第一章 劳动法的基本原理

1、劳动与社会保障法教程劳动与社会保障法教程 黎建飞黎建飞 著著 21世纪民商法学系列教材世纪民商法学系列教材 总主编总主编 王利明王利明 中国人民大学出版社中国人民大学出版社 o o学习方式：学习方式：全国招生全国招生 函授学习函授学习 权威双证权威双证 国际互认国际互认 o认证项目：注册职业经理、人力资源总监、品质经理、生产经理、营销策划师、物流经理、认证项目：注册职业经理、人力资源总监、品质经理、生产经理、营销策划师、物流经理、 项目经理、企业管理咨询师、企业总经理、营销经理、财务总监、酒店经理、企业培训师、项目经理、企业管理咨询师、企业总经理、营销经理、财务总监、酒店经理、企业培训师、 o

2、采购经理、采购经理、ie工业工程师、医院管理、行政总监、市场总监等高级资格认证。工业工程师、医院管理、行政总监、市场总监等高级资格认证。 o颁发双证：高级注册颁发双证：高级注册 经理资格证经理资格证+mba研修证研修证+人才测评证人才测评证+全套学籍档案全套学籍档案 o收费标准收费标准 ：仅收取仅收取1280元元 招生网址：招生网址： 报名电话：报名电话045188342620 咨询邮箱：咨询邮箱： 咨询教师咨询教师: 王海涛王海涛 o o学校地址：哈尔滨市道外区南马路学校地址：哈尔滨市道外区南马路120号职工大学（美华教育）号职工大学（美华教育） 颁证单位：中国经济

3、管理大学颁证单位：中国经济管理大学 o主办单位：美华管理人才学校主办单位：美华管理人才学校 o近千本近千本mba职业经理教程免费下载职业经理教程免费下载 o-请速登陆：请速登陆： 第一章 劳动法的基本原理 o 劳动法自19世纪产生于特殊背景之下的西方资本 主义国家，是劳动者为维护自身权益而进行长期 斗争的结果，亦是国家为维护社会平衡发展的产 物。劳动法肇始于私法，但又兼具有了公法与私 法的双重特征，这是劳动法的不断发展的结果， 也体现出劳动法的社会特征。 o 本章主要论述了劳动法和劳动的概念、劳动法的 主体、劳动法的地位、作用、意义及劳动法的基 本原则，并结合我国劳动立法的过程提出了完整 的劳

4、动立法体系，同时回顾了我国劳动法的 立法过程。 第一节 劳动法的概念和意义 o 一、劳动法的概念 o 劳动法是调整劳动关系以及与劳动关系密切 相联系的某些其他关系的法律规范的总称。 劳动法是我国社会主义法律体系中一个重要 的独立部门 o 对于劳动法的含义，英国牛津法律大辞典 的解释是：“与雇佣劳动相关的全部法律原 则和规则，大致和工业法相同。它规定的是 雇佣合同和劳动或工业关系法律方面的问 题。” o 这些解释虽然各自的着眼点不同，但其共性 还是显而易见的： o 首先，就“事”而论，或者以法学术语讲是 就“行为”而论，劳动法是有关“劳动”的 法律； o 其次，就“人”而言，或者说是就“行为人”

5、 而言，劳动法是关系“劳动者”与“用人单 位”（或者说“雇工与雇主”）的法律； o 最后，就“法律关系”而言，劳动法是调整 “劳动关系”的法律。 二、劳动法中的行为“劳动”的含义 o 劳动法所涉及的“劳动”在字义上具有很普 通的含义，也是人们在日常生活中经常使用 的，但在劳动法的范畴内是有其特定的、不 同于一般意义上的含义的 o 劳动法意义上的“劳动”在“劳动”的一般 意义上具有其新的内涵，正是由于法律设定 在“劳动”上的条件，使“劳动”在劳动法 中具有了不同于其在一般意义上的含义 o “劳动”的基本要件包括： o 基于法定义务（区别于一般意义上的助人为 乐式的劳动）； o 基于劳动合同关系（

