公司法、破产法、民法、合同法前沿问题

1、公司法、破产法、民法、合同法前沿问题解析公司法、破产法、民法、合同法前沿问题解析 陈健陈健 中国政法大学民商经济法学院中国政法大学民商经济法学院 教授教授 北京仲裁委员会北京仲裁委员会 仲裁员仲裁员 北京市行政复议委员会委员北京市行政复议委员会委员 手机：手机E mail: 公司法前沿问题公司法前沿问题 大陆法系规定了公司资本三原则，即资本确定原大陆法系规定了公司资本三原则，即资本确定原 则、资本维持原则和资本不变原则。大陆法系国则、资本维持原则和资本不变原则。大陆法系国 家以资本三原则为基础，确认了法定资本制。家以资本三原则为基础，确认了法定资本制。 资本确定原则，

2、指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作资本确定原则，指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作 出明确规定，并须由股东全部认足，否则公司不能成立。其优点是保出明确规定，并须由股东全部认足，否则公司不能成立。其优点是保 证公司资本的真实可靠，防止公司设立中的欺诈和投机行为。证公司资本的真实可靠，防止公司设立中的欺诈和投机行为。 资本维持原则，又称资本充实原则，指公司在存续过程中，应经资本维持原则，又称资本充实原则，指公司在存续过程中，应经 常保持与其资本额相当的财产的原则。其立法目的是为了防止公司资常保持与其资本额相当的财产的原则。其立法目的是为了防止公司资 本的实质减少，保护债权人

3、的利益，同时也为了避免股东对公司盈利本的实质减少，保护债权人的利益，同时也为了避免股东对公司盈利 的过度分配，确保公司业务活动的正常进行。的过度分配，确保公司业务活动的正常进行。 资本不变原则，是指公司的资本额一经确定，非经法定程序不得资本不变原则，是指公司的资本额一经确定，非经法定程序不得 随意变更的原则。这里所谓不变，并非资本的绝对不可改变。资本不随意变更的原则。这里所谓不变，并非资本的绝对不可改变。资本不 变原则是为了防止公司任意减少资本，造成公司清偿能力的降低从而变原则是为了防止公司任意减少资本，造成公司清偿能力的降低从而 损害债权人的利益，或公司任意增加资本，使股东承担过多的风险，损

4、害债权人的利益，或公司任意增加资本，使股东承担过多的风险， 损害了股东的利益。损害了股东的利益。 授权资本制，是指公司成立时，须在章程中确定授权资本制，是指公司成立时，须在章程中确定 资本总额，股东只认缴一定比例的资本或公司章资本总额，股东只认缴一定比例的资本或公司章 程中所规定的最低限额，公司即可成立，未认足程中所规定的最低限额，公司即可成立，未认足 的资本，授权董事会根据公司营业需要和市场情的资本，授权董事会根据公司营业需要和市场情 况随时发行新股，募集股本。况随时发行新股，募集股本。 20132013年年1010月月2525日国务院常务会议部署推进公司注册资本登日国务院常务会议部署推进公

5、司注册资本登 记制度改革，明确了注册资本登记制度改革的五项主要内记制度改革，明确了注册资本登记制度改革的五项主要内 容。容。 一一 是放宽注册资本登记条件。除法律、法规另有规定外，是放宽注册资本登记条件。除法律、法规另有规定外， 取消有限责任公司最低注册资本取消有限责任公司最低注册资本3 3万元、一人有限责任公万元、一人有限责任公 司最低注册资本司最低注册资本1010万元、股份有限公司最低注册资万元、股份有限公司最低注册资 本本500500 万元的限制；不再限制公司设立时股东（发起人）的首次万元的限制；不再限制公司设立时股东（发起人）的首次 出资比例和缴足出资的期限。公司实收资本不再作为工商出

6、资比例和缴足出资的期限。公司实收资本不再作为工商 登记事项。登记事项。 二是将企业年检制度改为年度报告制度，任何单位和个人二是将企业年检制度改为年度报告制度，任何单位和个人 均可查询，使企业相关信息透明化。建立公平规范的抽查均可查询，使企业相关信息透明化。建立公平规范的抽查 制度，克服检查的随意性，提高政府管理的公平性和效能。制度，克服检查的随意性，提高政府管理的公平性和效能。 三是按照方便注册和规范有序的原则，放宽市场主体住所三是按照方便注册和规范有序的原则，放宽市场主体住所 （经营场所）登记条件，由地方政府具体规定。（经营场所）登记条件，由地方政府具体规定。 四是大力推进企业诚信制度建设。

7、注重运用信息公示和共四是大力推进企业诚信制度建设。注重运用信息公示和共 享等手段，将企业登记备案、年度报告、资质资格等通过享等手段，将企业登记备案、年度报告、资质资格等通过 市场主体信用信息系统予以公示。推行电子营业执照市场主体信用信息系统予以公示。推行电子营业执照 和和 全程电子化登记管理，与纸质营业执照具有同等法律效力。全程电子化登记管理，与纸质营业执照具有同等法律效力。 完善信用约束机制，将有违规行为的市场主体列入经营异完善信用约束机制，将有违规行为的市场主体列入经营异 常的常的“黑名录黑名录”，向社会公布，使其，向社会公布，使其“一处违规、处处受一处违规、处处受 限限”，提高企业，提高

8、企业“失信成本失信成本”。 五是推进注册资本由实缴登记制改为认缴登记制，降低开五是推进注册资本由实缴登记制改为认缴登记制，降低开 办公司成本。在抓紧完善相关法律法规的基础上，实行由办公司成本。在抓紧完善相关法律法规的基础上，实行由 公司股东（发起人）自主约定认缴出资额、出资方式、出公司股东（发起人）自主约定认缴出资额、出资方式、出 资期限等，并对缴纳出资情况真实性、合法性负责的制度。资期限等，并对缴纳出资情况真实性、合法性负责的制度。 为积极稳妥推进注册资本登记制度改革，国务院为积极稳妥推进注册资本登记制度改革，国务院 于于20142014年年2 2月月7 7日印发了日印发了注册资本登记制度改

