第十一章行政立法

1、1 第三编第三编 行政行为行政行为 第十章第十章 行政行为概述行政行为概述 第十一章第十一章 行政立法行政立法 第十二章第十二章 行政规范性文件行政规范性文件 第十三章第十三章 具体行政行为具体行政行为 第十四章第十四章 依申请行政行为依申请行政行为 第十五章第十五章 依职权行政行为依职权行政行为 第十六章第十六章 其他行为其他行为 第十七章第十七章 行政程序行政程序 第十一章第十一章 行政立法行政立法 立法法立法法 行政法规制定程序条例行政法规制定程序条例 行政规章制定程序条例行政规章制定程序条例 3 一、概念一、概念 指指行政机关行政机关根据根据法定权限并按法定程序法定权限并按法定程序制定

2、制定 和发布和发布行政法规和行政规章行政法规和行政规章的活动。的活动。 权力机关立法与行政立法的区别权力机关立法与行政立法的区别 第一节第一节 行政立法概述行政立法概述 4 第一节第一节 行政立法概述行政立法概述 权力机关立法权力机关立法行政立法行政立法 立法主体立法主体人大及其常委会人大及其常委会行政机关行政机关 立法权来立法权来 源源 宪法宪法宪法；法律、法规授宪法；法律、法规授 权；最高权力机关授权权；最高权力机关授权 立法内容立法内容基本制度和重大问题基本制度和重大问题行政事务的管理内容行政事务的管理内容 立法效力立法效力 等级等级 低于宪法，高于行政立低于宪法，高于行政立 法法 低于

3、宪法和法律低于宪法和法律 立法程序立法程序 更严格；更注重民主程更严格；更注重民主程 序的设置序的设置 较简便；更关注效率较简便；更关注效率 司法适用司法适用具有完全适用力具有完全适用力规章在行政诉讼中只能规章在行政诉讼中只能 参照适用参照适用 5 二、分类二、分类 （一）职权立法与授权立法（一）职权立法与授权立法 p职权立法，指行政机关依据职权立法，指行政机关依据宪法和组织法宪法和组织法所规定所规定 的行政立法权限，就其职权管理范围内的行政事项的行政立法权限，就其职权管理范围内的行政事项 所进行的行政立法。所进行的行政立法。 p授权立法，指行政机关根据授权立法，指行政机关根据单行法律、法规授

4、权单行法律、法规授权 或最高国家权力机关的特别授权或最高国家权力机关的特别授权所进行的立法。所进行的立法。 第一节第一节 行政立法概述行政立法概述 6 （二）执行性立法与创制性立法（二）执行性立法与创制性立法 p执行性立法，指行政机关为了执行或实现特定法执行性立法，指行政机关为了执行或实现特定法 律、法规或上级行政机关行政规范的规定而进行的律、法规或上级行政机关行政规范的规定而进行的 立法。立法。 p创制性立法，指行政机关为了填补法律、法规的创制性立法，指行政机关为了填补法律、法规的 空白或变通法律、法规的规定以实现行政职能而进空白或变通法律、法规的规定以实现行政职能而进 行的立法。行的立法。

5、 第一节第一节 行政立法概述行政立法概述 7 （三）中央立法与地方立法（三）中央立法与地方立法 p中央立法，指中央行政机关依法制定和发布行政中央立法，指中央行政机关依法制定和发布行政 法规和规章的活动。法规和规章的活动。 p地方立法，指地方行政机关依法制定和发布规章地方立法，指地方行政机关依法制定和发布规章 的活动。的活动。 第一节第一节 行政立法概述行政立法概述 8 一、原则一、原则 u民主立法原则民主立法原则 u法制统一原则法制统一原则 u可操作性原则可操作性原则 第二节第二节 行政立法的原则和程序行政立法的原则和程序 9 第二节第二节 行政立法的原则和程序行政立法的原则和程序 二、行政立

6、法主体及其权限二、行政立法主体及其权限 三、行政立法程序三、行政立法程序 u行政法规制定程序行政法规制定程序 u行政规章制定程序行政规章制定程序 10 一、行政立法的合法性要件一、行政立法的合法性要件 u职权合法职权合法 u内容合法内容合法 u程序合法程序合法 第三节第三节 对行政立法的监督对行政立法的监督 案例案例5-1 11 二、对行政立法的监督机制二、对行政立法的监督机制 （一）裁决（一）裁决 地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不 一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见， 国务院认为应当适用地