6、区别于夫妻关系和亲子 关系之劳动）； o 有报酬的（区别于基于道德范畴的义务劳 动）； o 为职业的（以此作为谋生的方式，区别于学 生实习等非职业性劳动） （二）“劳动”与“就业” o 事实上，劳动法中的劳动确实也与“就业” 几乎完全等同。因为一个人有了职业和收入， 也就有了作为劳动者实现劳动权的要义 o 但作为劳动法另一重要概念的“就业”，是 与“失业”相对而言的 o我国劳动和社会保障部对就业与失业的 概念作重新界定，按照新的标准，“失 业人员”指在法定劳动年龄内，有工作 能力，无业且要求就业而未能就业的人 员。虽然从事一定社会劳动，但劳动报 酬低于当地城市居民最低生活保障标准 的，视同失业

7、。 三、劳动法中的行为人“劳动者”和 “用人单位” o （一）“劳动者”和“用人单位”的含义和 范畴 o 所谓劳动法上的“行为人”是指劳动关系的 当事人。具体地说，即劳动者和用人者。劳 动者和用人者这两个概念在一般意义上似乎 比较明白，但在劳动立法上则有其特定的含 义，需要作特殊的理解。 （二）“劳动者”和“用人单位”的特定 义务 o 对于劳动法上的“行为人”，劳动法除规定 最低的劳动年龄外，还规定双方所具有的基 本权利和基本义务，特指在劳动关系中具有 共性的权利和义务。这种权利和义务具有相 互对应的关系，即一方的权利通常为另一方 的义务，或者与另一方的某项义务相互对应。 第二节 劳动法的地位

8、、作用和意义 o 一、 劳动法的地位 o 劳动法的地位依赖于劳动、劳动者的地位。 在“劳动”成为一种社会认可后，伴随着社 会历史进程，经历了劳动劳动权就 业权的过程。与此相应的是，劳动法由附属 于私法到从私法中分离出来，再到具有公法 的内容而成为一种独立的法律现象 o 在人类社会早期，劳动并不是一种社会现象， 因为劳动并没有得到社会的承认，劳动不是 作为一种社会存在而为人们认可。 o 资本主义社会在形式上使人得以自由。伴随 着劳动者成为具有独立人格的社会成员，劳 动和职业自由便成了劳动者权利的重要内容 o 我们在强调劳动法与传统私法相分离的同时， 也不应当割裂两者之间的密切联系 二、劳动法的作

9、用 o 法律的作用是法律对社会发生影响的体现。 作为一种社会规范，法律调整人们的行为。 具体到劳动关系中，作为一个法律部门的劳 动法调整人们在劳动关系中的行为，在总体 上表现为两个方面的作用，即为人们确定劳 动行为规范并提供解决劳动纠纷的依据 o 我国宪法规定，劳动者有参加民主管理的权 利，职工享有组织工会的权利、劳动的权利、 休息的权利、获得物质帮助的权利，按照劳 动数量和质量取得报酬的权利，以及在安全 卫生条件下从事劳动的权利等。 o 切实保证劳动者参加民主管理的权利与组织 工会的权利，能够使劳动者真正感到社会地 位的提高，增强主人翁的责任感，从而更加 热爱社会主义制度 （二）合理配置社会

10、劳动力资源，组织社 会劳动 o 社会劳动能否得到合理的组织，直接关系到 劳动力资源和设备能力的合理配置和利用， 关系到劳动生产率的提高 o 在社会主义市场经济条件下，国家应该在组 织社会劳动、管理劳动组织的过程中发挥劳 动法律的作用 o 社会上容许一部分人兼职表明社会充分利用 人力资源，以提高社会经济效率 （三）调节劳动报酬的支付与收入，保障 劳动者的基本权利 o 劳动报酬是劳动者提供劳动所取得的结果。获 得劳动报酬是劳动者维持和提高其生活水平的 全部或主要手段，也是在劳动关系中用人者所 担负的主要义务 o 在市场经济条件下，劳动法律对于劳动报酬不 能全盘包揽，一一规定，但也不能放任自流， 任