9、革注册资本登记制度改革 方案方案，决定推行注册资本登记制度改革，按照，决定推行注册资本登记制度改革，按照 便捷高效、规范统一、宽进严管的原则，创新公便捷高效、规范统一、宽进严管的原则，创新公 司登记制度，降低准入门槛，强化市场主体责任，司登记制度，降低准入门槛，强化市场主体责任， 促进形成诚信、公平、有序的市场秩序。促进形成诚信、公平、有序的市场秩序。 公司法公司法的修改，为注册资本登记制度改革提供了法制保障。这次的修改，为注册资本登记制度改革提供了法制保障。这次 修改共涉及修改共涉及公司法公司法的的1212个条款，包括三个方面的内容方面。个条款，包括三个方面的内容方面。 第一，将注册资本实缴

10、登记制改为认缴登记制。除法律、行政法规以第一，将注册资本实缴登记制改为认缴登记制。除法律、行政法规以 及国务院决定对公司注册资本实缴另有规定的外，取消了关于公司股及国务院决定对公司注册资本实缴另有规定的外，取消了关于公司股 东（发起人）应当自公司成立东（发起人）应当自公司成立 之日起两年内缴足出资（投资公司应之日起两年内缴足出资（投资公司应 当在五年内缴足出资）的规定；取消了一人有限责任公司股东应当一当在五年内缴足出资）的规定；取消了一人有限责任公司股东应当一 次足额缴纳出资的规定。公司股东（发起人）自主约定认缴出资额、次足额缴纳出资的规定。公司股东（发起人）自主约定认缴出资额、 出资方式、出

11、资期限等，并记载于公司章程。出资方式、出资期限等，并记载于公司章程。 第二，放宽注册资本登记条件。除法律、行政法规以及国务院决定对第二，放宽注册资本登记条件。除法律、行政法规以及国务院决定对 公司注册资本最低限额另有规定的外，取消了有限责任公司最低注册公司注册资本最低限额另有规定的外，取消了有限责任公司最低注册 资本资本3 3万元、一人有限责任公司最低注册资本万元、一人有限责任公司最低注册资本1010万元、股份有限公司万元、股份有限公司 最低注册资本最低注册资本500500万元的限制；不再限制公司设立时股东（发起人）万元的限制；不再限制公司设立时股东（发起人） 的首次出资比例；不再限制股东（发

12、起人）的货币出资比例。的首次出资比例；不再限制股东（发起人）的货币出资比例。 第三，简化登记事项和登记文件。有限责任公司股东认缴出资额、公第三，简化登记事项和登记文件。有限责任公司股东认缴出资额、公 司实收资本不再作为公司登记事项。公司登记时，不需要提交验资报司实收资本不再作为公司登记事项。公司登记时，不需要提交验资报 告。告。 20062006年以前，我国实行的是严格的实缴登记制。年以前，我国实行的是严格的实缴登记制。 即在公司设立之前，股东的所有出资必须完全缴即在公司设立之前，股东的所有出资必须完全缴 付到位。公司登记机关通过审核付到位。公司登记机关通过审核验资报告验资报告， 确认出资完全

13、缴付到位，才能核发营业执照，公确认出资完全缴付到位，才能核发营业执照，公 司成立。实缴登记制的好处是便于监管，一定程司成立。实缴登记制的好处是便于监管，一定程 度上有利于公司通过营业执照向交易方传达公司度上有利于公司通过营业执照向交易方传达公司 资本实力的信息，弊端是公司设立成本太高，且资本实力的信息，弊端是公司设立成本太高，且 易导致资本闲置。易导致资本闲置。 20062006年年公司法公司法经修订实施后，我国适当放松经修订实施后，我国适当放松 了注册资本缴付要求。法律规定首次出资额只要了注册资本缴付要求。法律规定首次出资额只要 不低于注册资本的百分之二十即可（公司成立时不低于注册资本的百分

14、之二十即可（公司成立时 缴缴 付到位并进行验资），其余部分由股东自公司付到位并进行验资），其余部分由股东自公司 成立之日起两年内缴足（其中，投资公司可以在成立之日起两年内缴足（其中，投资公司可以在 五年内缴足）。这实际上是实缴登记制与认缴登五年内缴足）。这实际上是实缴登记制与认缴登 记制的折衷。记制的折衷。 于于20142014年年3 3月月1 1日起实施的注册资本认缴登记日起实施的注册资本认缴登记 制，就是在公司设立时，由公司股东（发起人）制，就是在公司设立时，由公司股东（发起人） 对其认缴出资额、出资方式、出资期限等进行自对其认缴出资额、出资方式、出资期限等进行自 主约定，并记载于公司章程

15、。主约定，并记载于公司章程。 一是去掉了台阶。由股东（发起人）自主约定认缴出资额，一是去掉了台阶。由股东（发起人）自主约定认缴出资额， 取消有限责任公司最低注册资本取消有限责任公司最低注册资本3 3万元、一人有限责任公万元、一人有限责任公 司最低注册资本司最低注册资本1010万元、股份有限公司最低注册资本万元、股份有限公司最低注册资本500500 万元的限制，理论上说可以万元的限制，理论上说可以“一元钱办公司一元钱办公司”。 二是敞开了大门。由股东（发起人）自主约定公司设立二是敞开了大门。由股东（发起人）自主约定公司设立 时全体股东（发起人）的首次出资比例，理论上说可以时全体股东（发起人）的首

