民诉法资料整理

1、 民诉整理（1）一、 概念辨析1、 诉权与诉讼权利诉权是诉讼权利化概念，是指原告要求国家给予司法救济权利保护请求权；诉讼权利则是当事人依法享有的各种程序权利的总称，包括证明权、辩论权、处分权等。2、 诉讼标的和诉讼标的物诉讼标的是指，当事人之间发生争议并提出请求法院裁决的民事权利义务关系，是一种权利主张。诉讼标的物指，当事人之间发生争议的民事权利义务关系所指向的对象，即该权利义务关系可指向的标的物。3、 主管与管辖民事诉讼中主管是指人民法院依法受理一定范围内民事纠纷的权限。管辖这是确定各级人民法院或同级法院之间受理第一审民事案件的分工与权限。（概念可以不答）主管解决的是法院和其他国家机关，社会

2、组织在解决民事纠纷上的分工和权限问题；管辖则是人民法院系统内部划分和确定某级或同级某个人民法院对某一民事案件刑事审判权的问题。主管是确定管辖的基础和前提，管辖是主管的体现和落实。4、 级别管辖与地域管辖二者都是对人民法院对于受理第一审民事案件的范围和权限的划分级别管辖是指划分上下级人民法院第一审民事案件的分工和权限，解决不同级别间的人民法院各自管辖的第一审民事案件的权限和范围。地域管辖解决同级人民法院在各自辖区内受理第一审民事案件的分工和权限。5、 移送管辖与管辖权移送移送管辖，无管辖权的人民法院将案件已送至有管辖权的人民法院，实质是案件移送；而管辖权移送则相反，其转移的是案件的管辖权。移送管

3、辖一般在同级人民法院间进行，不排除上下级法院间移送，但是管辖权转移只能在上、下级之间进行。移送管辖无需受移送方同意，管辖权转移则需要上级人民法院同意或决定。6、 诉讼权利能力与诉讼行为能力诉讼权利能力是指公民，法人和其他组织作为民事诉讼当事人的资格，是一种法律资格。诉讼行为能力是能以自己的行为独立行使诉讼权利，履行诉讼义务的能力，是一种诉讼能力。7、 直接证据与间接证据直接证据是指能单独，直接证明案件主要事实的证据间接证据是指不能单独，直接证明案件主要事实的证据一般而言，直接证据的证明力大于间接证据。8、 证据能力与证明能力证据能力是指证据是否具有证明事实的资格，而证明能力则是该证据在多大程度

4、上说明了案件实事。证据能力是证据的法律属性，由法律实现加以规定，证明能力则是取决于证据于待证明事实间的逻辑联系，法官在诉讼中判断。9、 期间与期日区别主要在于：（1） 期间是民事诉讼法律关系主体各自或单独进行或完成某项诉讼行为的时间，期日则是各主体共同进行诉讼活动必须遵守的时间（2） 其间有法定期间与指定期间之分；期日只有指定期日。（3） 期间以确定的起止时间的到来为开始与终结；期日则仅有开始的时间，以诉讼的世纪完结时间为终结。10、 法院调解与当事人和解相同点：二者都是双方当事人自愿进行的 二者都能够导致诉讼终结区别：（1） 法院调解是诉讼内在人民法院审判组织的主持下进行的；而当事人和解是是

5、双方当事人自主协商（2） 法院调解协议达成后，即产生法律效力，于宣判有同等法律效力，双方当事人均不得对调解协议上诉，不得就同一问题再次起诉；而当事人和解协议并不具有法律效力。（3） 调解协议具有强制执行的效力，当事人可依据调解协议申请强制执行；和解协议不具备强制执行的效力。11、 重审与再审（1） 重申的法院为原审法院，再审法院为原审法院或同级法院（2） 发回重审的决定由上诉法院决定，再审由当事人向有管辖权的法院申请（3） 发回重审的原因是原审存在程序错误，再审的原因既可以是实体问题也可以是程序问题（4） 发回重审是针对一审案件，重审后可以上诉；再审对于一审二审都适用，对于二审案件的再审裁判，