11、凭双方当事人自由行事。 o 它的作用在于：规定确立报酬的基本原则、保 证劳动报酬及时、直接并真实地为劳动者所享 有，这是其一。其二便是确立最低工资标准， 保障劳动者获得基本收入的权利，尤其是在劳 动力供大于求的情况下，阻止用人者侵犯劳动 者的合法收益权 （四）解决劳动争议，维护正常的劳动秩 序 o 劳动关系依法建立后，并不等于它的顺利实现， 只有双方当事人都严格履行义务，才能保证双 方的权益得以实现。如果一方或双方当事人不 履行义务或者不完全履行义务，都会损害另一 方当事人的利益，也会在不同程度上给社会造 成损失 o 劳动法律在解决劳动纠纷中，通常都体现为以 调解为主的原则，这是由劳动关系二重

12、性的特 点所决定的，即劳动关系在具有经济属性的同 时，又具有强烈的社会属性 三、劳动法的意义 o 在我国长期的计划经济体制下，即使劳动力 的供求和劳动关系的稳定主要通过行政力量 实现，但劳动法对商品经济历史阶段的本质 作用和特殊功能，仍然在客观上形成了我国 大量的单行的劳动法律规范的存在。随着社 会主义市场经济的确立和完善，依据不同行 业、不同所有制性质和不同劳动者身份等制 定的现行的劳动法规体系，与市场经济严重 不相适应，必须有一个劳动基本法加以协调 和统一 o 从改革的实际需要看，劳动法是劳动制 度改革，也是整个经济体制改革的法律保障 o 从我国法律体系的要求看，劳动法是健 全社会主义法制

13、的重要环节。劳动法是 我国法律体系中一个重要的法律部门，是仅 次于宪法的基本法律 o 从国际劳工关系看，尽快颁布劳动法是 实施国际劳工公约的需要 第三节 我国劳动法的基本原则 o 一、充分体现宪法原则，突出对劳动者权益 的保护 o 二、确认劳动力市场的主体资格, 规定统一 的基本标准和 o 三、建立完善的劳动合同制度，劳动合同的 自由与政府 o 四、体现实行各尽所能、按劳分配的原则 o 五、保护公平竞争与保护弱者权益相结合 第四节 我国的劳动法的制定和体系 o 一、新中国成立以后至十一届三中全会以前 的劳动立法 o 新中国成立前夕制定的起临时宪法作用的 中国人民政治协商会议共同纲领，对劳 动关

14、系的调整作了原则规定，包括劳动者的 结社权、企业民主管理、工作时间、最低工 资、劳动保险、工矿检查制度等方面 o 1954年宪法则更规范化地明确并保证 公民所享有的劳动权、休息权、物质帮助权 和受教育权等 二、党的十一届三中全会后的劳动立法 o 1.劳动就业 o 1981年中共中央、国务院颁发的关于广 开就业门路，搞活经济，解决城镇就业问题 的若干决定，确定了“三结合”的就业方 针。随后劳动部发布有关规章，初步建立了 劳动服务公司管理制度和待业登记制度。 o 1990年1月劳动部发布职业介绍暂行规 定，规定在各地就业服务部门设置职业介 绍所，进行职业介绍 o 劳动人事部、公安部于1987年发布

15、的关 于未取得居留证件的外国人和来中国留学的 外国人在中国就业的若干规定，初步规定 了有关审批制度、就业许可证及其签发条件、 聘雇合同等问题。 o 在招工制度方面，国务院或有关部门先后发 布国营企业招用工人暂行规定、关于 招工考核择优录用的暂行规定等文件 2.劳动合同 o 1986年7月国务院发布的国营企业实行劳动 合同制暂行规定是我国当时劳动合同制度方 面的主要法规。 o 其中规定，企业在国家劳动工资计划指标内招 用常年性工作岗位上的工人，除国家另有特别 规定者外，统一实行劳动合同制；企业招用一 年以内的临时工、季节工，也应当签订劳动合 同；签订劳动合同，应坚持平等自愿、协商一 致的原则；劳

