对建设工程合同的审查意义.DOC

1、对建设工程合同的审查意义DOC一、建设工程合同的特点和意义（一）建设工程合同的特点建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合 同。它包括工程勘察、设计、施工合同。其特点是：1、不同利益的当事人，在同一经济事务中发生一定的关系；2、合同当事人在一定的合同事务中，有各自不同的允诺；3、当事人在合同关系中法律地位是平等的，一方不得强迫另 一方接受自己的意见；4、合同的缔结受一定的社会制度、法律、政策的约束，合同 订立的内容必须合法，为法律所承认；5、合同的订立一般采用书面形式，书面合同由于有法律强制 性，因此分讲究措词的准确性和鲜明性，不容有丝毫的含糊。（二）建筑工程合同的意义1、合同是约

2、束当事人行为的准则；2、合同的签订，有利于明确双方的权利和义务；3、合同的签订，有利于保护合同当事人双方的合法权益；4、合同的签订，为解决双方产生的经济纠纷提供了判断依 据。二、建设工程合同的种类（一）按承揽方式分类1、工程总承包合同：是指由发包人与承包人之间签订的包括 工程建设全过程的合同。2、工程分包合同：是指总承包人将中标工程项目的某部分工 程或某单项工程分包给另一分包人完成所签订的合同，总承包人 对外分包的工程项目必须是发包人在招标文件合同条款中规定允 许分包的部分。3、转包合同：是指承包人之间签订的转包合同，实际上是一 种承包权的转让，即中标单位将与发包人签订的合同所规定的权 利、义

3、务和风险转由其他承包人来承担。4、劳务分包合同：通常称为清工合同，即在工程施工过程 中，劳务提供方保证提供完成工程项目所需的全部施工人员和管 理人员，不承担劳务项目以外的其他任何风险。5、劳务合同：是发包人、总承包人或分包与劳动提供方就雇 佣劳务参与施工活动所签订的协议。6、联合承包合同：即由两个或两个以上合作单位之间，以总 承包人的名义，为共同承包某一工程项目的全部工作而签订的合 同。（二）按计价方式分类1、总价合同。2、计量估价合同。通常是由发包人在招标文件中提供出较为 详细的工程清单，由承包人填报单价，再以工程量清单和单价表 为依据计算出总造价。目前施工图预算就是属于这种方式。3、成本加

4、酬金合同。三、建设工程合同的基本内容根据1999年3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议 通过的中华人民共和国合同法第274条第275条规定，勘 察、设计合同包括提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期 限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款；施工合同的内容 包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工 程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、 拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互 协作等条款。合同签订后，因改变建设规模、生产工艺、建设地 点而影响建设工期或合同造价时，应根据批准的文件修正，或补 充原合同，必要时需要重新签丨订合同。建设工程

5、合同的通用条 款：（1）、词语定义及合同1文件：（2）双方一般权利和义务；（3） 施工组织设计和工期；（4）质量与检验；（5）安全施工；（6）合同价 款与支付；（7）材料设备供应；（8）工程变更；（9）竣工验收与结 算：仃0）违约、索赔和争议；（11）其他。四、建设工程合同的审查在工程承包合同中，往往会因种种原因出现各种问题，使得 工程承包单位蒙受不应有的损失。在工程承包合同中，常见的问 题主要有：1、因缺少必要的法律常识，合同签订后才发现合同中缺少一 些必不可少的法律条款；合同虽已签字但不具备法律效力，使得 因履行合同造成损失或发生经济纠纷后承包人得不到法律的保 护。2、在合同执行过程中发现