16、次出资比例，理论上说可以 “零首付零首付”。例如设立一个注册资本。例如设立一个注册资本100100万元的公司，万元的公司， 按按 照原法律规定股东首期至少要缴付照原法律规定股东首期至少要缴付2020万元到公司账户。改万元到公司账户。改 革后，股东可以根据需要缴付革后，股东可以根据需要缴付5 5万元或者万元或者1 1万元，甚至于暂万元，甚至于暂 不缴付，利于有创业愿望的投资者以最小的风险尽早开始不缴付，利于有创业愿望的投资者以最小的风险尽早开始 创业试验。创业试验。 三是松开了手脚。原法律限定了货币出资比例（股东以货三是松开了手脚。原法律限定了货币出资比例（股东以货 币形式出资的总额至少应占公司

17、注册资本的币形式出资的总额至少应占公司注册资本的30%30%）。改革）。改革 后，由股东（发起人）自主约定出资方式和货币出资比例，后，由股东（发起人）自主约定出资方式和货币出资比例， 对于高科技、文化创意、现代服务业等创新型企业可以灵对于高科技、文化创意、现代服务业等创新型企业可以灵 活出资，提高知识产权、实物、土地使用权等财产形式的活出资，提高知识产权、实物、土地使用权等财产形式的 出资比例，克服货币资金不足的困难。出资比例，克服货币资金不足的困难。 四是摘下了紧箍咒。原法律规定，公司全体股东的出资最四是摘下了紧箍咒。原法律规定，公司全体股东的出资最 晚应在公司成立之日起两年内缴足（其中，投

18、资公司可以晚应在公司成立之日起两年内缴足（其中，投资公司可以 在五在五 年内缴足）。也就是说，只要到了规定缴资期限，年内缴足）。也就是说，只要到了规定缴资期限， 无论股东资金状况及公司是否需要，都必须确保出资缴付无论股东资金状况及公司是否需要，都必须确保出资缴付 到位，否则属违法行为。改革后，由股东（发起人）自主到位，否则属违法行为。改革后，由股东（发起人）自主 约定公司股东（发起人）缴足出资的出资期限，不再限制约定公司股东（发起人）缴足出资的出资期限，不再限制 两年内出资到位，可以是三年、五年、十年，分次分批，两年内出资到位，可以是三年、五年、十年，分次分批， 从而可以提高公司股东（发起人）

19、的资金使用效率。从而可以提高公司股东（发起人）的资金使用效率。 五是大幅降低公司设立成本。改革后，在公司登记注册环五是大幅降低公司设立成本。改革后，在公司登记注册环 节，实收资本不再作为工商登记事项，公司登记时，也无节，实收资本不再作为工商登记事项，公司登记时，也无 需提交验资报告。对于创业者而言，意味着注册公司成本需提交验资报告。对于创业者而言，意味着注册公司成本 大幅降低。大幅降低。 根据国务院公布的根据国务院公布的注册资本登记制度改革方案注册资本登记制度改革方案，国家，国家 对包括银行业金融机构、证券公司、期货公司、基金管理对包括银行业金融机构、证券公司、期货公司、基金管理 公司、保险公

20、司、保险专业代理机构和保险经纪人、直销公司、保险公司、保险专业代理机构和保险经纪人、直销 企业、对外劳务合作企业、融资性担保公司、募集设立的企业、对外劳务合作企业、融资性担保公司、募集设立的 股份有限公司，以及劳务派遣企业、典当股份有限公司，以及劳务派遣企业、典当 行、保险资产行、保险资产 管理公司、小额贷款公司等管理公司、小额贷款公司等2727个行业，暂按现行规定执行，个行业，暂按现行规定执行， 实行注册资本实缴登记制。这主要是考虑到一些特定行业实行注册资本实缴登记制。这主要是考虑到一些特定行业 由于行业自身和政府管理的特殊由于行业自身和政府管理的特殊 性，对其实缴注册资本性，对其实缴注册资

21、本 的要求较高，特别是从国际上看，世界各国普遍对金融机的要求较高，特别是从国际上看，世界各国普遍对金融机 构实施审慎监管，要求金融机构具备相当数量的实缴资本，构实施审慎监管，要求金融机构具备相当数量的实缴资本， 以维护金融稳定。以维护金融稳定。 公司法公司法修改的积极意义修改的积极意义 （一）（一） 有助于鼓励个人创业，刺激个体经济的发展有助于鼓励个人创业，刺激个体经济的发展 认缴制的正式登台，体现了决策层制度创新的变革理念和认缴制的正式登台，体现了决策层制度创新的变革理念和 放宽公司设立门槛的监管思路。取消最低注册资本限制、放宽公司设立门槛的监管思路。取消最低注册资本限制、 取消首期至少出资

22、取消首期至少出资20%20%及剩余注册资本须在及剩余注册资本须在2 2年内到位的要年内到位的要 求、不再要求提供验资报告等，将使设立公司更为便捷，求、不再要求提供验资报告等，将使设立公司更为便捷， 成本更为低廉，这也将更好地鼓励个体以及大学生进行创成本更为低廉，这也将更好地鼓励个体以及大学生进行创 新，不断刺激个体经济的发展，也将有助于提高我国整体新，不断刺激个体经济的发展，也将有助于提高我国整体 创新力。创新力。 （二）（二） 实行认缴制，促进我国信用体系逐步建立实行认缴制，促进我国信用体系逐步建立 受认缴制影响最直观的首先是企业的信用结构。在实缴制受认缴制影响最直观的首先是企业的信用结构。