7、方性法规的，则适用地方性国务院认为应当适用地方性法规的，则适用地方性 法规；认为应当适用部门规章的，应提请法规；认为应当适用部门规章的，应提请全国人大全国人大 常委会常委会裁决。裁决。 第三节第三节 对行政立法的监督对行政立法的监督 12 行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的 特别规定不一致，不能确定如何适用时，由特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院国务院 裁决；裁决； 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对 同一事项的规定不一致时，由同一事项的规定不一致时，由国务院国务院裁决。裁决。 同一机

8、关制定的新的规章与旧的规章所作特别规同一机关制定的新的规章与旧的规章所作特别规 定不一致时，由定不一致时，由制定机关制定机关裁决。裁决。 第三节第三节 对行政立法的监督对行政立法的监督 13 第三节第三节 对行政立法的监督对行政立法的监督 （二）改变（二）改变/撤销撤销 监督机关监督机关 国务院、中国务院、中 央军委、最央军委、最 高院、最高高院、最高 检、省级人检、省级人 大常委会大常委会 其他组织和其他组织和 个人个人 监督对象监督对象 行政法规、行政法规、 地方性法规、地方性法规、 自治条例、自治条例、 单行条例单行条例 监督权力监督权力 要求审查要求审查 建议审查建议审查 14 （三）

9、备案（三）备案 第三节第三节 对行政立法的监督对行政立法的监督 行政立法行政立法备案机关备案机关 行政法规行政法规全国人大常委会全国人大常委会 部门规章部门规章国务院国务院 省级政府规章省级政府规章省级人大常委会、国务院省级人大常委会、国务院 较大的市的政府较大的市的政府 规章规章 本级人大常委会、省级人大常委本级人大常委会、省级人大常委 会、省级人民政府、国务院会、省级人民政府、国务院 授权法规、规章授权法规、规章授权决定规定的机关授权决定规定的机关 15 （四）司法监督（四）司法监督 司法解释司法解释 条文含义的释明条文含义的释明 限缩或扩大解释限缩或扩大解释 第三节第三节 对行政立法的监

10、督对行政立法的监督 2021-7-1816 v人口与计划生育法人口与计划生育法第四十五条规定：第四十五条规定： “社社 会抚养费的征收管理办法，由会抚养费的征收管理办法，由国务院国务院制定制定”。 v立法法立法法第九条规定：第九条规定：“本法第八条规定本法第八条规定 的的 事项尚未制定法律的，事项尚未制定法律的，全国人民代表大会及其全国人民代表大会及其 常务委员会常务委员会有权作出决定，有权作出决定，授权国务院授权国务院可以根可以根 据实际需要，对其中的部分事项先制定行政法据实际需要，对其中的部分事项先制定行政法 规，但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的规，但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的

11、 剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法 制度等事项除外。制度等事项除外。” 2021-7-1817 立法主体立法主体 立法权限立法权限 国务院国务院 根据宪法和法律，制定根据宪法和法律，制定行政法规行政法规；立立 法法法法第第5656条规定：行政法规可以就下列事条规定：行政法规可以就下列事 项作出规定：（项作出规定：（1 1）为执行法律的规定需要）为执行法律的规定需要 制定行政法规的事项；（制定行政法规的事项；（2 2）宪法宪法第第8989 条规定的国务院行政管理职权的事项。条规定的国务院行政管理职权的事项。 各部委行署及具各部委行署及具 有行政管理

12、职能有行政管理职能 的直属机构的直属机构 可以根据法律和国务院的行政法规、决定和可以根据法律和国务院的行政法规、决定和 命令，在本部门的权限范围内，制定命令，在本部门的权限范围内，制定规章规章。 省级人民政府、省级人民政府、 较大的市较大的市的人民的人民 政府政府 可以根据法律、行政法规和本省、自治区、可以根据法律、行政法规和本省、自治区、 直辖市的地方性法规，制定直辖市的地方性法规，制定规章规章。 较大的市包括：省、自治区所在地的市、较大的市包括：省、自治区所在地的市、 经济特区所在地的市和经国务院批准的较经济特区所在地的市和经国务院批准的较 大的市大的市 2021-7-1818 名称名称

