国际商法第二章-商事组织法汇编

1、一、商事组织的概念与特征一、商事组织的概念与特征 商事组织，也称为商事企业，是指能够以自商事组织，也称为商事企业，是指能够以自己的名义从事经营活动，以营利为目的的经济组己的名义从事经营活动，以营利为目的的经济组织。织。 特征：特征： （一）商事组织是独立的经济组织。（一）商事组织是独立的经济组织。 （二）商事组织是以营利为目的的组织。（二）商事组织是以营利为目的的组织。 （三）商事组织是商人的组织表现。（三）商事组织是商人的组织表现。二、商事组织的种类二、商事组织的种类 （一）独资企业（一）独资企业（Individual ProprietorshipIndividual Proprietors

2、hip） 1 1、概念：独资企业是由一名出资者单独出资并、概念：独资企业是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。从事经营管理的企业。 2 2、特征：、特征： （1 1）由一个自然人单独投资设立）由一个自然人单独投资设立 法人：指依法成立，享有民事权利能力和民事法人：指依法成立，享有民事权利能力和民事行为能力，以自己独立的财产独立承担民事责任的行为能力，以自己独立的财产独立承担民事责任的社会组织。社会组织。 法人设立的条件：依法成立；有必要的财产或法人设立的条件：依法成立；有必要的财产或者经费；有自己的名称、组织机构；能够独立承担者经费；有自己的名称、组织机构；能够独立承担民事责任。民事责任

3、。 （2）企业财产由投资人个人所有）企业财产由投资人个人所有 投资人对本企业的财产依法享有所有权，其投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承有关权利可以依法进行转让或继承 （3）投资人对企业债务承担无限责任）投资人对企业债务承担无限责任 当企业的财产不足以清偿企业到期债务时，当企业的财产不足以清偿企业到期债务时，投资人应以其个人或其家庭共有的全部财产用于投资人应以其个人或其家庭共有的全部财产用于清偿。即便企业解散后，投资人对未能清偿的企清偿。即便企业解散后，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任，这里区别于法业债务仍有依法继续偿还的责任，这里区别于法人的有

4、限责任。人的有限责任。 （4）个人独资企业为非法人企业）个人独资企业为非法人企业 （5）内部结构简单，经营灵活，法律限制较少）内部结构简单，经营灵活，法律限制较少 （二）合伙企业（二）合伙企业（Partnership） 合伙企业是由两个或者两个以上的合伙人为合伙企业是由两个或者两个以上的合伙人为共同目标，共同出资，共同经营，共享利润，共共同目标，共同出资，共同经营，共享利润，共担风险所组成的企业。担风险所组成的企业。 （三）公司（三）公司（Corporation） 公司是指依照法定条件和程序设立的，以营公司是指依照法定条件和程序设立的，以营利为目的的法人组织。公司是法人，具有独立的利为目的的法

5、人组织。公司是法人，具有独立的法律人格。公司的财产大都与股东的财产区别开法律人格。公司的财产大都与股东的财产区别开来，即股东对公司的债务仅以其出资额为限。来，即股东对公司的债务仅以其出资额为限。 第二节第二节 合伙企业法合伙企业法 一、合伙企业的概念及特征一、合伙企业的概念及特征 二、合伙企业的设立二、合伙企业的设立 三、合伙财产三、合伙财产 四、合伙企业的事务执行四、合伙企业的事务执行 五、合伙企业与第三人的关系五、合伙企业与第三人的关系 六、入伙与退伙六、入伙与退伙 七、合伙企业的解散和清算七、合伙企业的解散和清算 八、违反合伙企业法的法律责任八、违反合伙企业法的法律责任一、合伙企业的概念

6、及特征一、合伙企业的概念及特征（一）合伙的含义与类型（一）合伙的含义与类型 所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，按照协议共同投资、共同经营、共享权益、目的，按照协议共同投资、共同经营、共享权益、共担风险的组合关系。共担风险的组合关系。 种类：种类： 1 1、依合伙的性质及所适用的法律的不同，、依合伙的性质及所适用的法律的不同，分为民事合伙和商事合伙。这种分类存在于实行分为民事合伙和商事合伙。这种分类存在于实行民商分立体例的大陆法系国家，如德国、日本等民商分立体例的大陆法系国家，如德国、日本等。 2 2、依合伙的组织形态的不同，分为契约型、依合伙的组

7、织形态的不同，分为契约型合伙与组织型合伙。合伙与组织型合伙。 （二）合伙企业的概念、特征以及种类二）合伙企业的概念、特征以及种类 即两个或者两个以上的合伙人为了经营共同即两个或者两个以上的合伙人为了经营共同事业、共同出资、共享利润、共担风险而组成的事业、共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业就是合伙企业。企业就是合伙企业。 特征：特征： 1、合伙协议是合伙得以成立的法律基础、合伙协议是合伙得以成立的法律基础 合伙协议是处理合伙人相互之间的权利义务合伙协议是处理合伙人相互之间的权利义务关系的内部法律文件，仅具有对内的效力，即只关系的内部法律文件，仅具有对内的效力，即只约束合伙人。约束合伙人。

