺乏 真正的制衡机制，西方公司治理的真正精神我们并不具备， 只是形似而已，其根本症结在于内部人通过架空股东会， 独霸董事会，虚置监事会而攫取了公司的真正控制权。 新修订的公司法通过完善股东会会议制度，弱化董事 长的职权，强化监事会的监督职能以及强调公司董事和

23、高 级管理人员的忠实和勤勉义务等措施，来实现中国公司治 理的神似。 四、完善公司治理，强化公司监控：四、完善公司治理，强化公司监控： 公司法律培训王立宏29 完善股东会和股东大会制度 完善了股东会会议的表决机制和召集制度。规定董事会或 者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的， 由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事 会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的 股东可以自行召集和主持（新公司法第41条），并将 提议召开临时股东会的比例由代表四分之一的表决权的股 东改为十分之一的股东。对股东会的表决方式予以灵活规 定，既可以按照出资比例行使表决权，也可以由公司章程 规

24、定表决方式。同时，为了体现有限责任公司的特点，规 定有限责任公司的全体股东在对议决事项全体一致的情况 下，可以不用召开股东会，实行会签制度。（新公司 法第38条）。 四、完善公司治理，强化公司监控：四、完善公司治理，强化公司监控： 公司法律培训王立宏30 完善董事会制度，避免一言堂 根据国外的立法例和实践，现代公司已转向董事会中心主 义。在董事会中心主义的治理模式下，公司治理的核心 是董事会制度，完善董事会制度，才能完善公司的决策机 制。1993年的公司法基于官本位，在董事会制度的设 计上过于突出董事长的职权，董事会的议事规则也不完善。 新修订的公司法突出董事会集体决策作用，明确规定 董事会决

25、议的表决，实行一人一票，弱化了董事长的职权。 规定代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事 或者监事会，可以提议召开临时董事会。（新公司法 第111条） 四、完善公司治理，强化公司监控：四、完善公司治理，强化公司监控： 公司法律培训王立宏31 扩张监事会的职权，强化监督手段。 为了改变监事会的柔弱形象，新修订的公司法大大扩 张了监事会的职权，赋予监事会提议罢免董事和高级管理人 员的权利（人事监督权，第52条第2项），并且规定，监事会 有权向股东会会议提出提案（提案权，第54条第5项）；有权 依法对董事、高级管理人员提起诉讼（代表公司权，第54条 第6项）；提议召开临时股东会会议，在董事会

26、不履行公司法 规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议 （股东会的特别召集权，第54条第4项）为避免公司董事会和 高级管理人员掣肘监事会，经费上卡监事会的脖子，明确规 定，监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费 用，由公司承担（第57条）。在监督手段上，规定监事会发 现公司经营情况异常，可以进行调查并可以聘请会计师事务 所等协助（公司业务状况调查权，第55条第2款）。 四、完善公司治理，强化公司监控：四、完善公司治理，强化公司监控： 公司法律培训王立宏32 设专节完善上市公司治理结构 。 新修订的公司法设立专节上市公司组织机构的特别 规定：一是规定上市公司设立独立董事制度

27、；二是规定 上市公司董事会设董事会秘书，并对其职责加以界定；三 是规定了关联董事的回避制度。上市公司董事与董事会 会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决 议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。四是规 定了上市公司重大事项决策制度。规定上市公司在一年内 购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分 之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股 东所持表决权的三分之二以上通过。 四、完善公司治理，强化公司监控：四、完善公司治理，强化公司监控： 公司法律培训王立宏33 强化控股股东的责任，规范关联交易 。 一是明确规定累计投票制；二是明确规定了控股股东的 “回避制”和赔

28、偿责任。公司法要求公司的控股股东、 实际控制人不得利用其关联关系损害公司利益，否则应当 承担赔偿责任。公司在表决对外投资、向他人提供投资 等事项时，控股股东不得参加表决。凡是涉及到控股股东 利益的，或者关联关系的交易，与控股股东有关联的董事 不得对该项决议行使表决权。三是规定担保等重大事务 须由股东会来表决。公司为公司股东或者实际控制人提供 担保的，必须经股东会或者股东大会决议 四、完善公司治理，强化公司监控：四、完善公司治理，强化公司监控： 公司法律培训王立宏34 强化董事、监事、高级管理人员的责任与义务，明确提出 忠实义务和勤勉义务 。 对挪用公司资金、擅自借贷或者为他人提供担保、与公司

29、交易、谋取公司的商业机会、擅自披露公司秘密等进行了 禁止性规定。针对股份公司的情况，明确规定股份公司不 得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供 借款（新公司法第116条）。股份公司应当定期向股东 披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况 （新公司法第117条）。如果董事、监事、高级管理人 员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规 定，违背了自己的忠实义务和勤勉义务，给公司造成损失 的，应当承担赔偿责任。 四、完善公司治理，强化公司监控：四、完善公司治理，强化公司监控： 公司法律培训王立宏35 规定了中介机构的聘请程序和赔偿责任 。 新修订公司法将公司聘用、解聘会计

30、师事务所的 权利归股东会、股东大会或者董事会。同时，为了防 止内外勾结，欺骗公众和投资者，公司法首次规定了 中介机构的赔偿责任，新公司法第208条规定： “承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评 估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成 损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或 者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。” 四、完善公司治理，强化公司监控：四、完善公司治理，强化公司监控： 公司法律培训王立宏36 创新激励机制，引入股权激励 。 约束弱化，激励无效是我国公司治理的痼疾，新公司法 在激励机制的完善上也进行了有益的探索。首先，允许公司 回购不超过本公司已发行股份总额的百分

31、之五的股份用于 “奖励给本公司职工” 。二是规范董事、监事、高级管理人员 任职期间持股行为。取消了公司高级管理人员在任职期间不 得转让股份的限制条件。规定董事、监事、高级管理人员在 任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数 的百分之二十五，但公司股票在证券交易所上市交易的，自 上市交易之日起一年内不得转让。加强了公司高级管理人员 离职之后转让股份的控制。新公司法增加规定高级管理 人在离职后半年内不得转让其所持有的本公司股份。 四、完善公司治理，强化公司监控：四、完善公司治理，强化公司监控： 公司法律培训王立宏37 对关联交易行为作出严格的规范 。 新公司法第21条规定：公司控股股东、实际控制人、董 事、监事、高级管理人员及其他人不得利用其关联关系 侵占公司利益。否则，给公司造成损失的，应当承担赔 偿责任。上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的 企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不 得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的 无关联关系