13、条例、规定、办法（规章不得称条例）条例、规定、办法（规章不得称条例） 立项立项 国务院有关部门报请立项；国务院法制机构国务院有关部门报请立项；国务院法制机构 拟订年度立法工作计划报国务院审批拟订年度立法工作计划报国务院审批 起草起草 有关部门起草或由国务院法制机构起草、组有关部门起草或由国务院法制机构起草、组 织起草织起草 审查审查 决定决定 国务院法制机构负责审查；听证国务院法制机构负责审查；听证直接涉直接涉 及相对人切身利益的可以听证，有关行政许及相对人切身利益的可以听证，有关行政许 可的必须听证可的必须听证 -为国务院常务会议审议（总理决定）为国务院常务会议审议（总理决定） -为国务院审

14、批为国务院审批 实为实施细则性质的行政实为实施细则性质的行政 法规由总理（含副总理）传阅批准法规由总理（含副总理）传阅批准 2021-7-1819 公布公布 总理签署国务院令发布，国务院公报文本为标准文本总理签署国务院令发布，国务院公报文本为标准文本 生效生效 原则原则：公布后：公布后3030日后；日后； 例外例外：涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及：涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及 公布后不立即施行将有碍的，可自公布之日起公布后不立即施行将有碍的，可自公布之日起 备案备案 公布后公布后3030日内由国务院办公厅报全国人大常委会备案日内由国务院办公厅报全国人大常委会备案 解释解释 若

15、为文本本身的，国务院各部门和省府可要求解释，若为文本本身的，国务院各部门和省府可要求解释， 由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后，由由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后，由 国务院或其授权的有关部门公布；国务院或其授权的有关部门公布； 若为具体应用问题的，国务院各部门和省府的法制机若为具体应用问题的，国务院各部门和省府的法制机 构可请求解释，由国务院法制机构解释答复；涉及重构可请求解释，由国务院法制机构解释答复；涉及重 大问题的由其提出意见报国务院同意后答复。大问题的由其提出意见报国务院同意后答复。 2021-7-1820 制定机关制定机关报请立项报请立项决定决定公布公布备案备案

16、部门部门 规章规章 组成部门、组成部门、 直属机构直属机构 部门工作部门工作 机构机构 部务会部务会 议或委议或委 员会会员会会 议议 标准文本标准文本 为本部门为本部门 或国务院或国务院 公报公报 公布后公布后3030 日内由法日内由法 制机构报制机构报 请备案请备案 地方地方 政府政府 规章规章 省级政府、省级政府、 较大市政较大市政 府府 政府工作政府工作 部门或下部门或下 级政府级政府 政府常政府常 务会议务会议 或全体或全体 会议会议 标准文本标准文本 为政府公为政府公 报报 公布后公布后3030 日内由法日内由法 制机构报制机构报 请备案请备案 2021-7-1821 练习题练习题

17、 2021-7-1822 v关于行政诉讼，下列哪些情形法院可以认定关于行政诉讼，下列哪些情形法院可以认定 下位法不符合上位法？（下位法不符合上位法？（ ）10/2/9010/2/90，多选，多选 A.A.下位法延长上位法规定的履行法定职责的期下位法延长上位法规定的履行法定职责的期 限限 B.B.下位法以参照方式限缩上位法规定的义务主下位法以参照方式限缩上位法规定的义务主 体的范围体的范围 C.C.下位法限制上位法规定的权利范围下位法限制上位法规定的权利范围 D.D.下位法超出上位法规定的强制措施的适用范下位法超出上位法规定的强制措施的适用范 围围 2021-7-1823 v下列有关法律规范的适

18、用和备案的哪一种说下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说 法是正确的？（法是正确的？（ ） 05/2/4305/2/43，单选，单选 A.A.地方性法规与部门规章对同一事项的规定不地方性法规与部门规章对同一事项的规定不 一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最 终裁决终裁决 B.B.不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不同行政法规的特别规定与一般规定不一致 不能确定如何适用时，由国务院裁决不能确定如何适用时，由国务院裁决 C.C.地方政府规章内容不适当的，国务院应当予地方政府规章内容不适当的，国务院应当予 以改变或撤销以改变或撤销 D.D.凡被授权机关