8、2、合伙须由全体合伙人共同出资、共同经营、合伙须由全体合伙人共同出资、共同经营 （1）出资是合伙人的基本义务，也是取得合）出资是合伙人的基本义务，也是取得合伙人资格的前提。伙人资格的前提。 （2 2）合伙人共同经营是合伙不同于公司的）合伙人共同经营是合伙不同于公司的又一特征，公司的股东不一定都参加公司的经又一特征，公司的股东不一定都参加公司的经营管理，甚至不从事公司的任何营业行为，而营管理，甚至不从事公司的任何营业行为，而普通合伙人必须共同从事经营活动，以合伙为普通合伙人必须共同从事经营活动，以合伙为职业和谋生之本。职业和谋生之本。 隐名合伙隐名合伙指当事人约定，一方对合伙指当事人约定，一方对

9、合伙所经营的事业出资，不参与合伙的经营管理，所经营的事业出资，不参与合伙的经营管理，但分享合伙营业所得到的收益，分担合伙所受但分享合伙营业所得到的收益，分担合伙所受到的损失的合伙类型。到的损失的合伙类型。 （3 3）合伙从事的行为一般是具有经济利益）合伙从事的行为一般是具有经济利益的营业行为。的营业行为。 3 3、合伙人共负盈亏、共担风险、对外承担无、合伙人共负盈亏、共担风险、对外承担无限连带责任限连带责任合伙与公司的主要区别之一合伙与公司的主要区别之一 公司股东按其出资比例和所持有股份分享公司公司股东按其出资比例和所持有股份分享公司利润，当公司资不抵债时，股东只以其出资额为限利润，当公司资不

10、抵债时，股东只以其出资额为限或所持股份为限对公司债务承担责任，合伙人则既或所持股份为限对公司债务承担责任，合伙人则既可以按合伙人的出资比例分享合伙赢利，也可按合可以按合伙人的出资比例分享合伙赢利，也可按合伙人约定的其他办法来分配合伙赢利，当普通合伙伙人约定的其他办法来分配合伙赢利，当普通合伙企业的合伙财产不足以清偿合伙债务时，合伙人还企业的合伙财产不足以清偿合伙债务时，合伙人还需要以其他个人财产来清偿债务，即承担无限责任，需要以其他个人财产来清偿债务，即承担无限责任，而且任何一个合伙人都有义务清偿全部合伙债务而且任何一个合伙人都有义务清偿全部合伙债务（不管其出资比例如何），即承担连带责任。在有

11、（不管其出资比例如何），即承担连带责任。在有限合伙企业中，普通合伙人对合伙企业债务承担无限合伙企业中，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人则仅以其出资额为限承担限连带责任，有限合伙人则仅以其出资额为限承担有限责任。有限责任。 我国我国“合伙企业法合伙企业法”第第2 2条规定：合伙企业是条规定：合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 种类：种类： 1 1、无限合伙、无限合伙 （1 1）普通合伙）普通合伙普通合伙人组成，合伙人普通合伙人组成，合伙人对企业债务承

12、担无限连带责任。对企业债务承担无限连带责任。 （2 2）特殊的普通合伙）特殊的普通合伙 特殊的普通合伙是指以专门的知识和技能为特殊的普通合伙是指以专门的知识和技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。特殊的普通客户提供有偿服务的专业服务机构。特殊的普通合伙必须在其企业名称中标明合伙必须在其企业名称中标明“特殊普通合伙特殊普通合伙”字样，以区别于普通合伙企业。字样，以区别于普通合伙企业。 无限责任界定的是无限责任界定的是“债务人和债权人债务人和债权人”之间之间的关系，即债务人必须承担全部的清偿责任，也的关系，即债务人必须承担全部的清偿责任，也就是当企业的全部财产不足以清偿到期债务时，就是当企业的全部

13、财产不足以清偿到期债务时，投资人应以个人的全部财产用于清偿，实际上就投资人应以个人的全部财产用于清偿，实际上就是将企业的责任与投资人的责任连为一体。是将企业的责任与投资人的责任连为一体。 连带责任界定的债务人之间内部如何约定，连带责任界定的债务人之间内部如何约定，每个债务人都有义务对债权人承担全部的清偿责每个债务人都有义务对债权人承担全部的清偿责任，也就是当合伙企业财产不足以清偿其债务时，任，也就是当合伙企业财产不足以清偿其债务时，合伙人应以其在合伙企业出资以外的财产清偿债合伙人应以其在合伙企业出资以外的财产清偿债务，每一个合伙人对企业债务都有清偿的义务，务，每一个合伙人对企业债务都有清偿的义

14、务，债权人可以就合伙企业财产不足以清偿的部分，债权人可以就合伙企业财产不足以清偿的部分，向任何一个合伙人要求全部偿还。由于连带责任向任何一个合伙人要求全部偿还。由于连带责任界定的是债务人之间的责任，所以个人独资企业界定的是债务人之间的责任，所以个人独资企业的投资就不存在连带责任的问题。的投资就不存在连带责任的问题。 补充补充： 无限连带责任是指对外承担的无限连带责任是指对外承担的是无限责任，债务人内部之间承担是无限责任，债务人内部之间承担的是连带责任。因此合伙企业的合的是连带责任。因此合伙企业的合伙人对合伙企业债务承担的是无限伙人对合伙企业债务承担的是无限连带责任，个人独资企业的投资人连带责任

