法律社会学考试复习题

1、、社会学法学产生的条件及特点答： 19 世纪，随着资 产阶级政权的逐渐巩固，资本主 义社会进入自由发展的时期。法律社会学的产生具备以下几个方面的条件：1、经济上，国家由自 由竞争向垄断阶段过渡，自由竞争时期强调个 调社会秩序、社会利 主义方式也由传统的 念上，人的理性可以人权利的价值观开始逐渐向垄断时期强调 益。 2 、政治上，劳动运动 大规模出现。 不干预主义转变为国家积极而广泛地干预 认识一切的观念受到动摇。实用主义、怀社会利益的价值观转变，强3、法律上，资本主义 统治的 社会政治、经济生活。 4、观疑主义开始成为社会思潮的主流。社会学法学具有以下 几个方面的特点： 1、社会学法学以实用

2、主义哲学和社会学作为其理论基础。 2、社会学法学强调法学研究的中心不在于立法和司法判决，而在于社会本身。3、强调社会利益对法律和社会发展的重要进行协调。 4、强调对法律、判决的社会效性，并指出法律的目的是对各种互相冲 突的利益果进行研究。 5、从方法论上看，社 会学法学对 法律的研究运用了功 能主义、结构主义、定量分析、规范分析 等社会学的方法。二、耶 林的法学社会学主要观点答：耶林认为，法律 应来源于社会目的并为社会目的服务，故 其法学有目的法学之称。 其法学社会学主要观 点有： 1、论述法的产生时， 耶林认为法在其历史的发展过程 中表现为 探 索、角逐、斗争、 总之表现为艰苦的努力。法是人

3、们自觉活 动的结果，是在充满血腥气 息的 社会各阶级和阶 层的斗争中发展的，法的诞生与人的诞生 一样，一般都伴随激烈地阵痛。 2、法律的概念及目的方面，耶林认为 法律是国家通过外部强制手段而加以保 护的社会 生活条件 的总和，法 律的实质性目的在于保护社会生活条件。 法的目的是全部法律的创造 者，人类行 为的目的 有两种基本形式：一是个人目的，一是社 会目的。 3、权利与义 务方面， 耶林权利义 务观的核 心是人得生命和财产，社会秩序建立在法 律的基础之上。为权利而斗 争是对自己的 义务， 主张权利是对社会的义务。 4、社会与国家方面，耶林认为国家 也是人 们自觉的、有目 的的 活动的产物。同

4、国家相比社会处于更高的 地位，国家所进行的活动仅 仅是为了维护秩序， 而秩序是社会的目的所决定的。三 、利 益法学派的主要观点答：利益法学主张， 利益是法律的产生之源，正是利益才造成 了法律规范的产生，法 律命令源于各种利益 的冲击。以赫克为代表的利益 法学者认为概念法学的观点是虚幻的、与 事实不相符的，并指出， 任何一种实在法律制 度都有一种实在法律制度都有一定的缺陷 ，都是不完整的，而且根据 逻 辑推理的过程，也 并不总能从现存法律规范中得出令人满意 的结论。利益是法律的产生 之源， 正是利益才造 成了法律规范的产生，法律命令源于各种 利益的冲击。利益法学派图从法律 对人们生活的影响的角度

5、来理解和发展法 律规则，利益法学从两 个着眼点出发。第一 着眼点是制度存在的背景下，法官必然要受现行法律的约束。第二着眼点在于，法律是不 健全的，甚至在处理人们日常生活所产生的冲突时还表现出相当的矛盾性。利益法学属于实践性 的科学，寻找法律规则必须以实现生活的 需要进行研究为基础， 第 一步是发现现存的 法律规则，如果必要的话，再从这些法律 规则中推导出一些新的规则。 第 二步是对这些法律 规则进行分类和系统化，对法律规则进行 分类和系统化是法学研究的 终点 而不是起点。四 、 自由法律运动答：自由法学属于社 会法学的一个分支，自由法律运动主张法 官根据正义原则自由创 造法律，在司法的过 程中