23、在实缴制 下，注册资本下，注册资本“雄厚雄厚”对公司债权人和交易对象来说是一对公司债权人和交易对象来说是一 种宣示公司实力的方法，重要交易的前期调查中也必然包种宣示公司实力的方法，重要交易的前期调查中也必然包 括对方注册资本到位状况。但是在认缴制下，任何一个人括对方注册资本到位状况。但是在认缴制下，任何一个人 均可以成立一个注册资本为均可以成立一个注册资本为100100万元、万元、1 1亿元甚至更大资本亿元甚至更大资本 的公司，因此注册资本的这一层含义也将失去意义。在此的公司，因此注册资本的这一层含义也将失去意义。在此 结构下，重大交易中，对控股股东的背景及信用调查成为结构下，重大交易中，对控

24、股股东的背景及信用调查成为 重中之重，对律师的法律尽职调查提出了更高的要求。相重中之重，对律师的法律尽职调查提出了更高的要求。相 应地，政府也将会随之逐步建立市场主体（公司、控股股应地，政府也将会随之逐步建立市场主体（公司、控股股 东、实际控制人、董事、高管）的信用体系。近期最高人东、实际控制人、董事、高管）的信用体系。近期最高人 民法院要求判决书、诉讼执行结果等全部进行网上公布，民法院要求判决书、诉讼执行结果等全部进行网上公布， 这次新修改的这次新修改的公司法公司法也将更进一步建立健全我国的信也将更进一步建立健全我国的信 用体系。用体系。 （三）（三） 带动其他部门法的修改，带动其他部门法的

25、修改，“抽逃注册资本抽逃注册资本”等成等成 为历史为历史 认缴制同时标志着工商行政管理部门的职能定位和服务理认缴制同时标志着工商行政管理部门的职能定位和服务理 念开始变化。不但营业执照不再记载实收资本，公司设立念开始变化。不但营业执照不再记载实收资本，公司设立 及增资时的验资程序也将随认缴制的实施而取消。同时，及增资时的验资程序也将随认缴制的实施而取消。同时， 刑法上的虚假出资罪、抽逃出资罪等与注册资本相关联的刑法上的虚假出资罪、抽逃出资罪等与注册资本相关联的 条款将被修订。除了行政、刑事领域的变化之外，民事领条款将被修订。除了行政、刑事领域的变化之外，民事领 域的现行法律规则可能受到更大的影

26、响。例如，原本公司域的现行法律规则可能受到更大的影响。例如，原本公司 法及有关司法解释规定的董事、高管所负有的督促股东及法及有关司法解释规定的董事、高管所负有的督促股东及 时履行出资义务的责任将得到缓解，股东们互相之间对出时履行出资义务的责任将得到缓解，股东们互相之间对出 资不到位所负有的连带责任也将由于认缴制的出现而变得资不到位所负有的连带责任也将由于认缴制的出现而变得 模糊起来。模糊起来。 弊端与问题弊端与问题 债权人难以确定公司实有资产，交易会更加谨慎。债权人难以确定公司实有资产，交易会更加谨慎。 由于可以认缴形式设立公司，故而公司是否实际由于可以认缴形式设立公司，故而公司是否实际 具有

27、相应资产，债权人难以确定；由于实收资本具有相应资产，债权人难以确定；由于实收资本 不在登记事项中，因此债权人很难简便可行地查不在登记事项中，因此债权人很难简便可行地查 悉交易对方的实有资本情况，从而导致交易上的悉交易对方的实有资本情况，从而导致交易上的 风险难以把控，某种程度上对交易会更加谨慎。风险难以把控，某种程度上对交易会更加谨慎。 从另一方面讲，股东认缴出资的行为构成对公司从另一方面讲，股东认缴出资的行为构成对公司 的承诺，形成了公司对股东的债权。若届时公司的承诺，形成了公司对股东的债权。若届时公司 无资产对债权人承担责任，债权人可通过公司行无资产对债权人承担责任，债权人可通过公司行 使

28、代位权和追索权。使代位权和追索权。 新法对股权转让会产生巨大的影响。新法对股权转让会产生巨大的影响。 认缴制下的股权转让，转让双方应当就尚未履行认缴制下的股权转让，转让双方应当就尚未履行 的实缴义务的继续履行问题达成协议，而不是简的实缴义务的继续履行问题达成协议，而不是简 单的股权交割。单的股权交割。 在认缴制下，公司章程不仅要包含名称、住所、资本额、在认缴制下，公司章程不仅要包含名称、住所、资本额、 股东名称、董事人数等事项，还应该大有可为：公司股东股东名称、董事人数等事项，还应该大有可为：公司股东 的出资期限、出资顺序、未按期缴足情形下利润分配权的的出资期限、出资顺序、未按期缴足情形下利润

29、分配权的 调整、股东会议决事项及程序、董事会议决事项及程序、调整、股东会议决事项及程序、董事会议决事项及程序、 股权转让事项的特别规定等等。股权转让事项的特别规定等等。 对律师法律服务提出更多要求。对律师法律服务提出更多要求。 首先，由于不强制实缴即可成立，且实收资本不登记，因首先，由于不强制实缴即可成立，且实收资本不登记，因 此，交易双方很难转却判别相对方的资信情况，交易安全此，交易双方很难转却判别相对方的资信情况，交易安全 成为重要问题。这时，交易双方都有可能会聘请律师进行成为重要问题。这时，交易双方都有可能会聘请律师进行 更为详细深入的尽职调查，以获取相对方的资信情况。更为详细深入的尽职

30、调查，以获取相对方的资信情况。 其次，由于认缴制的实施，会比以往对公司章程的制作提其次，由于认缴制的实施，会比以往对公司章程的制作提 出更加个性化的要求，公司股东（发起人）往往会要求增出更加个性化的要求，公司股东（发起人）往往会要求增 加更多保障条款，使得在发生争议时有据可依。这主要反加更多保障条款，使得在发生争议时有据可依。这主要反 映在股东对出资应缴未缴的情形下如何调整股权、公司治映在股东对出资应缴未缴的情形下如何调整股权、公司治 理结构中如何设置和调整相应规则等情形，这些在客观上理结构中如何设置和调整相应规则等情形，这些在客观上 都将推动律师制作更具操作性的精细化的章程。都将推动律师制作