15、，个人独资企业的投资人对企业债务承担的是无限责任。对企业债务承担的是无限责任。 特殊的普通合伙企业的合伙人在因故意或者重特殊的普通合伙企业的合伙人在因故意或者重大过失而造成合伙企业的债务时，首先以合伙企业大过失而造成合伙企业的债务时，首先以合伙企业的财产承担对外清偿责任，不足时由有过错的合伙的财产承担对外清偿责任，不足时由有过错的合伙人承担无限责任或者无限连带责任，没有过错的合人承担无限责任或者无限连带责任，没有过错的合伙人不再承担责任。当以合伙企业的财产承担对外伙人不再承担责任。当以合伙企业的财产承担对外责任以后，有过错的合伙人应当按照合伙协议的约责任以后，有过错的合伙人应当按照合伙协议的约

16、定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。 2 2、有限合伙：由普通合伙人与有限合伙人共、有限合伙：由普通合伙人与有限合伙人共同组成同组成 普通合伙人普通合伙人普通合伙人依法对合伙企业债普通合伙人依法对合伙企业债务承担无限连带责任务承担无限连带责任 有限合伙人有限合伙人有限合伙人依法对合伙企业债有限合伙人依法对合伙企业债务以其认缴的出资额为限承担有限责任。务以其认缴的出资额为限承担有限责任。 二、合伙企业的设立二、合伙企业的设立* * 设立条件设立条件（一）有两个以上合伙人，合伙人为自然人的，（一）有两个以上合伙人，合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力应

17、当具有完全民事行为能力 （二）有书面合伙协议（二）有书面合伙协议 合伙协议应当载明下列事项：合伙协议应当载明下列事项：1 1、合伙企业的、合伙企业的名称和主要经营场所的地点；名称和主要经营场所的地点；2 2、合伙目的和合伙、合伙目的和合伙企业的经营范围；企业的经营范围；3 3、合伙人的姓名极其住所；、合伙人的姓名极其住所；4 4、合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；5 5、利润分配和亏损分担的办法；利润分配和亏损分担的办法；6 6、合伙企业事务的、合伙企业事务的执行；执行；7 7、入伙与退伙；、入伙与退伙；8 8、争议解决办法、争议解决办法、9 9、

18、合、合伙企业的解散与清算；伙企业的解散与清算；1010、违约责任。、违约责任。 经全体合伙人协商一致，可以对合伙协议修经全体合伙人协商一致，可以对合伙协议修改或者补充改或者补充 合伙人必须向合伙组织出资，合伙人出资合伙人必须向合伙组织出资，合伙人出资的形式可以是货币、实物、土地使用权、知识的形式可以是货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利。经全体合伙人协商一产权或者其他财产权利。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务技术等出资。合伙人致，合伙人也可以用劳务技术等出资。合伙人的出资是设立合伙企业的基本物质条件，也是的出资是设立合伙企业的基本物质条件，也是合伙人资格取得的必备条件。合伙

19、人资格取得的必备条件。 如果合伙人违反了出资义务，即构成违约，如果合伙人违反了出资义务，即构成违约，其他合伙人可以追究其违约责任。其他合伙人可以追究其违约责任。 （三）有各合伙人实际缴付的出资（三）有各合伙人实际缴付的出资 （四）有合伙企业的名称（四）有合伙企业的名称 合伙企业的名称中不得使用合伙企业的名称中不得使用“有限有限”或者或者“有有限责任限责任”字样（但未禁止使用字样（但未禁止使用“公司公司”字样）。必字样）。必须在合伙企业名称中的组织形式后标明须在合伙企业名称中的组织形式后标明“普通合普通合伙伙”“”“特殊的普通合伙特殊的普通合伙”“”“有限合伙字样有限合伙字样”，未标，未标明的，

20、由企业登记机关责令限期改正，处以明的，由企业登记机关责令限期改正，处以2000以以上上10000以下的罚款以下的罚款 （五）有经营场所和从事合伙经营的必要条件（五）有经营场所和从事合伙经营的必要条件 经营场所是指合伙企业从事生产经营活动的所经营场所是指合伙企业从事生产经营活动的所在地，合伙企业一般只有一个经营场所，即在企业在地，合伙企业一般只有一个经营场所，即在企业登记机关登记的营业地点。登记机关登记的营业地点。 * * 设立程序：设立程序： （一）提出设立申请（一）提出设立申请 设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企业所在地

21、的登记主管者共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管机关（工商行政管理机关）提出书面申请。机关（工商行政管理机关）提出书面申请。 申请时一般应提交下列文件：申请时一般应提交下列文件：（1 1）全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书；）全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书；（2 2）合伙人身份证明；）合伙人身份证明；（3 3）全体合伙人指定代表或者共同委托代理人的委）全体合伙人指定代表或者共同委托代理人的委托书；托书； （4 4）合伙协议；）合伙协议；（5 5）全体合伙人对各合伙人认缴或者实际缴付出资全体合伙人对各合伙人认缴或者实际缴付出资的确认书；的确认书； （6 6）经营场使用权证明）经营场

