第七章 阻却犯罪的事由

1、 第七章第七章 正当行为正当行为 正当行为概述正当行为概述 正当防卫正当防卫 紧急避险紧急避险 正当行为概述正当行为概述 正当行为正当行为,又称排除社会危害性行为、排除犯又称排除社会危害性行为、排除犯 罪的事由、违法性阻却事由罪的事由、违法性阻却事由,是指行为虽然能是指行为虽然能 够完成某种犯罪构成够完成某种犯罪构成,但是不具备违法性的特但是不具备违法性的特 殊事由殊事由.主要包括正当防卫和紧急避险主要包括正当防卫和紧急避险. 学说理论基础学说理论基础:法益衡量说法益衡量说,目的说目的说,社会的相社会的相 当说当说 大陆法系国家又普遍分为法定的违法性阻却大陆法系国家又普遍分为法定的违法性阻却

2、事由和超法规的违法性阻却事由事由和超法规的违法性阻却事由(例如职务行例如职务行 为为,自救行为自救行为,被害人承诺被害人承诺,安乐死安乐死等等) 正当行为的学说理论基础正当行为的学说理论基础 法益衡量说：如果侵害法益的行为是为了救济更高或者 同等价值的法益，则该行为不具有违法性。又分为优越 的利益原理与利益阙如的原理 目的说：如果行为是为了达到国家承认的共同生活的目 的而采取的适当手段，则是正当的。目的说认为违法性 的本质是违反了作为法秩序基础的社会伦理规范，违法 性的根据在于恶的行为与恶 的内心。 社会的相当说：在历史的形成的社会伦理秩序范围内所 允许的行为，或作为法秩序的基础的社会伦理规范

3、所允 许的行为，就是正当行为。 超法规的正当行为超法规的正当行为 法令行为：基于成文法律、法令、法规的规定，作为行使权利或 者承担义务所实施的行为。 正当业务行为：虽然没有法律法规的直接规定，但在社会生活上 被认为是正当的业务上的行为。（人体实验、性转换手术） 被害人的承诺：符合一定的条件，便可以排除被害人法益的行为 的犯罪性。 基于推定的承诺的行为：现实没有被害人的承诺，如果被害人知 道事实真相后，当然回承诺。 自救行为：法益受到侵害的人，在通过法律程序，依靠国家机关 不可能或者明显难以恢复的情况下，依靠自己的力量救济法益的 行为。 自损行为：自己损害自己法益的行为。 义务冲突：存在两个以上

4、不相容的义务，为了履行其中的某种法 益，而不得已不履行其他义务的情况。 正当防卫正当防卫 (self-defense) 正当防卫的内涵正当防卫的内涵 为了保护国家为了保护国家,公共利益公共利益,他人和本人的人身、财他人和本人的人身、财 产及其他产及其他合法权益合法权益免受免受正在进行正在进行的的不法侵害不法侵害,而而 对不法侵害者进行了在对不法侵害者进行了在防卫限度内防卫限度内的的损害行为损害行为 正当防卫的历史嬗变及理论基础正当防卫的历史嬗变及理论基础 正当防卫成立的条件正当防卫成立的条件(一般条件和特殊条件）一般条件和特殊条件） 正当防卫的主要争议正当防卫的主要争议-防卫限度防卫限度 正当

5、防卫的历史嬗变及理论基础正当防卫的历史嬗变及理论基础 l历史嬗变历史嬗变:原始社会的原始社会的同态复仇同态复仇,奴隶及封建社会的奴隶及封建社会的扩张扩张 防卫防卫,资本主义社会前期的资本主义社会前期的无限制防卫无限制防卫,资本主义后期及资本主义后期及 如今的如今的有限制的防卫有限制的防卫. l理论基础理论基础:自从国家和法律诞生之后自从国家和法律诞生之后, ,同态复仇不再允同态复仇不再允 许存在许存在, ,国家代表个人对不法侵害进行反击和惩罚国家代表个人对不法侵害进行反击和惩罚, ,实行实行 “公力救济公力救济”. .但是但是, ,国家的公力救济一般多体现在国家的公力救济一般多体现在“事事 后