31、更具操作性的精细化的章程。 再次，由于认缴制情形下发生的债权人追索类案件，将产再次，由于认缴制情形下发生的债权人追索类案件，将产 生大量的债权人追索股东类案件，需要律师代理。生大量的债权人追索股东类案件，需要律师代理。 会计行业和评估机构的业务可能有所减少。因为会计行业和评估机构的业务可能有所减少。因为 取消了须验资方能成立公司的强制要求，非货币取消了须验资方能成立公司的强制要求，非货币 出资也取消了强制评估要求，因此可以预言会计出资也取消了强制评估要求，因此可以预言会计 师行业的验资业务、评估师的业务都将受到不利师行业的验资业务、评估师的业务都将受到不利 影响。影响。 新新公司法公司法取消了

32、最低限额，自主约定注册资本总额，取消了最低限额，自主约定注册资本总额， 不再设置不再设置“门槛门槛”，也就是说理论上可以，也就是说理论上可以“一元钱办公一元钱办公 司司”，但并不是开办公司就没有条件了，办公司还是要有，但并不是开办公司就没有条件了，办公司还是要有 场地和人员，维持公司的基本运营也需要必要的资本，所场地和人员，维持公司的基本运营也需要必要的资本，所 以完全不花钱办公司实际上是不可能的。现在社会上说的以完全不花钱办公司实际上是不可能的。现在社会上说的 “一元钱办公司一元钱办公司”只是一个形象的比喻。只是一个形象的比喻。 注册资本的规模是公司实力的体现。如果公司注册资本数注册资本的规

33、模是公司实力的体现。如果公司注册资本数 额很小，开展经营活动时其经营能力也可能会受到质疑。额很小，开展经营活动时其经营能力也可能会受到质疑。 理论上，实施注册资本认缴登记制度，理论上，实施注册资本认缴登记制度，“一元钱一元钱”公司确公司确 实可以注册。但在实践中，注册资本认缴额过低会一定程实可以注册。但在实践中，注册资本认缴额过低会一定程 度上降低公司的实力及可信度。同时，申请注册公司除了度上降低公司的实力及可信度。同时，申请注册公司除了 要办理工商登记，还需要办理税务登记等，要办理工商登记，还需要办理税务登记等， “一元钱一元钱” 等类似公司在税务登记及账务处理时会遇到障碍。等类似公司在税务

34、登记及账务处理时会遇到障碍。 新新公司法公司法对注册资本认缴额度、缴付时间没有做出具对注册资本认缴额度、缴付时间没有做出具 体规定，由公司自主决定。但公司股东（发起人）的出资体规定，由公司自主决定。但公司股东（发起人）的出资 义务没有发生变化。股东要按照自主约定的期限向公司缴义务没有发生变化。股东要按照自主约定的期限向公司缴 付出资，股东未按约定实际缴付出资的，要根据法律和公付出资，股东未按约定实际缴付出资的，要根据法律和公 司章程承担民事责任。司章程承担民事责任。 如果股东没有按约定缴付出资，已按时缴足出资的股东或如果股东没有按约定缴付出资，已按时缴足出资的股东或 者公司本身都可以追究该股东

35、的责任。者公司本身都可以追究该股东的责任。 如果公司发生债务纠纷或依法解散清算，没有缴足出资的如果公司发生债务纠纷或依法解散清算，没有缴足出资的 股东应先缴足出资。股东应先缴足出资。 实行注册资本认缴登记制并没有改变公司股东以其认缴的实行注册资本认缴登记制并没有改变公司股东以其认缴的 出资额承担责任的规定，也没有改变承担责任的形式。所出资额承担责任的规定，也没有改变承担责任的形式。所 以说认缴多少是和自身承担的缴付义务成正比的，应量力以说认缴多少是和自身承担的缴付义务成正比的，应量力 而行，切忌随意申报。而行，切忌随意申报。 公司注册资本能否为公司注册资本能否为“零零”？ 不能。因为注册资本是

36、公司制企业章程规定的全体股东或不能。因为注册资本是公司制企业章程规定的全体股东或 发起人认缴的出资额或认购的股本总额，注册资本为零表发起人认缴的出资额或认购的股本总额，注册资本为零表 示没有股东或发起人认缴或认购。但注册资本的缴付期限示没有股东或发起人认缴或认购。但注册资本的缴付期限 没有限制，因此理论上可以没有限制，因此理论上可以“零首付零首付”。 20142014年年3 3月月1 1日后新设立的公司作为交易对手的（除上述金日后新设立的公司作为交易对手的（除上述金 融机构等），将不再提供验资报告，其营业执照上也将没融机构等），将不再提供验资报告，其营业执照上也将没 有注册资本及实收资本金额。

37、有注册资本及实收资本金额。 交易对手从交易对手从20142014年开始不再进行年检，无需提交企业年开始不再进行年检，无需提交企业 年检报告，企业营业执照副本上将无年检戳记。年检报告，企业营业执照副本上将无年检戳记。 交易对手应提供企业年度报告，主要内容应包括公司股交易对手应提供企业年度报告，主要内容应包括公司股 东（发起人）缴纳出资情况、资产状况等，但目前对企业东（发起人）缴纳出资情况、资产状况等，但目前对企业 年度报告内容尚无详细规定。年度报告内容尚无详细规定。 审核内容审核内容 （1 1）需加强关注实收资本的真实性的审查。）需加强关注实收资本的真实性的审查。 以往尽职调查、风控审核依赖验资