6、可以不受立法的约束，而是由法官“ 自由地“做出判决或决定。 自由法学派的代表人 物有埃利希和康特洛维奇。五、埃 利希的法学社会学的主义 观点答：埃利希的法律目 标：通过确证法律规则的道德含义使法律 的运作更为精良，通过赋予法官更多的知识 发展的重心不在立法和自由使他们做出更明智的判决，帮助国和司法判决而在社会本身。法律概念应包的，它是法官用来解 基础，法律是一种秩决当事人之间的争执的规则，依据法官的序。家进行更有效的立法，法律 含四个要素：它是国家制定 判决它构成实行法律强调的宗教规范以及礼仪等社埃利希强调制裁并非 法律规范的特质，伦理习俗、道德规范、 会规范在一定程度上 都有一定的强制力，否

7、则他们将成为毫无 意义的东西。埃利希认为法官仅靠 国家制定的成文法规则判决是远远不够的 ，每一种制定出来的规则从其本质上来说都 是不完整的，而且一旦它被制定出来，由于社会生活的变化，就很快变得过时了。因此， 应该根据社会生活的变化，自由地去法学法律，不是根据成为法的规定而是根据法官自由 发现法律进行判决，要求法官发挥其个性 。六、涂 尔干的法学社会学主要观 点答：涂尔干把连带关 系分为机械的连带关系和有机的连带关系 ，这两种关系直接影响 和制约着法律的发展 和运作。关于法律演变的基本 观点是：法律的发展是随着社会的发展而 发展的，即人类社会是 由传统社会向现代社 会转变，由宗教主义向非宗教主义

8、、由集 体主义向个人主义演变。法律的发展是随着社 会的发展而发展的，即人类社会是由传统 社会向现代社会转变， 由宗教主义向非宗教 主义、由集体主义向个人主义演变。法律 也从代表机械连带关系的刑 事法向代表有机连带 关系的民商法、行政法和宪法转变。法律和道德的普遍化 的过程，同时也是法律丧失其魔力、失去 形式化的过程，也就是 法除去宗教信仰色彩 的过程。法律的力量表现为神的力量，法 律对人的惩罚认为是对亵渎 神灵的惩罚。随着社会的演变，社 会化的个人从集体意识中逐渐解放出来， 同时他们也摆脱宗教性 的意见一致，个人的 自主性和个人的个性逐渐加强。一种通过 社会合作的统一，代替了通 过信仰所形成的

9、社会 统一。涂尔干认为刑罚的目 的是为了防止重新犯罪的观点，刑罚的目 的和作用并不是使人害 怕或威慑别人，而在 于使共同意识得到满足，因为共同意识为 集体的一个成员的犯罪行为 所伤害，它要求补偿 ，对犯罪的惩罚就是对所以成员的感情给 予补偿。七、韦 伯的法学社会学主要观点答：一、韦伯对法律 的定义如果一种秩序的效力 由一种可能从外部保障，这种可能性是指 一个专门的社会组织可 能 对行为者施以强制 ，以使各种社会行为合乎这个秩序的要求 或对违反者给予处罚，那么， 这 种秩序就加做法。 法律分为两类：严格意义上的法律，即“ 国家的法律”一般社会规范， 即 “超国家的法律”二、社会规则的分类 与法律

10、的产生社会规范分三类：习 俗、惯例和法律。韦伯不赞同法律制约外 在行为、道德规范仅制 约良心的传统观点。个人行为的改变及得 到大众支持与模仿是法律产生的决定性条 件。物质经济条件对法 律产生起到积极作用 ，但并不起到决定性作用。三、从形式不合理性 向形式合理性法的过渡合理性事韦伯社会学 中的一个重要概念，分为以下几种： 1、法律程序能够使用合 乎 逻 辑的方法已达到其 特定的、可预计的目的。 2、指法律的体系化特 征。根据这种法律，所 有 可以想像到的事实 情境都能找到相应的法律规则，从而使秩 序得到有效保障。 3、 指用来说明基于抽象阐释意 义的分析方法。 4、合理性的最后一个 含义是它可以