22、使用权证明；（7 7）国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件。）国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件。 （二）核准登记。（二）核准登记。 申请人提交的登记申请材料齐全、符合法申请人提交的登记申请材料齐全、符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应当定形式，企业登记机关能够当场登记的，应当当场予以登记，发给营业执照。企业登记机关当场予以登记，发给营业执照。企业登记机关应当自受理申请之日起应当自受理申请之日起2020日内，作出是否登记日内，作出是否登记的决定。对符合上述法定条件的，予以登记，的决定。对符合上述法定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合法定条件的，不予登发给营业执照；对不符

23、合法定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。合伙企记，并应当给予书面答复，说明理由。合伙企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领取营业执照前，投资人不得以合伙企业的名领取营业执照前，投资人不得以合伙企业的名义从事经营活动。义从事经营活动。三、合伙财产三、合伙财产 （一）合伙财产的构成（一）合伙财产的构成 合伙企业法合伙企业法第二十条规定，第二十条规定，“合伙人的合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产均为合伙企业的财产其他财产均为合伙企业的财产”。 （二）合伙财产的性质及其处分（二

24、）合伙财产的性质及其处分 1、合伙企业存续期间，应保持合伙财产的、合伙企业存续期间，应保持合伙财产的完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企业进行完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。但是，合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处但是，合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人情的善意第三人 。 2 2、合伙人可以依法转让其在合伙企业中、合伙人可以依法转让其在合伙企业中的财产份额。合伙人之间转让在合伙企业中的的财产份额。合伙

25、人之间转让在合伙企业中的全部或者部分份额时，应当通知其它合伙人，全部或者部分份额时，应当通知其它合伙人，不须其它合伙人同意；而合伙人向合伙人以外不须其它合伙人同意；而合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分份额的人转让其在合伙企业中的全部或者部分份额时，则须经其它合伙人一致同意时，则须经其它合伙人一致同意 3 3、合伙人可以依法以其在合伙企业中的、合伙人可以依法以其在合伙企业中的财产份额作为合伙企业以外的其它债的担保物。财产份额作为合伙企业以外的其它债的担保物。合伙人以其财产份额出质的，须经其它合伙人合伙人以其财产份额出质的，须经其它合伙人一致同意；未经其它合伙人一致同意的，该出

26、一致同意；未经其它合伙人一致同意的，该出质行为无效，或者作为退伙处理；由此给其它质行为无效，或者作为退伙处理；由此给其它合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。 四、合伙企业的事务执行四、合伙企业的事务执行（一）合伙企业事务的执行方式（一）合伙企业事务的执行方式 1 1、共同执行方式，即由全体合伙人共同执、共同执行方式，即由全体合伙人共同执行合伙企业事务，每个合伙人均为事务执行人，行合伙企业事务，每个合伙人均为事务执行人，享有同等执行权；享有同等执行权； 2 2、委托执行方式，即由合伙协议约定或者、委托执行方式，即由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，委托一名或者

27、数名合伙人由全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务；执行合伙企业事务； 3 3、分别执行方式，即由合伙协议约定或者、分别执行方式，即由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，合伙人分别执行某项或者由全体合伙人决定，合伙人分别执行某项或者部分合伙企业事务，部分合伙企业事务， （二）合伙事务执行人的对外代表权及其限制（二）合伙事务执行人的对外代表权及其限制 负责执行合伙企业事务的合伙人即为合伙负责执行合伙企业事务的合伙人即为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，其以合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，其以合伙企业名义实施的行为，归属该合伙企业，由全企业名义实施的行为，归属该合伙企业，由全体

28、合伙人承受其后果：其执行合伙企业事务所体合伙人承受其后果：其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人；所产生的亏损或者产生的收益归全体合伙人；所产生的亏损或者民事责任，也由全体合伙人承担民事责任，也由全体合伙人承担。限制：限制： 合伙事务执行人执行合伙企业的下列事务合伙事务执行人执行合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意：必须经全体合伙人同意： （1）改变合伙企业的名称）改变合伙企业的名称 （2）改变合伙企业的经营范围、主要经营）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；场所的地点； （3）处分合伙企业的不动产；）处分合伙企业的不动产； （4）转让或者处分合伙企业的知识产权和）转让或者处分合

29、伙企业的知识产权和其它财产权利其它财产权利 （5 5）以合伙企业名义为他人提供担保；）以合伙企业名义为他人提供担保； （6 6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员营管理人员 （7 7）依照合伙协议约定的有关事项。）依照合伙协议约定的有关事项。执行事务的，其它合伙人可以决定撤销该委托。执行事务的，其它合伙人可以决定撤销该委托。 （三）合伙人在执行合伙事务中的权利与义务（三）合伙人在执行合伙事务中的权利与义务 1 1、权利、权利 同等执行权同等执行权 、对外代表权、对外代表权 、监督权、监督权 、查、查阅账簿权阅账簿权 、异议权、异议权 、撤销权、撤销

30、权 2 2、义务、义务 （1 1）受托执行合伙企业事务的合伙人，应当）受托执行合伙企业事务的合伙人，应当依照约定向不参加执行事务的合伙人报告事务依照约定向不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况；执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况； （2 2）合伙人不得自营或者同他人合作经营与）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；本合伙企业相竞争的业务； （3 3）合伙人不得同本企业进行交易，但合伙）合伙人不得同本企业进行交易，但合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意者除外；协议另有约定或者经全体合伙人同意者除外； （4 4）合伙人不得从事损害本合伙企业