38、报告来判断公司资以往尽职调查、风控审核依赖验资报告来判断公司资 本的到位情况，并常常以此为依据作为公司财务报表中实本的到位情况，并常常以此为依据作为公司财务报表中实 收资本的参考。特别是对于未经审计的财务报表，以此作收资本的参考。特别是对于未经审计的财务报表，以此作 为依据考察所有者权益部分。为依据考察所有者权益部分。 尽职调查时必须认真研究公司章程，了解公司注册资本的尽职调查时必须认真研究公司章程，了解公司注册资本的 认缴安排，并分析判断注册资本认缴情况，特别是对未审认缴安排，并分析判断注册资本认缴情况，特别是对未审 计的财务报表的实收资本部分进行核实，必要时依靠外部计的财务报表的实收资本部

39、分进行核实，必要时依靠外部 机构进行尽调或审计，防范企业虚增实收资本，虚增资产机构进行尽调或审计，防范企业虚增实收资本，虚增资产 规模等行为。规模等行为。 （2 2）注册资本不再是公司偿债能力、担保能力的标志。）注册资本不再是公司偿债能力、担保能力的标志。 由于以往采用注册资本实缴制，注册资本成为公司信由于以往采用注册资本实缴制，注册资本成为公司信 誉、规模及实力的标志，也常常作为公司是否具有偿债能誉、规模及实力的标志，也常常作为公司是否具有偿债能 力、担保能力的参考。企业是否具备偿债能力取决于企业力、担保能力的参考。企业是否具备偿债能力取决于企业 的净资产，与登记的注册资本金额没有必然关系，

40、加之目的净资产，与登记的注册资本金额没有必然关系，加之目 前采用注册资本认缴制，有限责任公司的股东以其认缴的前采用注册资本认缴制，有限责任公司的股东以其认缴的 出资额为限对公司承担责任，与公司实际的资产状况无关，出资额为限对公司承担责任，与公司实际的资产状况无关， 该指标的参考意义减弱。必须更为关注公司的净资产、治该指标的参考意义减弱。必须更为关注公司的净资产、治 理结构和竞争力等与偿债能力有直接关联的要素。理结构和竞争力等与偿债能力有直接关联的要素。 （3 3）加强关注企业经营的规范性，考察企业市场信用。）加强关注企业经营的规范性，考察企业市场信用。 国发国发201420147 7号文要求改

41、革年度检验验照制度。将号文要求改革年度检验验照制度。将 企业年度检验制度改为企业年度报告公示制度。企业应当企业年度检验制度改为企业年度报告公示制度。企业应当 按年度在规定的期限内，通过市场主体信用信息公示系统按年度在规定的期限内，通过市场主体信用信息公示系统 向工商行政管理机关报送年度报告，并向社会公示，任何向工商行政管理机关报送年度报告，并向社会公示，任何 单位和个人均可查询。企业年度报告的主要内容应包括公单位和个人均可查询。企业年度报告的主要内容应包括公 司股东（发起人）缴纳出资情况、资产状况等，企业对年司股东（发起人）缴纳出资情况、资产状况等，企业对年 度报告的真实性、合法性负责，工商行

42、政管理机关可以对度报告的真实性、合法性负责，工商行政管理机关可以对 企业年度报告公示内容进行抽查。经检查发现企业年度报企业年度报告公示内容进行抽查。经检查发现企业年度报 告隐瞒真实情况、弄虚作假的，工商行政管理机关依法予告隐瞒真实情况、弄虚作假的，工商行政管理机关依法予 以处罚，并将企业法定代表人、负责人等信息通报公安、以处罚，并将企业法定代表人、负责人等信息通报公安、 财政、海关、税务等有关部门。财政、海关、税务等有关部门。 对未按规定期限公示年度报告的企业，工商行政对未按规定期限公示年度报告的企业，工商行政 管理机关在市场主体信用信息公示系统上将其载管理机关在市场主体信用信息公示系统上将其

43、载 入经营异常名录，提醒其履行年度报告公示义务入经营异常名录，提醒其履行年度报告公示义务 。企业在三年内履行年度报告公示义务的，可以。企业在三年内履行年度报告公示义务的，可以 向工商行政管理机关申请恢复正常记载状态；超向工商行政管理机关申请恢复正常记载状态；超 过三年未履行的，工商行政管理机关将其永久载过三年未履行的，工商行政管理机关将其永久载 入经营异常名录，不得恢复正常记载状态，并列入经营异常名录，不得恢复正常记载状态，并列 入严重违法企业名单（入严重违法企业名单（“黑名单黑名单”）。）。 新公司法的修订要求我们对公司章程的关注度加大，目前新公司法的修订要求我们对公司章程的关注度加大，目前

44、 公司章程需要在工商局备案，并且需要股东应当在公司章公司章程需要在工商局备案，并且需要股东应当在公司章 程上签名、盖章。但如何鉴别交易对手提供的公司章程的程上签名、盖章。但如何鉴别交易对手提供的公司章程的 真实性，如何判断该公司是否按照公司章程进行认缴，如真实性，如何判断该公司是否按照公司章程进行认缴，如 何依靠会计事务所对公司实收资本进行审计等问题，都是何依靠会计事务所对公司实收资本进行审计等问题，都是 后续需要关注的问题。后续需要关注的问题。 构建市场主体信用信息公示体系，完善市场主体构建市场主体信用信息公示体系，完善市场主体 信用信息公示制度，将企业登记备案、年度报告、信用信息公示制度，