11、为人类智力所把握。韦伯讲法律分为形式 不合理的法律、是在不合理的法律、实质 合理性的法律以及形式 合理性的四种基本型 法律。八、价 值无涉答：理性的行为就是 追求任何目的的行为，只要相对于既定目 的的手段是理性的。价值无涉包含两方面的 内容： 1、在研究过程中，必 须停止使用自己的或他人的价值 观念。 2、社会科学只能解释社会现象，不应对社 会现象做出价值判断。九、社 会连带关系答：连带关系是构成 社会的“第一要素 ”，社会不过是以共同的目的而相互作用着 的 各个人，唯一实在的 的生活。首先是联 们，又有不同的能 从他人手中得到一生活就是能思考、能意识并以一定的目的 合，形成“同求的连带关系”

12、或“有机的 力和不同的需要，每个人贡献出自己的能 种服务的报酬。连带关系包含人类的两种而行动的各个人之间相互作 用 连带关系 ”，其次组成社会的 人 力来满足他人的需要，并由 此 属性：社会性和个人性。这 种属性产生了合作的感觉与分工的感觉，社交的感觉与公平的感觉。十、工 团国家答：狄骥理想中的国 家形态是“工团国家”或称“组合国家 ”。它是由工会团体、 雇 佣团体、各种公职人 员协会、农业协会、小工商业者协会等团 体组成的。工团主义是 19 世纪在英国工人联合会中形 成的一种改良主义思潮。它主张同资产 阶 级合作。在不危机资 产阶级统治的情况下，改善工人的工作条 件和经济生活。人天生是一 种

13、社会的动物，人只 有在集团中活动，他的活动才会更大、更 有效。十一、 客观法答：社会规范分为三 种：经济规范、道德规范和法律规范。其 中法律规范是最高的，又称为客观法。狄骥的客观法的主要思想有：1、每一社会都有一种 客观法，社会的概念本身就意味着客观法或法律规则的概念。2、一切人类社会都势 必服从社会的纪律，这种纪律构成社会的客观发。3、服从某种行为规则 的总体形成客观发，它是人类社会所固有的，只要人类社会存在，客观发就存在。 4、客观法的基础是社会连带关系。客观法是适用于一切自觉的个人、一切社 所制定和执行的法律会集体的成员的。它先于国家而存在，国为实在法，它是客观的表述、体现和确认家要受客

14、观法的制约，国家。客观法高于实在法，实在法以客观法为生效条件，以实现客观法为目的。十二、 狄骥的法律思想观点答：社会和社会规范 是两种不可分离的事实，社会规范是人的 社会规范，而人是一种 对自己的行为具有自 觉的实体，是一种自觉的和社会的存在。狄骥的客观法的主要思 想狄骥把社会规范分为 三种：经济规范、道德规范和法律规范。有： 1、每一社会都有一种客观法，社会 的概念本身就意味着客观法或法律规则 的概念。 2、一切人类社会都势必服从社会的纪律， 这种纪律构成社会的客观发。 3、服从某种行为 规则会存在，客观发就存在。 4、 客观 人、一切社会集体的成员的。 它先 行的法律为实在法，它是客 观的

15、表为生效条件，以实现客观法 为目的。的总体形成客观 发，它是人类社会所固有的，只要人类社 法的基础是社会 连带关系。客观法是适用于一切自觉的个 于国家而存在， 国家要受客观法的制约，国家所制定和执 述、体现和确 认。客观法高于实在法，实在法以客观法十三、 霍姆斯的实用主任法律思 想主要观点答：法律的生命不在 逻辑而在于经验。霍姆斯这里所说的经验 是指法官根据社会生活 的不断变化，在遵循 先例的原则下，赋予先例以新的生命。霍姆斯认为只有法院 具有制定法律的作用，法律就是法院实际 上做出的判决。霍姆斯 主张“法官预测论 ”。所谓法官预测论就是 法官在处理每一个案件的过程中都要考 虑以下因 素：第一