6、后”, ,当公民的合法利益正在遭受紧迫的侵害时当公民的合法利益正在遭受紧迫的侵害时, ,国家的国家的 公力救济却常常出现公力救济却常常出现真空状态真空状态, ,所以所以, ,在这种情况下在这种情况下, ,国国 家允许家允许一定条件下的一定条件下的“私力救济私力救济”, ,即正当防卫即正当防卫, ,以弥补以弥补 国家的力所不及国家的力所不及. .可见可见, ,正当防卫与国家刑罚权的宗旨是正当防卫与国家刑罚权的宗旨是 一致的一致的. . 正当防卫成立的一般条件正当防卫成立的一般条件(一一) l一般的正当防卫一般的正当防卫.(刑刑20条第条第1、第、第2款款) 防卫意图防卫意图为了保护为了保护合法合

7、法的利益的利益 防卫认识与防卫目的防卫认识与防卫目的 (1)防卫挑拨防卫挑拨(2)互欧互欧 (3)偶然防卫（偶然防卫（4）为保护非法利益）为保护非法利益 (上述三种情况的处理都是故意犯罪上述三种情况的处理都是故意犯罪) 防卫起因防卫起因面对面对切实切实存在的存在的不法侵害不法侵害 “不法侵害不法侵害”：包括犯罪和：包括犯罪和违法行为违法行为. “切实切实”不是不是“假想防卫假想防卫”(假想防卫的处理是疏忽大意假想防卫的处理是疏忽大意 过失犯罪或意外事件过失犯罪或意外事件) 正当防卫成立的一般条件正当防卫成立的一般条件(二二) 防卫时间防卫时间面对面对正在进行正在进行的不法侵害的不法侵害 “正在

8、进行正在进行”不法侵害已经开始不法侵害已经开始,尚未结束尚未结束. （1）“已经开始已经开始”是指不法侵害是指不法侵害着手着手,即实行行为的开始点即实行行为的开始点. （2）“尚未结束尚未结束”排除下列排除下列三种情形三种情形:不法侵害已经结束不法侵害已经结束;不不 法侵害者已经被制服或者已经丧失继续侵害的能力法侵害者已经被制服或者已经丧失继续侵害的能力;出现犯出现犯 罪中止罪中止. 注意注意:犯罪现场内的暂时停止犯罪现场内的暂时停止,从整体的角度仍看作为从整体的角度仍看作为“正在正在 进行进行”. 防卫不适时防卫不适时包括事前防卫和事后防卫包括事前防卫和事后防卫,都以故意犯罪处理都以故意犯罪

9、处理. 防卫对象防卫对象针对不法侵害者本人针对不法侵害者本人 关于未达刑事责任年龄和精神病人的侵害关于未达刑事责任年龄和精神病人的侵害 关于动物的侵害关于动物的侵害 正当防卫成立的一般条件正当防卫成立的一般条件(三三) 防卫限度防卫限度不得不得“明显超过必要限度明显超过必要限度并且并且造成重大造成重大 损害损害” 必要限度的理解必要限度的理解采取基本相适应说和必需说采取基本相适应说和必需说 结合的结合的折衷说折衷说,考察防卫方和侵害方的各种情况考察防卫方和侵害方的各种情况 确定确定; “明显超过必要限度明显超过必要限度”防卫方的防卫方的整体整体情况体情况体 现出的现出的有利状态有利状态远在侵害

10、方之上远在侵害方之上; “重大损害重大损害”死亡和重伤死亡和重伤. 防卫过当防卫过当以间接故意犯罪和过失犯罪处理以间接故意犯罪和过失犯罪处理,同时同时 应当减轻或免除处罚应当减轻或免除处罚 正当防卫成立的特殊条件正当防卫成立的特殊条件 l特殊的正当防卫特殊的正当防卫(刑刑20条第条第3款款)无防卫限无防卫限 度条件度条件 前提条件：面对切实存在的前提条件：面对切实存在的严重危及人身安全严重危及人身安全 的暴力犯罪的暴力犯罪. 目的条件目的条件:为了保护合法利益（为了保护合法利益（人身权）人身权） 时间条件：时间条件：正在进行正在进行的严重危及人身安全的暴的严重危及人身安全的暴 力犯罪力犯罪 对