45、将企业登记备案、年度报告、 资质资格等通过市场主体信用信息系统予以公示，资质资格等通过市场主体信用信息系统予以公示， 完善信用约束机制，促进企业诚信制度建设。完善信用约束机制，促进企业诚信制度建设。 年检虽然取消了，但企业一定不要忽视年报，企业需要对年检虽然取消了，但企业一定不要忽视年报，企业需要对 年报的真实性、合法性负责，一旦发现隐瞒真实情况、弄年报的真实性、合法性负责，一旦发现隐瞒真实情况、弄 虚作假，或者未按规定期限公示年报，将被载入经营异常虚作假，或者未按规定期限公示年报，将被载入经营异常 名录、列入严重违法企业名单处理，这对企业的发展是非名录、列入严重违法企业名单处理，这对企业的发

46、展是非 常不利的。常不利的。 企业信息公示暂行条例企业信息公示暂行条例已经已经2014年年7月月23 日国务院第日国务院第57次常务会议通过，现予公布，自次常务会议通过，现予公布，自 2014年年10月月1日起施行。日起施行。 工商行政管理部门应当通过企业信用信息公示系工商行政管理部门应当通过企业信用信息公示系 统，公示其在履行职责过程中产生的下列企业信统，公示其在履行职责过程中产生的下列企业信 息：息： （一）注册登记、备案信息；（一）注册登记、备案信息； （二）动产抵押登记信息；（二）动产抵押登记信息； （三）股权出质登记信息；（三）股权出质登记信息； （四）行政处罚信息；（四）行政处罚信

47、息； （五）其他依法应当公示的信息。（五）其他依法应当公示的信息。 前款规定的企业信息应当自产生之日起前款规定的企业信息应当自产生之日起20个个 工作日内予以公示。工作日内予以公示。 工商行政管理部门以外的其他政府部门（以工商行政管理部门以外的其他政府部门（以 下简称其他政府部门）应当公示其在履行职下简称其他政府部门）应当公示其在履行职 责过程中产生的下列企业信息：责过程中产生的下列企业信息： （一）行政许可准予、变更、延续信息（一）行政许可准予、变更、延续信息 ； （二）行政处罚信息；（二）行政处罚信息； （三）其他依法应当公示的信息。（三）其他依法应当公示的信息。 其他政府部门可以通过企业

48、信用信息公其他政府部门可以通过企业信用信息公 示系统，也可以通过其他系统公示前款规定示系统，也可以通过其他系统公示前款规定 的企业信息。工商行政管理部门和其他政府的企业信息。工商行政管理部门和其他政府 部门应当按照国家社会信用信息平台建设的部门应当按照国家社会信用信息平台建设的 总体要求，实现企业信息的互联共享。总体要求，实现企业信息的互联共享。 企业年度报告内容包括：企业年度报告内容包括： （一）企业通信地址、邮政编码、联系电话、电子邮箱（一）企业通信地址、邮政编码、联系电话、电子邮箱 等信息；等信息； （二）企业开业、歇业、清算等存续状态信息；（二）企业开业、歇业、清算等存续状态信息； （

49、三）企业投资设立企业、购买股权信息；（三）企业投资设立企业、购买股权信息； （四）企业为有限责任公司或者股份有限公司的，其股（四）企业为有限责任公司或者股份有限公司的，其股 东或者发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等东或者发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等 信息；信息； （五）有限责任公司股东股权转让等股权变更信息；（五）有限责任公司股东股权转让等股权变更信息； （六）企业网站以及从事网络经营的网店的名称、网址（六）企业网站以及从事网络经营的网店的名称、网址 等信息；等信息； （七）企业从业人数、资产总额、负债总额、对外提供（七）企业从业人数、资产总额、负债总额、对外提供

50、 保证担保、所有者权益合计、营业总收入、主营业务收入、保证担保、所有者权益合计、营业总收入、主营业务收入、 利润总额、净利润、纳税总额信息。利润总额、净利润、纳税总额信息。 前款第一项至第六项规定的信息应当向社会公示，第七前款第一项至第六项规定的信息应当向社会公示，第七 项规定的信息由企业选择是否向社会公示。项规定的信息由企业选择是否向社会公示。 经企业同意，公民、法人或者其他组织可以查询企业选经企业同意，公民、法人或者其他组织可以查询企业选 择不公示的信息。择不公示的信息。 企业应当自下列信息形成之日起企业应当自下列信息形成之日起20个工作日内通个工作日内通 过企业信用信息公示系统向社会公示

51、：过企业信用信息公示系统向社会公示： （一）有限责任公司股东或者股份有限公司（一）有限责任公司股东或者股份有限公司 发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方 式等信息；式等信息； （二）有限责任公司股东股权转让等股权变（二）有限责任公司股东股权转让等股权变 更信息；更信息； （三）行政许可取得、变更、延续信息；（三）行政许可取得、变更、延续信息； （四）知识产权出质登记信息；（四）知识产权出质登记信息； （五）受到行政处罚的信息；（五）受到行政处罚的信息； （六）其他依法应当公示的信息。（六）其他依法应当公示的信息。 工商行政管理部门发现企业未依照前

52、款规定工商行政管理部门发现企业未依照前款规定 履行公示义务的，应当责令其限期履行。履行公示义务的，应当责令其限期履行。 国务院工商行政管理部门和省、自治区、直辖市国务院工商行政管理部门和省、自治区、直辖市 人民政府工商行政管理部门应当按照公平规范的人民政府工商行政管理部门应当按照公平规范的 要求，根据企业注册号等随机摇号，确定抽查的要求，根据企业注册号等随机摇号，确定抽查的 企业，组织对企业公示信息的情况进行检查。企业，组织对企业公示信息的情况进行检查。 工商行政管理部门抽查企业公示的信息，可工商行政管理部门抽查企业公示的信息，可 以采取书面检查、实地核查、网络监测等方式。以采取书面检查、实地