16、，法官要做 什么？第二，哪些因素值得法官重视？第 三，在过去相同或相识 =似 的 条件下如何处理案 件？第四，哪些因素使法官服从前案的判 决。哪些因素促使法官进行 新 的判决。了解法律的概念，还 必须以“坏人”的视角来预测法律。关于 法院事实上将做什么的 预测，并不包含任何 夸夸其谈，这就是法律。对法律进行研究的方 法就是阅读、分析各种成文法和判决。法 律是道德生活的证据和 外在积累。法律的历 史就是一个种族道德发展的历史。霍姆斯 主张法律和道德相互之间应 当尽可能少交往。法 律是推行社会福利的工具。十四、 法官预测论答：霍姆斯主张“法 官预测论 ”。所谓法官预测论就 是法官在处理每一个案件的

17、过 程 中都要考虑以下因素 ：第一，法官要做什么？第二，哪些因素值得法官重视？第三，在过去相同或相识似的条 件下如何处理案件？第四，哪些因素使法官服从前案的判决。哪些因素促使法官进行新的 判决。十五、 美国现实班主义法学的理 论渊源、主 要特征答：理论渊源：第一 ，美国现实主义法学从庞德那里吸取了一 定的养分。第二，美国 现实主义法学受到了 实用主义哲学的巨大影响。第三美国现实主义法学对传统法学的继承的另外一个表现是它 的实证主义态度。第四，现实主义法学的一个主要特征是它的“现代主义”特征。第五， 美国现实主义法学受到了人类在自然科学 领域所取得的突破的启发。主要特征： 1、该学派倡导以预测论

18、的观点 来看待法律的本质，通过法院在将来可 能 做 出的判决来分析解 释法律。 2、该学派认为法官的工作仅仅是将规则机械 地运用于案件并 由 此得出判决。 3、美国现实主义法学主张 ，实践中诸多的司法判决不是基于法律 规则、原 则、 先例，而是根据 法官无意识的偏见做出的。 4、美国现实主义法学主张以法律运 用的效 果来 评判法律。在对 法律进行评判的过程中，社会科学和历史 具有重要的作用。六、 卡多佐法学社会学主要观 点答：法律的原则和规 则处于一个永远变化的过程中。卡多佐将 哲学的方法放在各种方律要求我们队同样案件做出 同样案件同样判决，就要求的规则不可能永久性地证明 它存的规则随意废止。

19、而是在会学方法来填补这些空白。要求。法之首，法官定在判 决的时候就必须以逻辑作为基础。因为法 同样判决，只要这样 人们才能感到司法活动的公正性。要做到 法官在判决的过程中 遵循先例。法律的终极原因是“ 社会的福利 ”，没有达到这一目标的存在时合理的。运 法律规则出现空白时 社会福利的要求就是用社会学的方法并不是说，法官可以将现，法官才可以运动以社会福利为重点的社 宗教的要求、伦理的要求或社会正义感的法官在司法过程中是 以立法者的身份出现的，法官在司法的过 程中绝不是像历史法学 派所说的那样，自然 地将法律表达出来。法官并不是机械性地适用法律而是对法律进行创造性地发现。法官就 像立法者那样，从经

20、验、研究和反思中获得他的知识，并以此来检验各种利益。当代法律有两种任务 ：其一，进行法律重述以期在遵循先例的 形势下带来稳定和秩序。 其二，当前的法学需 要一种哲学思想对稳定和进行发出的呼声 而产生的冲突进行协调。卡多佐认为法哲学应 当告诉我们法律史如何形成的、如何成长 以及它将向那个方向发 展。法哲学思想是以 实用主义哲学为主导思想的法哲学。法律就是“从广义上 来讲，使那些被分类、遴选出来的事件得 以形成一个服膺于一般 社会目的的新的联合 的规则、原则和标准的整体。判决产生的 过程就是不断试错的过程。十七、 卢埃林法学社会学主要观 点答：一、现实主义的 法律观尽管现实主义法学不 是一个固定的