11、象条件：针对犯罪者本人对象条件：针对犯罪者本人 紧急避险紧急避险 l紧急避险内涵紧急避险内涵(刑刑21条条) 为了使国家、公共利益、本人和他人的人身、财为了使国家、公共利益、本人和他人的人身、财 产免受产免受正在发生的危险正在发生的危险,不得已不得已对对合法第三人合法第三人采采 取的在取的在避险限度避险限度内的损害行为内的损害行为. l紧急避险理论依据紧急避险理论依据 l紧急避险成立条件紧急避险成立条件 紧急避险的理论依据紧急避险的理论依据 l大陆法系的两种主要学说大陆法系的两种主要学说 1.法益衡量说法益衡量说-在两种法益产生冲突且没有其他在两种法益产生冲突且没有其他 方法可以避免的情况下方

12、法可以避免的情况下,通过衡量法益而通过衡量法益而损害较损害较 小的法益小的法益,不具有实质的违法性不具有实质的违法性. 2.期待可能性说期待可能性说-当当损害的合法法益与保护的合法损害的合法法益与保护的合法 法益相等法益相等时时,避险行为本身具有实质违法性避险行为本身具有实质违法性,但是但是 考虑到人性的弱点考虑到人性的弱点,对于该行为不具有期待可能对于该行为不具有期待可能 性性,所以行为人不负刑事责任所以行为人不负刑事责任. 紧急避险成立条件紧急避险成立条件 l避险起因避险起因面对切实存在的面对切实存在的危险危险(1)人的不法侵害人的不法侵害(2) 自然灾害自然灾害(3)动物袭击动物袭击(4

13、)生存危机生存危机 l避险意图避险意图保护合法利益保护合法利益 l避险时间避险时间危险正在发生危险正在发生 l避险对象避险对象合法利益第三人合法利益第三人 (与正当防卫的关键区别与正当防卫的关键区别, 所谓所谓“正对正正对正”) l避险限制避险限制不得已不得已(损害第三人的利益是唯一的途径损害第三人的利益是唯一的途径) l避险限度避险限度损害的合法利益损害的合法利益小于小于保护的合法利益保护的合法利益 l避险主体避险主体职务和业务上有特定义务的人不适用职务和业务上有特定义务的人不适用 正当防卫与紧急避险的区别正当防卫与紧急避险的区别 l三、紧急避险与正当防卫的区别 1.危害的来源不同。正当防卫

14、所面临的是“正在进行的不法侵害”。紧急避险 所面临的是“正在发生的危险”，危害的来源除了人的不法行为外，还包括 大自然自发力量带来的危险、动物的侵害、人的生理、疾病等原因带来的危 险等。 2.行为的表现方式不同。正当防卫行为是与不法侵害人进行对抗，对其予 以反击、抵抗的行为，是积极的；紧急避险则是对危险的消极躲避，尽管避 险行为相对于受损害的第三人而言具有积极性。避险行为具有两面性。 3.损害的对象不同。正当防卫所损害的对象只能是不法侵害者本人，避急 避险所损害的则往往是第三者的权益。 4.行为实施的条件不同。在面临不法侵害时，公民即使有其他方法保护合 法权益免受损害，也可以实施正当防卫，而公

15、民面临正在发生的危险时，只 有在别无他法可以避免危险的不得已情况下才能实行紧急避险。 5.主体范围不同。法律对正当防卫的主体没有作任何限制，但紧急避险制 度却不适用于职务上、业务上负有特定责任的人避免本人危险的情况。 6.限度条件不同。正当防卫的限度条件为“不能明显超过必要限度造成重 大损害”，紧急避险的限度条件是“不能超过必要限度造成不应有的损害”。 练习题练习题 l1.（99.卷二.单.24）宋某持三角刮刀抢劫王某财物，王某夺下宋 某的三角刮刀，并将宋某推倒在水泥地上，宋某头部着地，当即 昏迷。王某随后持三角刮刀将宋某杀死。关于王某行为的性质， 下列哪一选项是正确的？（ ） l A根据刑法第20条第3款，王某将抢劫犯杀死，属于正当防卫 l B王某的行为属于防卫过当 l C王某前面的行为是正当防卫，后面的行为是防卫过当 l D王某前面的行为是正当防卫，后面的行为是故意杀人 l（02.卷二.单.6）甲外出时在自己的住宅内安放了防卫装置。某 日晚，乙撬门侵入甲的住宅后，被防卫装置击为轻伤。甲的行为 是什么性质?（ ） l A.故意伤害罪 B.正当防卫 C.防卫不适时 D.民事侵权行为， 不构成犯罪 本章示例本章示例 1，1998年8月3日5时许，于某在自留地旁的树林里