16、动合同一经签订，就受到法律保 护，双方必须严格执行。此外，在有关中外合 资经营企业、私营企业的法规中，也规定了劳 动合同问题 3.职业培训 o 1982年宪法明确规定，国家对就业前的公 民进行必要的劳动就业训练。为此有关部门相 继修改或制定了一些规章，如技工学校工作 条例、关于加强和改进学徒培训工作的意 见、关于就业训练若干问题的暂行办法 等。 o 与此同时，为了加强在职培训，发布了关于 加强职工教育工作的决定、关于举办职工 中等专业学校的试行办法。 1990年 7月经 国务院批准，劳动部发布工人考核条例 4.工作时间与休息时间 o 宪法明确规定，劳动者有休息的权利。国家 规定职工的工作时间和

17、休假制度；但目前除 在节假日、加班加点方面有规定外，尚无其 他有关工时与休息休假的法律规定 5.工资 o 围绕工资制度改革，国务院发布了关于国 营企业工资改革问题的通知及试行办法， 关于国家机关和事业单位工作人员工资制 度改革问题的通知及改革方案等政策性规 定。此外，有关法规还就奖金与津贴制度、 工资基金管理、限制工资扣除等问题作了规 定 6.劳动安全与卫生 o 1982年2月国务院颁发锅炉压力容器安全 监察暂行条例、矿山安全条例和矿 山安全监察条例。劳动安全监察工作得到 很大加强，并逐步形成了国家监察、行业管 理和群众监督相结合的体制。 o 1984年7且国务院发出关于加强防尘防毒 工作的决

18、定，提出各地区、各部门基本建 设项目和全厂性的技术改造，其尘毒治理和 安全设施必须与主体工程同时设计、审批， 同时施工,同时验收、投产使用 7.女职工劳动保护 o 1988年7月国务院发布的女职工劳动保护 规定，为我国首次系统规定女职工劳动保 护的专门法规，它就女职工的招收、禁忌从 事的劳动、产假及其待遇、有关保护设施等 问题，作了全面规定 8.未成年工劳动保护 o 目前尚未制定专门法规，某些保护规定分散 在有关法规中。 o 如尘肺病防治条例第12条第3款规定： “不满十八周岁的未成年人，禁止从事粉尘 作业。” o o学习方式：学习方式：全国招生全国招生 函授学习函授学习 权威双证权威双证 国

19、际互认国际互认 o认证项目：注册职业经理、人力资源总监、品质经理、生产经理、营销策划师、物流经理、认证项目：注册职业经理、人力资源总监、品质经理、生产经理、营销策划师、物流经理、 项目经理、企业管理咨询师、企业总经理、营销经理、财务总监、酒店经理、企业培训师、项目经理、企业管理咨询师、企业总经理、营销经理、财务总监、酒店经理、企业培训师、 o采购经理、采购经理、ie工业工程师、医院管理、行政总监、市场总监等高级资格认证。工业工程师、医院管理、行政总监、市场总监等高级资格认证。 o颁发双证：高级注册颁发双证：高级注册 经理资格证经理资格证+mba研修证研修证+人才测评证人才测评证+全套学籍档案全

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21、主要法规。它明确规定了企 业职工奖惩应遵循的基本原则，以及奖惩种 类、适用条件、申诉程序等问题。 o 1986年 7月国务院又发布了国营企业辞 退违纪职工暂行规定，作为前项法规的一 种补充形式，凡是违反了劳动纪律或犯有某 种严重错误，不够开除或除名条件，符合该 规定所规定的适用条件即可予以辞退 10.社会保险 o 1978年5月经全国人大常委会批准，国务院 于同年6月发布的关于安置老弱病残干部 的暂行办法、关于工人退休、退职的暂 行办法。 o 此外，1986年7月国务院发布的国营企业 实行劳动合同制暂行规定、1993年又发 布了国有企业职工待业保险规定，初步 建立了劳动合同制工人的养老保险制度

22、，以 及国有企业职工待业保险制度 11.工会和企业民主管理 o 1988年4月全国人民代表大会通过的全民 所有制工业企业法规定,“企业工会代表和 维护职工利益，依法独立自主地开展工作。 企业工会组织职工参加民主管理和民主监 督”，“职工代表大会是企业实行民主管理 的基本形式”，并且还就职工代表大会所享 有的职权作了具体规定。 12.劳动争议处理 o 主要法规为1987年7月国务院发布的国营 企业劳动争议处理暂行规定，几经修改， 于1993年颁布的企业劳动争议处理条 例，系统规定了劳动争议处理的机构和程 序。该规定适用于企业与职工之间发生的因 履行劳动合同发生的争议，以及因开除、除 名、辞退违纪