19、制定的法规违背授权目的，授凡被授权机关制定的法规违背授权目的，授 权和所制定的法规应当一并撤销权和所制定的法规应当一并撤销 2021-7-1824 v按照律师法规定，申请领取律师执业证书，按照律师法规定，申请领取律师执业证书， 司法性质机关应当自收到申请之日起司法性质机关应当自收到申请之日起3030日内作日内作 出是否颁发的决定。按照行政许可法的规定，出是否颁发的决定。按照行政许可法的规定， 应当自受理行政许可申请之日起应当自受理行政许可申请之日起2020日内作出行日内作出行 政许可决定。政许可决定。20042004年年7 7月初，张某向省司法厅月初，张某向省司法厅 申请领取律师执业证书，司法

20、厅的正确做法是申请领取律师执业证书，司法厅的正确做法是： （ ） 04/2/4004/2/40，单选，单选 2021-7-1825 A.A.应当适用律师法，在应当适用律师法，在3030日内作出是否颁发的日内作出是否颁发的 决定决定 B.B.应当适用行政许可法，在应当适用行政许可法，在2020日内作出是否颁日内作出是否颁 发的决定发的决定 C.C.可以选择适用律师法或者行政许可法关于期可以选择适用律师法或者行政许可法关于期 限的规定作出决定限的规定作出决定 D.D.因法律关于期限的规定不一致，报请全国人因法律关于期限的规定不一致，报请全国人 大常委会裁决后再作决定大常委会裁决后再作决定 2021

21、-7-1826 v我国我国种子法种子法规定，违法经营、推广应当规定，违法经营、推广应当 审定而未经审定通过的种子的，可以处审定而未经审定通过的种子的，可以处1 1万元万元 以上以上5 5万元以下罚款。某省人民政府在其制定万元以下罚款。某省人民政府在其制定 的的某省种子法实施办法某省种子法实施办法中规定，违法经营、中规定，违法经营、 推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处 3 3万元以上万元以上5 5万元以下的罚款。下列说法哪些是万元以下的罚款。下列说法哪些是 正确的？（正确的？（ ）03/2/7003/2/70，多选，多选 2021-7-1827 A.

22、A.实施办法实施办法超越了超越了种子法种子法的规定，无的规定，无 效效 B.B.实施办法实施办法没有超越没有超越种子法种子法的规定，的规定， 有效有效 C.C.国务院若认为国务院若认为实施办法实施办法超越了超越了种子法种子法 的规定，有权予以撤销的规定，有权予以撤销 D.D.受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可 以对以对实施办法实施办法一并请求审查一并请求审查 2021-7-1828 v李某在特区打工时被机器轧断手臂，就赔偿李某在特区打工时被机器轧断手臂，就赔偿 问题与企业发生争议起诉至法院。根据该特区问题与企业发生争议起诉至法院。根据该特区 依据全国人

23、大授权制定的地方性法规，李某只依据全国人大授权制定的地方性法规，李某只 能得到能得到2020个月工资的赔偿额，而根据该特区所个月工资的赔偿额，而根据该特区所 在省的地方性法规，他可以得到在省的地方性法规，他可以得到2525个月的赔偿个月的赔偿 额。法院应如何处理本案？（额。法院应如何处理本案？（ ） 02/2/2402/2/24，单选，单选 2021-7-1829 A.A.直接依据省地方性法规审理判决此案直接依据省地方性法规审理判决此案 B.B.直接依据特区地方性法规审理判决此案直接依据特区地方性法规审理判决此案 C.C.提请全国人大常委会作出裁决后审理判决此提请全国人大常委会作出裁决后审理判

24、决此 案案 D.D.提请提请国务院作出裁决后审理判决此案国务院作出裁决后审理判决此案 2021-7-1830 v国务院法制机构在审查起草部门报送的行政国务院法制机构在审查起草部门报送的行政 法规送审稿时认为，该送审稿规定的主要制度法规送审稿时认为，该送审稿规定的主要制度 存在较大争议，且未与有关部门协商。对此，存在较大争议，且未与有关部门协商。对此， 可以采取下列哪些处理措施？（可以采取下列哪些处理措施？（ ） 11/2/8511/2/85，多选，多选 A.A.缓办缓办 B.B.移交其他部门起草移交其他部门起草 C.C.退回起草部门退回起草部门 D.D.向社会公布，公开征求意见向社会公布，公开

25、征求意见 2021-7-1831 v有关行政法规的决定与公布，下列哪一说法有关行政法规的决定与公布，下列哪一说法 是正确的？（是正确的？（ ）10/2/4210/2/42，单选，单选 A.A.行政法规均应由国务院常务会议审议通过行政法规均应由国务院常务会议审议通过 B.B.行政法规草案在国务院常务会议审议时，可行政法规草案在国务院常务会议审议时，可 由起草部门作说明由起草部门作说明 C.C.行政法规草案经国务院审议报国务院总理签行政法规草案经国务院审议报国务院总理签 署前，不得再作修改署前，不得再作修改 D.D.行政法规公布后由国务院法制办报全国人大行政法规公布后由国务院法制办报全国人大 常委