31、利益的）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。活动。 （四）合伙企业的损益分配及决议办法四）合伙企业的损益分配及决议办法 合伙企业的利润和亏损，应由合伙人依照合伙企业的利润和亏损，应由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担，但合伙协议合伙协议约定的比例分配和分担，但合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人，也不不得约定将全部利润分配给部分合伙人，也不得约定由部分合伙人承担全部亏损；合伙协议得约定由部分合伙人承担全部亏损；合伙协议未约定利润分配和分担比例的，应由各合伙人未约定利润分配和分担比例的，应由各合伙人平均分配和分担。平均分配和分担。 合伙人依法或者按照合伙协议对合伙企业合伙人依法或者

32、按照合伙协议对合伙企业有关事项作出决议时，除法律另有规定或者合有关事项作出决议时，除法律另有规定或者合伙协议另有约定外，经全体合伙人决定可以实伙协议另有约定外，经全体合伙人决定可以实行一人一票的表决方法。行一人一票的表决方法。 五、合伙企业与第三人的关系五、合伙企业与第三人的关系 ( (一一) )对外代表权的限制与第三人的关系对外代表权的限制与第三人的关系 合伙事务的执行无论采取哪种方式，执行人合伙事务的执行无论采取哪种方式，执行人的对外代表权都有一定的限制。但是，合伙企业的对外代表权都有一定的限制。但是，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表权的限对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表权

33、的限制，不得对抗不知情的善意第三人。制，不得对抗不知情的善意第三人。 （二）债务清偿与第三人的关系（二）债务清偿与第三人的关系 1 1、 合伙企业的债务清偿关系合伙企业的债务清偿关系 处理合伙企业的债务清偿关系，应遵守以下处理合伙企业的债务清偿关系，应遵守以下规则：规则： （1 1）合伙企业的债务，应先以企业的全部财）合伙企业的债务，应先以企业的全部财产进行清偿；合伙企业财产不足清偿到期债务的，产进行清偿；合伙企业财产不足清偿到期债务的，对其不能清偿的部分债务，各合伙人应当承担无对其不能清偿的部分债务，各合伙人应当承担无限连带责任。限连带责任。 （2 2）各合伙人承担无限清偿责任时，原则）各合

34、伙人承担无限清偿责任时，原则上应按合伙协议约定的或者法定的损益分配比上应按合伙协议约定的或者法定的损益分配比例；但依照连带责任原则，债权人可以不按该例；但依照连带责任原则，债权人可以不按该比例，而可以以其认为最有利于实现其债权的比例，而可以以其认为最有利于实现其债权的任何比例，向任意一合伙人、部分合伙人或者任何比例，向任意一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主张部分或者全部债权，而合伙人全部合伙人主张部分或者全部债权，而合伙人均无权对其抗辩。均无权对其抗辩。 （3 3）合伙人应债权人的要求而承担了连带）合伙人应债权人的要求而承担了连带责任的，对所清偿的数额超过其所应当承担的责任的，对所清偿的数额

35、超过其所应当承担的数额部分，有权向其它合伙人追偿。数额部分，有权向其它合伙人追偿。 例：某合伙企业由例：某合伙企业由A、B、C、D四个合四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额额100万元、留存收益万元、留存收益50万元，负债额万元，负债额200万万元，则元，则A、B、C、D四个合伙人如何承担责四个合伙人如何承担责任？假如债权人只向任？假如债权人只向A、B两人分别主张两人分别主张40万万和和10万，是否合法，万，

36、是否合法，A、B如何主张自己的权如何主张自己的权益？益？ 2 2、 合伙人的债务清偿关系合伙人的债务清偿关系 处理合伙人的债务清偿关系，应遵守以下处理合伙人的债务清偿关系，应遵守以下规则：规则： （1 1）在合伙企业存续期间，合伙人的个人）在合伙企业存续期间，合伙人的个人债务，应以其个人财产清偿；合伙人个人财产债务，应以其个人财产清偿；合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；若无分其从合伙企业中分取的收益用于清偿；若无分取的收益或者分取的收益仍不足清偿的，债权取的收益或者分取的收益仍不足清偿的，债权人也可以

37、依法请求人民法院强制执行该合伙人人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对被执行在合伙企业中的财产份额用于清偿。对被执行的该合伙人的财产份额，其它合伙人有优先受的该合伙人的财产份额，其它合伙人有优先受让的权利。让的权利。 （2 2）合伙人的个人财产不足清偿其个人债）合伙人的个人财产不足清偿其个人债务的，其债权人只能通过民事诉讼法规定的强务的，其债权人只能通过民事诉讼法规定的强制执行程序，从执行该合伙人在合伙企业中应制执行程序，从执行该合伙人在合伙企业中应分得的收益或者属于该合伙人的财产份额中受分得的收益或者属于该合伙人的财产份额中受偿，而不得自行接管合伙人在合伙

38、企业中的财偿，而不得自行接管合伙人在合伙企业中的财产份额，代位行使该合伙人在合伙企业中的权产份额，代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。合伙人的财产份额被执行完毕时，该合伙利。合伙人的财产份额被执行完毕时，该合伙人当然退伙。人当然退伙。 （3 3）合伙企业中的某一合伙人的债权人，）合伙企业中的某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。 例：某合伙企业由例：某合伙企业由A A、B B、C C、D D四个合伙人四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为例均分别为40%40%、30%30%、20