53、核查、网络监测等方式。 工商行政管理部门抽查企业公示的信息，可以委工商行政管理部门抽查企业公示的信息，可以委 托会计师事务所、税务师事务所、律师事务所等托会计师事务所、税务师事务所、律师事务所等 专业机构开展相关工作，并依法利用其他政府部专业机构开展相关工作，并依法利用其他政府部 门作出的检查、核查结果或者专业机构作出的专门作出的检查、核查结果或者专业机构作出的专 业结论。业结论。 抽查结果由工商行政管理部门通过企业信用抽查结果由工商行政管理部门通过企业信用 信息公示系统向社会公布。信息公示系统向社会公布。 有下列情形之一的，由县级以上工商行政管理部门列入经营有下列情形之一的，由县级以上工商行

54、政管理部门列入经营 异常名录，通过企业信用信息公示系统向社会公示，提醒其异常名录，通过企业信用信息公示系统向社会公示，提醒其 履行公示义务履行公示义务;情节严重的，由有关主管部门依照有关法律情节严重的，由有关主管部门依照有关法律 、行政法规规定给予行政处罚；造成他人损失的，依法承担、行政法规规定给予行政处罚；造成他人损失的，依法承担 赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任： （一）企业未按照本条例规定的期限公示年度报告或者（一）企业未按照本条例规定的期限公示年度报告或者 未按照工商行政管理部门责令的期限公示有关企业信息的；未按照工商行政管理部门责令的期限

55、公示有关企业信息的； （二）企业公示信息隐瞒真实情况、弄虚作假的。（二）企业公示信息隐瞒真实情况、弄虚作假的。 被列入经营异常名录的企业依照本条例规定履行公示义被列入经营异常名录的企业依照本条例规定履行公示义 务的，由县级以上工商行政管理部门移出经营异常名录；满务的，由县级以上工商行政管理部门移出经营异常名录；满 3年未依照本条例规定履行公示义务的，由国务院工商行政年未依照本条例规定履行公示义务的，由国务院工商行政 管理部门或者省、自治区、直辖市人民政府工商行政管理部管理部门或者省、自治区、直辖市人民政府工商行政管理部 门列入严重违法企业名单，并通过企业信用信息公示系统向门列入严重违法企业名单

56、，并通过企业信用信息公示系统向 社会公示。被列入严重违法企业名单的企业的法定代表人、社会公示。被列入严重违法企业名单的企业的法定代表人、 负责人，负责人，3年内不得担任其他企业的法定代表人、负责人。年内不得担任其他企业的法定代表人、负责人。 企业自被列入严重违法企业名单之日起满企业自被列入严重违法企业名单之日起满5年未再发生年未再发生 第一款规定情形的，由国务院工商行政管理部门或者省、自第一款规定情形的，由国务院工商行政管理部门或者省、自 治区、直辖市人民政府工商行政管理部门移出严重违法企业治区、直辖市人民政府工商行政管理部门移出严重违法企业 名单。名单。 公司债权人可否具有请求权，直接要求股

57、东按认缴额补足公司债权人可否具有请求权，直接要求股东按认缴额补足 出资，以清偿债权人对公司的债权？出资，以清偿债权人对公司的债权？ 公司法公司法第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司 章程中规定的各自所认缴的出资额。第八十三条规定，以章程中规定的各自所认缴的出资额。第八十三条规定，以 发起设立的方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认发起设立的方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认 足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳 出资。这些条款，可解释为公司债权人对未实缴出资股东出资。这些条款，可

58、解释为公司债权人对未实缴出资股东 请求权的基础。请求权的基础。 在破产清算程序中，应由破产管理人行使要求股在破产清算程序中，应由破产管理人行使要求股 东补交出资的权利，而非债权人。所以，应当坚东补交出资的权利，而非债权人。所以，应当坚 持公司债权人在个案中可以行使对未实缴出资股持公司债权人在个案中可以行使对未实缴出资股 东的请求权。东的请求权。 公司债权人在个案中行使对未实缴出资股东的请求权是否公司债权人在个案中行使对未实缴出资股东的请求权是否 以公司不能清偿债务为前提？以公司不能清偿债务为前提？ 在美国法律体系中，有两种方式界定公司不能清偿，一是在美国法律体系中，有两种方式界定公司不能清偿，

59、一是 不能清偿到期债务，二是资不抵债。大多数州采用前者。不能清偿到期债务，二是资不抵债。大多数州采用前者。 我国未来的立法或司法解释的思路，也应采用我国未来的立法或司法解释的思路，也应采用“不能清偿不能清偿 到期债务到期债务”的标准，因为债权人利益重在清偿，而非公司的标准，因为债权人利益重在清偿，而非公司 内部的资产负债状况。即使公司内部的资产负债状况。即使公司“资不抵债资不抵债”，但仍然有，但仍然有 能力清偿，债权人利益尚不受损，所以，也不需要追索至能力清偿，债权人利益尚不受损，所以，也不需要追索至 股东。美国各州法院也不倾向于债权人充当警察的角色。股东。美国各州法院也不倾向于债权人充当警察

60、的角色。 尚未到实缴期限的股东可否成为公司债权人请求权的对象？尚未到实缴期限的股东可否成为公司债权人请求权的对象？ 由于由于公司法公司法第三条第二款规定第三条第二款规定“股东以其认缴的股东以其认缴的 出资额为限对公司承担责任出资额为限对公司承担责任”，该项责任的承担实质上是，该项责任的承担实质上是 对外责任，内部约定的实缴期限不应对外产生效力，所以，对外责任，内部约定的实缴期限不应对外产生效力，所以， 公司债权人可直接请求尚未到章程规定的实缴期限的股东公司债权人可直接请求尚未到章程规定的实缴期限的股东 补足出资。补足出资。 如果债权发生在前，未实缴出资的股份发行在后，如果债权发生在前，未实缴出