26、会备案常委会备案 2021-7-1832 v关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选 项是正确的？（项是正确的？（ ）08/2/4108/2/41，单选，单选 A.A.行政法规的制定程序包括起草、审查、决定行政法规的制定程序包括起草、审查、决定 和公布，立项不属于行政法规制定程序和公布，立项不属于行政法规制定程序 B.B.几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国 务院，应当由牵头部门主要负责人签署务院，应当由牵头部门主要负责人签署 C.C.对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经 国务院

27、同意后向社会公布国务院同意后向社会公布 D.D.行政法规应当在公布后行政法规应当在公布后3030日内由国务院法制日内由国务院法制 办报全国人大常委会备案办报全国人大常委会备案 2021-7-1833 v关于行政法规，下列哪一选项是正确的？关于行政法规，下列哪一选项是正确的？ （ ） 07/2/4607/2/46，单选，单选 A.A.行政法规可以设定行政拘留处罚行政法规可以设定行政拘留处罚 B.B.行政法规对法律设定的行政许可作出具体规行政法规对法律设定的行政许可作出具体规 定时可以增设行政许可定时可以增设行政许可 C.C.行政法规的决定程序依照国务院自治法的有行政法规的决定程序依照国务院自治法

28、的有 关规定办理关规定办理 D.D.行政法规之间对同一事项的新的一般规定与行政法规之间对同一事项的新的一般规定与 旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时， 由国务院法制办裁决由国务院法制办裁决 2021-7-1834 v下列关于行政法规解释的哪种说法是正确下列关于行政法规解释的哪种说法是正确 的？（的？（ ） 06/2/3906/2/39，单选，单选 A.A.国务院各部门可以根据国务院授权解释行政国务院各部门可以根据国务院授权解释行政 法规法规 B.B.行政法规条文本身需要作出补充规定的，又行政法规条文本身需要作出补充规定的，又 国务院解释国务院解释 C

29、.C.在审判活动中行政法规条文本身需要进一步在审判活动中行政法规条文本身需要进一步 明确界限的，由最高人民法院解释明确界限的，由最高人民法院解释 D.D.对具体应用行政法规的问题，各级政府可以对具体应用行政法规的问题，各级政府可以 请求国务院法制机构解释请求国务院法制机构解释 2021-7-1835 v下列有关行政法规和规章的哪一种说法是正下列有关行政法规和规章的哪一种说法是正 确的？（确的？（ ）05/2/4905/2/49，单选，单选 A.A.涉及两个以上国务院部门职权范围的事项，涉及两个以上国务院部门职权范围的事项， 不得制定规章，应当由国务院制定行政法规不得制定规章，应当由国务院制定行

30、政法规 B.B.行政机关对行政许可事项进行监督检查收取行政机关对行政许可事项进行监督检查收取 费用须由法规规章规定费用须由法规规章规定 C.C.行政法规应由国务院起草、讨论和通过，国行政法规应由国务院起草、讨论和通过，国 务院部门不能成为行政法规的起草单位务院部门不能成为行政法规的起草单位 D.D.有规章制定权的地方政府可以直接依据法律有规章制定权的地方政府可以直接依据法律 制定规章制定规章 2021-7-1836 v关于规章，下列哪一说法是正确的？（关于规章，下列哪一说法是正确的？（ ） 11/2/4111/2/41，单选，单选 A.A.较大的市的人民政府制定的规章可以在上位较大的市的人民政府制定的规章可以在上位 法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政 许可作出具体规定许可作出具体规定 B.B.行政机关实施许可不得收取任何费用，但规行政机关实施许可不得收取任何费用，但规 章另有规定的，依照其规定章另有规定的，依照其规定 C.C.规章可以授权具有管理公共事务职能的组织规章可以授权具有管理公共事务职能的组织 实施行政处罚实施行政处罚 D.D.违法行为在二年内未被发现的，不再给予行违法行为在二年内未被发现的，不再给予行 政处罚，但规章另有规定的除外政处罚，但规章另有规定的除外 2021-7-1837 v某