39、%20%、10%10%。现该合伙企。现该合伙企业拥有全体合伙人的出资额业拥有全体合伙人的出资额100100万元、留存收万元、留存收益益5050万元，若万元，若A A对对E E负有已到期的，以其个人财负有已到期的，以其个人财产未能清偿的债务产未能清偿的债务7070万，同时，万，同时，E E对该合伙企对该合伙企业负债业负债5050万。万。 1 1、E E如何行使对如何行使对A A的债权？的债权？E E能否主张将其能否主张将其对该合伙企业的欠债与对该合伙企业的欠债与A A对对E E的个人欠债抵消？的个人欠债抵消？ 2 2、A A清偿债务后会产生什么样的法律后果？清偿债务后会产生什么样的法律后果？六、

40、入伙与退伙六、入伙与退伙 （一）入伙（一）入伙 1 1、入伙、入伙 入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的人加入合伙企业，从而取得合伙人的资格的活的人加入合伙企业，从而取得合伙人的资格的活动。动。 2 2、入伙的条件与程序、入伙的条件与程序 各国合伙法律一般都规定，接纳一个新的合各国合伙法律一般都规定，接纳一个新的合伙人必须经全体合伙人的同意，但英美法系国家伙人必须经全体合伙人的同意，但英美法系国家的合伙立法规定，对合伙人加入的程序可以由合的合伙立法规定，对合伙人加入的程序可以由合伙人在合伙契约中约定，我国的伙人在合伙契约中约定，我国的合伙企业法合伙企业

41、法规定，新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，规定，新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。伙协议。 3 3、新合伙人的权利与责任、新合伙人的权利与责任 对于新入伙的合伙人是否对合伙企业以前的对于新入伙的合伙人是否对合伙企业以前的债务承担责任，各国的规定都不相同。法国、瑞债务承担责任，各国的规定都不相同。法国、瑞士、日本等大陆法系国家，大多规定新合伙人对士、日本等大陆法系国家，大多规定新合伙人对入伙以前企业的既存债务承担连带责任，而英美入伙以前企业的既存债务承担连带责任，而英美法系国家则普遍主张新入伙人对入伙

42、前的债务不法系国家则普遍主张新入伙人对入伙前的债务不承担责任。承担责任。 我国的我国的合伙企业法合伙企业法规定，新合伙人对其规定，新合伙人对其入伙前的合伙企业的债务，也应承担连带责任。入伙前的合伙企业的债务，也应承担连带责任。但入伙协议对新合伙人的权利和责任另有约定的，但入伙协议对新合伙人的权利和责任另有约定的，从其约定。从其约定。协议退伙协议退伙通知退伙通知退伙自愿退伙自愿退伙 A A 协议退伙：在合伙协议约定合伙企业协议退伙：在合伙协议约定合伙企业经营期限的情况下的自愿退伙经营期限的情况下的自愿退伙 合伙企业法合伙企业法第四十五条规定，合伙协第四十五条规定，合伙协议约定合伙企业经营期限的，

43、在合伙企业存议约定合伙企业经营期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一时，合伙人可以退续期间，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：伙：合伙协议约定的退伙事由出现；合伙协议约定的退伙事由出现；经经全体合伙人一致同意；全体合伙人一致同意；发生合伙人难以继发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由，如移居异地、丧失续参加合伙企业的事由，如移居异地、丧失从事营利性活动的资格等；从事营利性活动的资格等；其它合伙人严其它合伙人严重违反合伙协议约定的义务。重违反合伙协议约定的义务。 B B 通知退伙：在合伙协议未约定经营通知退伙：在合伙协议未约定经营期限的情况下的自愿退伙期限的情况下的自愿退伙 合伙企业法合伙企业

44、法第四十六条规定，合伙第四十六条规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务造成不利影响的情况下，可以退伙，企业事务造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前但应当提前3030日通知其它合伙人。违反上述日通知其它合伙人。违反上述两条规定擅自退伙的，应当赔偿由此给其它两条规定擅自退伙的，应当赔偿由此给其它合伙人造成的损失。合伙人造成的损失。 当然退伙当然退伙除名退伙除名退伙法定退伙法定退伙 A A 当然退伙当然退伙: :基于法定的客观事实而认基于法定的客观事实而认定的退伙定的退伙 合伙企业法合伙企业法第四十八条规定，合伙人第四十八条规定，合伙人有

45、下列情形之一的，当然退伙：有下列情形之一的，当然退伙：死亡或者死亡或者被依法宣告死亡；被依法宣告死亡；个人丧失偿债能力；个人丧失偿债能力；作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；产；法律规定或者合伙协议约定合伙人必法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格（比如说特殊须具有相关资格而丧失该资格（比如说特殊的普通合伙中，律师丧失律师资格证，医生的普通合伙中，律师丧失律师资格证，医生丧失医师资格证）；丧失医师资格证）；合伙人在合伙企业中合伙人在合伙企业中的全部财产份额