6、当事人不得上诉。（5） 二者均要由新的审判人员组成合议庭，采用合议制审判。12、 不予受理与驳回起诉（1） 不予受理是审查起诉阶段作出的裁定，驳回起诉是法院受理后作出的裁定（2） 作出不予受理的主体是立案庭，作出驳回起诉的是审判庭（3） 二者都是法院对于起诉不符合条件的裁定13、 驳回起诉与驳回诉讼请求（就一句话的事儿自己看吧懒得打了）14、 申请撤诉与放弃诉讼请求（就一句话的事儿自己看吧懒得打了）15、 起诉与上诉（1）提起诉讼的原因不同：起诉是原告针对与被告的权益纠纷向法院提出审判请求；上诉则是当事人不满第一审未生效裁判向上一级人民法院提出审判请求（2）提起诉讼的目的不同：起诉在于解决民事

7、纠纷；上诉则要求上一级人民法院纠正错误裁判（3）提起诉讼的时间限制不同：起诉一般不受限制，诉讼时效内外都可提起；上诉受上诉期限制，超过期限上诉不予受理（4）提起诉讼的形式不同：起诉可以书面，特殊情况下也可以口头形式；上诉只能以书面形式（5）主体不同：行使起诉权的只能是原告；上诉的则既可以是一审原告，也可以是被告或者第三人16、 诉讼终止与诉讼终结（1）诉讼终结是诉讼的非正常结束，诉讼结束则是诉讼的正常结束；（2）前者对当事人的实体权利义务不做结论；后者必须对当事人的实体权利义务作出判定；（3）前者只能适用裁定，后者则采用判决书、裁定书或调解书。17、 民事裁定与民事判决18、 诉讼标的与诉讼请

8、求（1）性质不同：诉讼标的是双方当事人存在争议并提交法院裁判的权利义务关系；诉讼请求则是原告基于诉讼标的向法院提出的特定诉讼主张；（2）是否可变更：在同一个诉中，诉讼标的不能变更，诉讼请求可以变更。19、辩论权与辩论主义（1） 调整关系不同：辩论主义调整当事人与法院的关系，辩论原则则调整当事人间的关系；（2）对法院的约束力不同：辩论对法院和当事人的裁判和诉讼活动有实际的法律约束力，辩论原则则没有使当事人的辩论结果形成对法院裁判的约束；（3）引起结果的不同：辩论主义使法院受当事人提出事实与证据范围的约束，保持中立；辩论原则则不能排除职权主义对当事人自由意思的干涉。二、 简答题1、 反诉的成立条件

9、（1） 本诉被告对本诉原告提起（2） 被告应在举证期限届满前提出反诉（3） 反诉请求必须与本诉请求或诉讼攻击防御方法有关联性（4） 反诉不得对诉讼程序造成明显迟延（5） 反诉是不属于其他法院的专属管辖2、 简述辩论原则的内容知当事人在诉讼活动中，有权就案件可争议的事实和法律问题，在法院的主持下进行辩论，各自陈述主张和根据，互相进行反驳与答辩，全面查明案件事实，维护自己的合法权益。具体包括以下几个方面：（1） 辩论权是当事人一项重要的诉讼权利，是其维护自身合法权益最为重要的方法。（2） 辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程，自法院受理案件伊始直至诉讼终结，当事人均有权利进行辩论，岂不仅适用于一审、二审

10、程序，以适用于审判监督程序。（3） 辩论的表现形式可以是口头形式，亦可以是书面形式（4） 辩论的内容广泛，既可以是事实问题，也可以是法律问题；既可以是实体问题，也可以是程序问题。（5） 人民法院的判决必须经过和基于当事人的辩论而作出。（6） 人民法院应当充分保障当事人的辩论权。3、 简述处分原则的内容处分原则是指当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利的原则。主要包括以下几个方面的内容：（1） 处分权的主体是当事人，其他诉讼参与人不享有处分权。当事人：原告、被告、共同诉讼人、诉讼代表人、第三人（2） 处分的对象包括民事权利和诉讼权利（3） 处分原则贯穿于诉讼全过程，自起诉，判决