23、职工发生的争议。 o 处理程序为调解、仲裁和法院审判。调解程 序可由当事人自由选择决定；仲裁为起诉前 的必经程序；法院审判为最终程序。 三、 我国劳动法的立法过程 o 劳动法的起草经历了两个阶段 o 1979年1月劳动部成立了起草小组，并邀请 了全国总工会、农业部、北京大学、北京经 济学院、中国政法大学、中国社会科学院法 学所等单位的有关同志和专家学者参加讨论 和起草工作。1979年7月，写出了劳动法 （草案）初稿 o 1989年 2月，劳动部又重新开始起草工作， 分别成立了劳动法研究小组和起草小组 o1994年 1月7曰，国务院第14次常务 会议审议通过了劳动法（草案）， 认为制定劳动法十分

24、迫切和必要， 条件已成熟，并提请全国人大常委会审 议。全国人大常委会经过认真审议，于 1994年7月5日通过了中华人民共和 国劳动法，并决定于1995年1月1日 起实施 四、我国劳动法律体系 o 社会主义市场经济体制下的劳动法律体系是社 会主义市场经济法律体系的重要组成部分，它 是根据社会主义市场经济的要求，对调整我国 劳动关系的法律规范进行科学分类而形成的体 系。建立和健全社会主义市场经济体制下的劳 动法律体系，对于社会主义市场经济的培育和 发展，对于劳动力市场的建立、完善并有序运 行具有十分重要的意义。 o 市场经济劳动法律体系在内容上主要由规范劳 动力市场主体行为的法律、保护劳动者权益的

25、 法律、规范劳动行政管理行为的法律和解决劳 动纠纷的法律所构成。在层次上，包括基本法 律、法律、行政法规和行政规章 （一）基本法律 o 劳动法将宪法中有关劳动关系的规定具 体化，并为劳动法律的制定提供法律依据。 在内容上表现为规定劳动关系双方当事人的 基本权利和义务，以及在劳动关系各主要方 面应确立的标准和基本规范 (二)法律 o 1.规范劳动力市场主体行为的法律 o （1）劳动就业法 o （2）劳动合同法 o （3）集体合同法 o （4）职业介绍法 o （5）工资法 o （6）职业培训法 2.保护劳动者权益的法律 o （1）安全生产法 o （2）失业救济法 o （3）职工福利法 o （4）社

26、会保险法 3.规范劳动行政管理行为的法律 o （1）劳动监察法。规定劳动监察机构的设 置及职能、劳动监察的手段、内容、程序及 法律责任等，使监察工作于法有据，不当行 为有相应的法律责任。 o （2）劳动执法检查法。主要针对劳动行政 机关内部。从层次监督上加强行政执法，既 包括对一般行政行为的监督检查，也包括对 劳动监察行为的监督检查。在内容上主要规 定检查的方式、内容以及相应的法律责任等 4.解决劳动纠纷的法律 o （1）劳动争议处理法。规定劳动争议的处 理原则、机构、方式、调解组织、程序、效 力；仲裁的组织、程序、方式与效力等。 o （2）劳动诉讼法。规定受理劳动争议案件 的司法机构、审理方式、程序、法律责任及 法律效力 理论探讨“雇工”与“雇主” o (一)雇工 o 各国劳动立法在雇工的表述上多种多样：劳 动者、劳工（laborer）,工人、职工 （worker）,员工、职员（personnel clerk）, 雇员、雇工（employee），工薪 收入者（wage worker）等。 o 在史尚宽的劳动法原理中“雇工”被称 为“受雇人”，史尚宽把“受雇人”简单地 表述为“服劳动法上劳动之人” o 史尚宽采用了两项标准对“受雇人”进行分 类，一类是依照受雇人所从事的企业