46、被人民法院强制执行。的全部财产份额被人民法院强制执行。 B B 除名退伙除名退伙: :后者则是基于合伙人的主观后者则是基于合伙人的主观过错而被强制退伙。过错而被强制退伙。 合伙企业法合伙企业法第四十九条规定，合伙人第四十九条规定，合伙人有下列情形之一的，经其它合伙人一致同意，有下列情形之一的，经其它合伙人一致同意，可以决定将其除名：可以决定将其除名：未履行出资义务；未履行出资义务；因因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；故意或者重大过失给合伙企业造成损失；执执行合伙事务时有不正当行为；行合伙事务时有不正当行为；合伙协议约定合伙协议约定的其它事由。的其它事由。 对合伙人除名的协议应当书面通知被除

47、名对合伙人除名的协议应当书面通知被除名人；被除名人自接到除名通知之日起，除名生人；被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名有异议的，效，被除名人退伙。被除名人对除名有异议的，可以在接到除名通知之日起可以在接到除名通知之日起3030日内，向人民法日内，向人民法院起诉。院起诉。 3 3、退伙的法律后果、退伙的法律后果 （1 1）财产份额及合伙人资格的继承）财产份额及合伙人资格的继承 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全

48、体权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格；伙企业的合伙人资格； 例外：不愿意、不具备、约定、不同意例外：不愿意、不具备、约定、不同意 （2 2）退伙结算）退伙结算 （3 3）退伙人的责任）退伙人的责任 合伙人退伙时，合伙企业财产少于合合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当按照约定或者伙企业债务的，退伙人应当按照约定或者法定的损益分配比例分担亏损；退伙人对法定的损益分配比例分担亏损；退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其它其退伙前已发生的合伙企业债务，与其它合伙人承担连带责任

49、。合伙人承担连带责任。七、合伙企业的解散和清算七、合伙企业的解散和清算（一）合伙企业解散的法定原因（一）合伙企业解散的法定原因 合伙企业有下列情形之一时，应当解散：合伙企业有下列情形之一时，应当解散： 1 1、合伙协议约定的经营期限届满，合伙人、合伙协议约定的经营期限届满，合伙人决定不再经营的；决定不再经营的； 2 2、合伙协议约定的解散事由出现；、合伙协议约定的解散事由出现； 3 3、全体合伙人决定解散；、全体合伙人决定解散； 4 4、合伙人已不具备法定人数满、合伙人已不具备法定人数满3030天；天； 5 5、合伙协议约定的合伙目的已经实现或者、合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；无

50、法实现； 6 6、依法被吊销营业执照；、依法被吊销营业执照； 7 7、出现法律、行政法规规定的合伙企业解、出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其它原因。散的其它原因。 （二）合伙企业的清算（二）合伙企业的清算 合伙企业解散后应当按下列规定进行清算：合伙企业解散后应当按下列规定进行清算： 1 1、合伙企业进行清算，应当通知和公告债权、合伙企业进行清算，应当通知和公告债权人。人。 2 2、合伙企业解散，清算人由全体合伙人担任；、合伙企业解散，清算人由全体合伙人担任；未能由全体合伙人担任清算人的，经全体合伙人未能由全体合伙人担任清算人的，经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后过半数同

51、意，可以自合伙企业解散事由出现后1515日内指定一名或者数名合伙人，或者委托第三人日内指定一名或者数名合伙人，或者委托第三人担任清算人；担任清算人；1515日内未能确定清算人的，合伙人日内未能确定清算人的，合伙人或者其它利害关系人可以请求人民法院指定清算或者其它利害关系人可以请求人民法院指定清算人。人。 3 3、清算人在清算期间执行下列事务：（、清算人在清算期间执行下列事务：（1 1）清）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2 2）处理与清算有关的合伙企业未了结的事务；）处理与清算有关的合伙企业未了结的事务；（3 3）清缴所欠税款；（

52、）清缴所欠税款；（4 4）清理债权、债务；（）清理债权、债务；（5 5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（6 6）代表）代表企业参与诉讼或者仲裁活动。企业参与诉讼或者仲裁活动。 4 4、合伙企业财产在支付清算费用后，按下列、合伙企业财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：（顺序清偿：（1 1）合伙企业所欠招用的职工工资和）合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用；（劳动保险费用；（2 2）合伙企业所欠税款；（）合伙企业所欠税款；（3 3）合）合伙企业的债务；（伙企业的债务；（4 4）返还合伙人的出资。）返还合伙人的出资。 清算结束，应当编制清算报告，经全体合

53、伙人清算结束，应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在签名、盖章后，在1515日内向企业登记机关报送清算日内向企业登记机关报送清算报告，办理合伙企业注销登记。报告，办理合伙企业注销登记。 （一）合伙人及合伙企业的违法行为及其法（一）合伙人及合伙企业的违法行为及其法律责任律责任 法律对于骗取企业登记、未领取营业执照法律对于骗取企业登记、未领取营业执照而以合伙企业名义或者合伙企业分支机构名义而以合伙企业名义或者合伙企业分支机构名义从事经营活动的从事经营活动的 、未按法律规定使用企业名称、未按法律规定使用企业名称的行为、合伙人越权处理合伙事务给其他合伙的行为、合伙人越权处理合伙事务给其他合伙人