11、生效直至执行，当事人皆可行使处分权。（4） 处分权的行使限于法律规定的范围，不得违反法律禁止性规定，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法利益。4、 协议管辖应符合哪些条件（1） 只能对第一审法院管辖的合同和其他财产纠纷进行协议，对于第二审以及重审、再审、提审的案件，只能由人民法院依法决定管辖法院，当事人无权选择更无权协议（2） 选择协议管辖必须是以书面的形式，口头协议无效（3） 只限于经济合同纠纷提起的诉讼，其他民事、经济纠纷不得协议（4） 必须在合法的范围内选择，即本案被告住所地，合同履行地，合同签订地，原告住所地，标的物所在地，与争议有实际联系的法院中选择一个管辖法院，若双方协议的管辖

12、法院不明确时，仍应由被告住所地或合同履行地法院进行管辖。（5） 当事人协议选择的法院不得违反民事诉讼法对于级别管辖与属地管辖的规定。5、 哪些情况需要上级法院指定管辖（1） 接受移送案件的法院认为受移送的案件依法不属于本院管辖的，应报请上级法院指定管辖。（2） 有管辖权的法院由于特殊原因而不能行使管辖权的，由上级法院指定管辖。（3） 法院之间因管辖权发生争议而又协商不成的，应报请他们的共同上级法院指定管辖。6、 举例说明共同诉讼人的两个种类（1） 共同诉讼人包括了必要共同诉讼的诉讼人，普通共同诉讼的诉讼人（2）必要的共同诉讼：是指当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的诉讼。必要的共同

13、诉讼人具有共同的权利和义务，因而是不可分之诉，人民法院必须合并审理和判决。所以，共同诉讼人必须共同参加诉讼，诉讼行为应保持一致性。（3）普通的共同诉讼：是指当事人一方或双方为二人以上，其诉讼标的为同一种类，人民法院认为可以合并审理，并经当事人同意而共同进行的诉讼。每个共同诉讼人的诉讼行为只对自己发生法律效力，对其它共同诉讼人没有约束力。（4）区别：共同诉讼人间的关系不同，必要共同诉讼人之间的关系密切相关，不可分割的，一人诉讼行为只要经他人认可，便对其他共同诉讼人生效，必须共同审判，必须统一裁决；普通共同诉讼人缺少内在联系，处于独立地位，可以共同审判也可以分开，应当分别裁决。7、 举例说明第三人

14、的两个种类。（1） 第三人包括有独立请求权第三人和无独立请求权第三人（2） 有独立请求权的第三人：是指对于已经开始的诉讼，以该诉讼的原被告为被告提出独立的诉讼请求而参加诉讼的人。如重婚案件涉及财产处理，合法婚姻当事人可以作为有独立请求权第三人参加诉讼。（3） 无独立请求权的第三人：是对当事人双方的诉讼标的虽然没有独立的请求权，但是案件处理结果同他有法律上的利害关系，可以申请参加诉讼或者由人民法院通知他参加诉讼的人。比如一方当事人因为第三人的原因造成违约，第三人可作为无独立请求权第三人。8、 民事诉讼证据的学理分类有哪些？（1）按照证明责任来分，分为本证和反证。（本症是指对相应待证实是负有证明责

15、任的当事人提出的证据；反证则是对待证事实不负有证明责任的当事人所提出的证据。）（2）按照证据来源分，分为原始证据与派生证据。（原始证据是指来源于原始出处的证据，即“第一手资料”；派生证据则是原始证据衍生的证据，即“第二手资料”。）（3）按照与证明对象的联系分，可分为直接证据与间接证据。（直接证据是指能够用以直接证明案件主要事实的证据，间接证据则是不能单独或证明主要案件事实的证据。）9、 法定诉讼代理人与委托诉讼代理人有什么不同？（1） 依据不同：法定诉讼代理人的权限由法律直接规定，委托诉讼代理人的权限则由当事人、法定代理人委托（2） 范围不同：法定代理人享有当事人的全部诉讼权利；委托诉讼代理人