21、流派，但是现实主义法学的 拥护者却具有一些共同 出发点，这些共同的 出发点也是现实主义法学的主要特征。主 要有以下几点： 1、法 律的概 念，包括运动中的法 ，司法创造的法，是不断发展变化的。2、法律是实现目的的手 段，而不是目的的本身。 3、社会的概念也是不断 发展变化的，并且这种变化远比法律的 发展变化 要快。 4、为了研究的方便，我们应当将“是”和“应该”暂时分开。 5、应该强调法律规则是“法院将要做什 么的一般预测 ”。6、人们对传统规则的 不信任发展到传统规则形成公 式化的理论持怀疑态 度。 7、人们将各种判例和 法律情况归入以往实践中较少利用 的范畴。8、坚持根据法的效果来评价法律

22、，并坚持 寻求这些法的效果是有价值的。9、坚持用以上的方法，持久地和有 步骤地解决各种法律问题。二、积极的法律改革 观卢埃林主张法学应该 将关注的焦点放在行为而不是规则和权利 上，应坚持以法律科学 家的观点来看待法院 行为。三、法律的功能法律的功能归纳为以 下六个方面： 1、扫清麻烦事情。 2、 在充满潜在矛盾的环境中 对 行为进行引导。 3、法律对人们的行为进行 再引导的功能。 4 、对发生疑难和麻烦 事情的决 定权进行分配，以及 对这种决定权的形式进行调节。 5、对社会和集体的组织、工作 提供激 励，这是法律制度的 一项积极性的功能。 6、司法方面的功能， 即建立和利用使一切法律工 作人员

23、和机制出色地 进行工作的技能。十八、 庞德法学社会学的主要观 点答：社会学法学将法 律制度、法律原理和法律体制作为社会现 象来进行比较研究，并 且结合法律与社会条 件、社会进步的关系来评判它们。社会学 法学的主要内容可以概括为以下五个方面： 1、社会学法学所注意的是 法律的作用，而不是法律的抽象内容。 2、法律是一种社会制度，人们既可以通过经验发现它，有可以有意识地对其进行创造。法律是被理性发展了的经验，同时是被经验检验过的理性。3、社会学法学强调法 律的社会目的是促进和保障社会 律学说和法律规律。利益，而不在于制裁。 4、社会学法学强调从 作用上看待法律制度、法5、在法律的实用主义 哲学的基

24、础上充分汲取社会学理论，以 便形成将实用主义的概念和方法运用于解决具体的问题的学说。十九、 庞德的法律发展阶段论答：庞德将法律的发 展分成五个阶段，用以说明法律的目的和 作用。一、原始法阶段原始法的目的是为了 维持和谐，防止无限制的血亲复仇。具有 以下特征： 1、被害人 用 以补偿的标准不是对 他的损害，而是用于损害引起的复仇的愿望。 2、审讯的方式不 是理性的而是机械的。 3、法律的范围极为有限， 无原则也无一般概念。 4、法律的主体主义还 是 个人。二、严格法阶段法律在这一阶段的目 的也由原始阶段的保护和谐发展到维护一 般安全。此阶段，法律 的特征为： 1、形式主义流行，完全按照法 律的规

25、定办事。 2 、法律的硬性和不可 改变性， 法律被认为是神圣的 、不可改变的。 3、严格规定个人责任 。4、法律不考虑道德问 题。 5、 权利、义务仅限于具 有法律人格的人，对人们的法律行为能力 进行专横的限制。三、衡平法和自然法阶段四、法律的成熟阶段这一阶段，法律的目 的是保障机会平等和获得安全，为达到这 一目的所采用的手段是维护个人权利。五、法律社会化阶段这一阶段的法律主要 是指 19 世纪后期西方社会的法律。法律 的重点是从个人利益逐渐 转向社会利益，法律 的目的就是以最少限度的阻碍和浪费，尽 可能满足人们的要求。二十、 有法司法、无法司法答：庞德认为 ，“法律必须稳定，但又不能 静止不变 ”。为了保证法律的稳 定性和法律 的变化性这两种价值 ，庞德提出了有法司法和无法司法的概念 。所谓有法司法是指根 据权威性律令、规范或指示而进行的司法 。它意味在一般适用的 律令所可以保护的范 围内不受个人情感影响的、平等的、确定 的