54、造成损害的行为、合伙人侵吞合伙企业利益人造成损害的行为、合伙人侵吞合伙企业利益的行为、违反合伙协议的行为予以惩罚的行为、违反合伙协议的行为予以惩罚八、违反合伙企业法的法律责任八、违反合伙企业法的法律责任 （二）合伙企业清算人的违法行为及其法律责任（二）合伙企业清算人的违法行为及其法律责任 清算人谋求非法收入或者非法侵占、隐匿、清算人谋求非法收入或者非法侵占、隐匿、转移合伙企业财产；未按法律规定向企业登记机转移合伙企业财产；未按法律规定向企业登记机关报送清算报告，或者报送清算报告隐瞒重要事关报送清算报告，或者报送清算报告隐瞒重要事实，或者有重大遗漏的应当承担相应的法律责任。实，或者有重大遗漏的应

55、当承担相应的法律责任。 （三）有关行政管理机关及其工作人员的违法（三）有关行政管理机关及其工作人员的违法行为及法律责任行为及法律责任 滥用职权、徇私舞弊、收受贿赂，侵害合伙滥用职权、徇私舞弊、收受贿赂，侵害合伙企业合法权益的，依法给予行政处分；构成犯罪企业合法权益的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。的，依法追究刑事责任。 一、公司的概念与法律特征一、公司的概念与法律特征 二、公司的分类二、公司的分类 三、公司的基本权利及其限制三、公司的基本权利及其限制 四、公司的设立四、公司的设立 五、公司的机关五、公司的机关 六、公司的资本六、公司的资本 七、公司的变更与终止七、公司的变更与

56、终止 第三节第三节 公司法律制度公司法律制度一、公司的概念与法律特征一、公司的概念与法律特征（一）概念：（一）概念： 公司是依法定程序设立的、以营利为目的的公司是依法定程序设立的、以营利为目的的法人组织。法人组织。（二）特征：（二）特征： 1、公司拥有自己独立的财产、公司拥有自己独立的财产 2、公司以自己的名义享有权利、承担义务、公司以自己的名义享有权利、承担义务 3、公司以自己的名义起诉、应诉、公司以自己的名义起诉、应诉 4、公司有日常经营管理权、公司有日常经营管理权 5、公司的存续一般不受股东变化的影响、公司的存续一般不受股东变化的影响 6、公司是一个组织体、公司是一个组织体揭开法人神秘面

57、纱：揭开法人神秘面纱： 法人资格及其有限责任实质上就是把法人同法人资格及其有限责任实质上就是把法人同其出资者分开，在适用法人独立人格和有限责任其出资者分开，在适用法人独立人格和有限责任会出现不公正现象的情况下，直接追究法人的出会出现不公正现象的情况下，直接追究法人的出资者或股东的责任，这就是所谓资者或股东的责任，这就是所谓“揭开法人神秘揭开法人神秘面纱面纱”的法律原则。这是英美法上针对法人、主的法律原则。这是英美法上针对法人、主要是公司背后的利益主体滥用法人资格而予以补要是公司背后的利益主体滥用法人资格而予以补救的一项法律原则或制度，在大陆法系国家则称救的一项法律原则或制度，在大陆法系国家则称

58、为为“否认法人人格否认法人人格”。 二、公司的分类二、公司的分类（一）公司的法律分类（一）公司的法律分类 1、依股东所负责任的不同，一般将公司分、依股东所负责任的不同，一般将公司分为五种为五种 （1）无限责任公司）无限责任公司 它是由对公司债务负无限连带清偿责任的它是由对公司债务负无限连带清偿责任的股东所组成的公司。当公司的资本不足以清偿股东所组成的公司。当公司的资本不足以清偿债务时，公司的债权人可以通过公司对公司的债务时，公司的债权人可以通过公司对公司的全体股东或任何一个股东要求清偿债务。而股全体股东或任何一个股东要求清偿债务。而股东不论出资多少都对公司债务负无限清偿责任。东不论出资多少都对

59、公司债务负无限清偿责任。 无限责任公司的股东应当为自然人，而不无限责任公司的股东应当为自然人，而不能是法人或者其他组织。能是法人或者其他组织。（2）有限责任公司）有限责任公司 简称有限公司，是指由法律规定的一定人简称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成的，股东以其出资额为限对公数的股东所组成的，股东以其出资额为限对公司债务承担责任的公司，是现代公司的一种基司债务承担责任的公司，是现代公司的一种基本形式。本形式。 特征：特征： A 股东人数有限制股东人数有限制 。 一般都会规定最高额和最低额，我国一般都会规定最高额和最低额，我国公司公司法法规定：有限责任公司由规定：有限责任公司由50个

60、以下的股东出个以下的股东出资设立。我国承认一人有限责任公司的存在。资设立。我国承认一人有限责任公司的存在。 B 股东仅以其出资额为限对公司负责。股东仅以其出资额为限对公司负责。 C 股东转让出资的权利受限。股东转让出资的权利受限。 D 公司行为具有非公开性。公司行为具有非公开性。 （3）两合公司）两合公司 它是由承担无限责任的股东和承担有限它是由承担无限责任的股东和承担有限责任的股东混合组成的公司。这种公司的股责任的股东混合组成的公司。这种公司的股东中必须依约至少有一人承担无限责任，同东中必须依约至少有一人承担无限责任，同时也必须至少有一人承担有限责任时也必须至少有一人承担有限责任。（4 4）