6、原订合同有些条款因考虑不周，含 糊不清，难以分清双方的责任和权利，合同的条款之间、不同的 合同文件之间的规定和要求相互矛盾或不相一致。3、合同双方对同一合同的有关条款理解各异，而合同中未能 做具体解释，使得合同双方在合同履行过程中因意见不一致而产 生矛盾或争议，以致合同无法正常履行。4、合同条款漏洞太多，对许多可能发生的情况未作充分估 计，因而亦未能相应研究考虑一些补救的条款在合同中做出具体 规定。5、合同一方在合同实施中才发现合同的某些条款对自己极为 不利，隐藏着极大的风险，或过于苛刻，使工程合同无法履行。为了避免工程承包合同签订过程中出现上述一些问题，减少 因工程承包合同签订过程中可能带来

7、的损失，承包单位应在签订 承包工程合同前对工程合同进行必要的审查。承包单位在获得发 包人的招标文件后，在编制投标文件时，应组织有关部门包括工 程技术、财务、材料物质供应、机械设备等部门的业务人员共同 研究招标文件中有关合同文本的各个条款。通过审查可以达到以 下几个目的：1、将合同文本中的各个组成部分分解开来，逐条研究各项条 款的合理性和可行性，对涉及到工程技术尤其是影响到切身利益 的条款要逐字逐句进行推敲，并审查合同条款的表达是否清楚， 如有含糊不清之处则要在标前会议上或正式签订工程承包合同同 时予以明确。2、查合同内容的完整性。用标准的合同文本来对照该合同文 本，审查是否缺少一些必要的合同条

8、款。3、审查合同的合法性。通过审查，可以分析评价每一个合同 条文执行后的法律后果将会给承包人带来的风险，为报价策略的 制定提供基础资料，为合同谈判和签订合同提供决策依据。4、通过审查，可以发现合同条款之间的矛盾之处，即不同条 款对同一具体问题的规定或要求不相一致；还可以发现对承包人 不利或有害的条款，如单方不平等条款等；另外还能发现一些隐 含着较大风险但含糊不清或自己所不能理解的条款。所有这些， 投标者均应向发包人提出，要求解释或澄清。对一些重大的工程项目或合同关系和合同文本复杂的工程， 投标单位应将合同审查的结果聘请有关法律顾问和合同专家进行 审核，以避免或减少相应的风险，减少合同谈判和签订

9、过程中的 失误。工程承包合同的审查一般通过编制合同审查表的方式进行， 要达到合同审查的目的，审查表至少应具备以下功能：1、有完整的审查项目和审查内容，通过审查表可以直接检查 合同条文的完整性。2、被审查合同在对应审查项目上的具体条款和具体内容。3、对合同内容进行分析评价，即合同中有什么样的问题和风险。4、针对分析出来的问题提出建议或对策。在上述建设工程合同审查中，关键在于确定合同审查的内 容。一般地，建设工程合同审查项目的确定，主要依据招标单位 提供的招标文件中所附工程合同的有关条款。但在确定审查项目 过程中，应结合具体的工程项目性质、特点以及工程项目所在地 的自然环境和地理条件以及工程项目的

10、技术要求，来实施具体地 审查。审查中，要结合招标文件中有关技术规范、施工图纸、工 程量清单以及其他有关技术资料的要求，根据以往的经验确定审 查重点。审查时，应侧重审查合同双方的权利和义务是否明确， 合同条款的完整性和严谨性，合同条款与招标文件以及其他技术 资料之间是否表述一致，有无相互矛盾或故意作假的现象，合同 的合法性和有效性等。对合同的审查是整个投标过程中不可逾越 的重要的基础工作，一定要过细。参加审查的人员必须具备承接 过类似工程项目的工作经验，也必须是参加本工程合同项目谈判 和签订合同的成员。对审查中发现的问题，应详细列在上述审查 表中，并以简洁的形式和精练的语言表达出来，交给谈判小组， 作为合同谈判的依据。在合同谈判结束、签订正式合同之前，合同管理人员还应对 合同作最后一次审查，其重点是：1、以前合同审查所发现的问题是否得到落实，或都已处理 过；不利的、苛刻的、风险型条款，是否都作了