16、的权利由委托人授予，若与实体权利相关的诉讼权利，必须由委托人特别授权10、 简述本证与反证的区别与联系。区别：（1） 提出主题不同，本证指对待证明事实负有证明这人的当事人所 提出的证据；反证则是对其不负证明责任的当事人所提供的（相反的）证据。（2） 证明的标准不同，本证对待证事实的证明应达到高度概然性的标准；反证则只要能使待证事实处于真伪不明的情况即可。关系：本证和反证为当事人对同一待证事实所提出的（相反的）证据（1） 法院通过衡量两者的证明力度大小来判断有关案件事实（2） 两者证明力相当时，则应当根据正名责任分配原则判决本正方承担不利法律后果11、 民事诉讼中的证明对象、免证的事实有哪些？证

17、明对象包括（1）当事人主张有关实体法上的事实（2）程序法上的事实（3）证据事实（4）外国法及地方性法规习惯（5）特别经验规则免证事实包括：（1） 众所周知的事实（2） 自然规律及定理（3） 推定事实（4） 预决事实（5） 公证事实（6） 自认事实12、 什么叫自认？当事人在何种情形下可以撤回其自认？自认即在诉讼过程中，一方当事人通过对另一方当事人陈述的事实明确表示承认而免除对方当事人举证责任的行为。自认包括：当事人明示承认；推定当事人承认；特别授权代理人承认。自认撤回的情形：（1）经对方当事人同意（2）有充分证据证明承认行为在受胁迫或重大误解的情况下作出的且与事实不符。13、 民事诉讼法对法院

18、调查收集证据的范围是如何规定的？（1）依职权收集证据：涉及可能有损国家利益，社会公共利益或者他人社会权益的事实。涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体正义无关的程序事项。（2）依申请收集证据：申请调查的证据属于国家有关部门保存并须法院依职权调查的证据涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集证据材料14、 诉前财产保全与诉讼中财产保全有何不同？（考过）（1）二者提起主体不同：前者由利害关系人向人民法院申请；后者人民法院可根据当事人的申请或依职权采取（2） 提起时间不同：前者由利害关系人在起诉前向人民法院申请；后者则发生在人民法院受理案件后

19、（3） 提起原因不同：前者因情况紧急当事人来不及起诉，不立即申请财产保全其权利将受到无法弥补的损害；后者则是一方当事人的行为或其他原因可能使判决无法执行或者难以执行的（4） 法律对二者的担保规定不同：申请诉前财产保全的，应当提供担保，不提供担保的，驳回申请；申请诉中财产保全的，法院可以责令提供担保，也可以不责令提供担保（5） 解除条件不同：诉前财产保全，在申请人民采取保全措施30天内不起诉的，人民法院应当解除；诉中财产保全解除，以被申请人向人民法院提供担保为条件15、 先于执行应当具备哪些条件？（1）当事人提出书面申请（2）当事人之间的民事权利义务关系明确（3）具有适用先予执行条件的必要性（4

20、）被申请人有履行义务能力（5）当事人提供担保，不提供担保的，驳回申请；法院确定当事人可以不提供担保的除外16、 适用拘传应当具备哪些条件？（1）拘传适用的对象是必须到庭的被告主要包括了：负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭无法查清案情的被告；给国家、集体或者他人造成损害的未成年人的法定代理人，且必须到庭的；必须到人民法院接受询问的被执行人或被执行人的法定代表人或负责人；（2）必须到庭的被告，经人民法院两次传票传唤（3）必须到庭的被告无正当理由拒不到庭17、 妨害民事诉讼行为的构成要件有哪些？（1）必须有妨害民事诉讼行为的发生，即妨害民事诉讼的作为或者不作为已经发生，若尚未实施，则不构成妨害民事诉讼行为（2）必须是在诉讼过程中实施的行为（3）必须处于行为人的故意（4）必须足以妨害民事诉讼的进行18、 法院对妨害民事诉讼行为可以采取哪些强制措施？（1）拘传：对于必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传（2）训诫：人民法院在开庭审理时对于违反法庭规则但情节显著轻微的人，可以当庭进行批评和告诫，并责令其改正，不得再犯（3）责令退出法庭：对违反法庭规则的当事人、诉讼参与人和其他人采取的命令其退出法庭的强制措施（4）罚款：对实施民事妨害诉讼行为情节比较严重的人，责令其在一定时间内，缴纳一定数额的金钱（5）拘留：人民法院对实施妨害民事诉讼行为情节严重