有关母公司与子公司法律关系的案例

1、欢迎共阅有关母公司与子公司法律关系的案例案情介绍：A有限责任公司投资设立B有限责任公司，为其控股子公司，又设立 C分公司。 甲厂分别与B,C签订买卖合同，向它们供货，价款各为 60万。但B,C收货后迟迟不付款， 甲久催未果，遂以A公司为被告向法院起诉。请问：A公司是否承担法律责任？评析：本案包括两种情况。A公司承担的法律责任有所不同，第一，对 B与甲订立的合同A公司 不承担责任。B虽然是A公司投资建立的子公司，但具有独立的法人资格，子公司与母公司民事 责任相互独立，B拖欠的货款应由其独立承担法律责任。第二，对 C与甲签订的合同，A公司承担 法律责任。C公司作为分公司，虽可进行经营活动，但不具有

2、法人资格，无独立财产，无独立的民 事行为能力。有关公司董事，经理义务的案例案情介绍：A为甲服装公司董事。A与公司外人员B设立乙制衣有限责任公司，其产品与甲 公司产品相同。为设立该公司，A以甲有限公司的资产为C个人的债务进行担保。在该有 限责任公司经营期间，A共得收入20万。请问：A得行为在哪些方面违反了公司法？应如何处理？评析：根据公司法规定，董事，经理有忠实得义务，竞业禁止得义务，具体体现为不得 自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务或从事损害本公司利益的活动；不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务做担保，A为公司董事，与他人共同设立有限责任公司， 生产与本公司相同产品的行为违反了相

3、关规定。以公司资产为C做担保也违反了规定。甲有限公司可要求将A从事上述经营活动的收入20万收归公司所有。担保行为，可以请求 法院宣告担保行为无效。另外，甲公司可以给 A相应的处分，包括解除其董事职务。如造 成损失，可以追究其赔偿责任。例：某公司的股本总额为100万元，其中80万元为普通股，20万元为优先股，其固定股息 为15%。如果公司年终决算的结果除提存公积金及其他开支外，尚有套利 30万元，可作为 红利进行分配，其计算过程：可分红的金额为30万元分派给优先股的数额为30X15%=4.5万元可分派给普通股的数额为 30-4.5=25.5万元该年普通股所分得的股利率为 25.5万元十80万元=

4、31.875%优先股：15%普通股：31.88%为吸引投资者认购优先股，发行参与优先股参与优先股一一指股东除优先按规定的股利率领取股利外，还有权与普通股的股东一起以平等的比例分配其余的盈利，即可以取得双重的分红权案情介绍：1995年10月，中国的A,B,C三家企业与公民D协商，决定共同投资设立一以批 发商品为主的有限责任公司，三企业各出资 10万元，D以劳务出资，公司注册资本为40万 元，四方对公司债务承担无限责任。公司还设置股东会，董事会，和监事会并以董事会为公司权利机构，公司还准备在批准设立后向当地公开发行股票，各方委托A企业于同年11月向当地政府部门办理报批手续。请问：该公司能否成立？其

5、在设立过程中有哪些违法事项？评析：根据公司法的规定，有限责任公司的股东不能以劳务出资，D以劳务出资违反了规定； 公司的资本必须达到法定最低资本额，中国公司法规定从事生产经营，商品批发的公司最低 资本额为50万元人民币，40万元不能满足最低资本的要求；股东会为有限责任公司的最高 权利机构，不能以董事会为最高权利机构；有限责任公司不能对外公开募集资本， 所以不能欢迎共阅发行股票。基于以上几点，该公司不能成立。有关合伙企业事务执行的案例案情介绍：某合伙起也共有6名合伙人。合伙协议约定由甲执行合伙企业事务，对外代表 合伙企业，甲须一年向起他合伙人报告两次事务执行情况以及合伙企业的经营状况，财务状况。甲

6、在两年多时间内没有着开合伙人会议， 报告合伙企业情况，并自行聘请了合伙人之外 的第三者做经理。甲还自行以合伙企业的名义为他人担保，后因债务人丧失清偿能里，导致 合伙企业被追究担保责任。请问：甲的行为违反了哪些法律规定？应承担什么法定责任？ 评析：甲的行为在以下几个方面违反了法律规定。第一，不遵守合伙协议。根据合伙企业 法规定，不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙业务的情况。甲未按合伙协议约定一年两次报告企业事务的执行情况，侵犯了起他合伙人的知情权与监督权。合伙企业法规定，被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照合伙协议或者全体 合伙人的决定执行事务的，起他合伙人可以决定撤

7、销该委托。 所一起他合伙人可以决定撤销 对甲执行合伙企业事务的委托。第二，违反法律规定，未经全体合伙人同意擅自聘任了合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员， 该行为无效。第三，违反法律规定，未经全体 合伙人同意擅自以合伙人名义为他人提供担保，甲对因此给企业及起他人造成的损失，应依 法承担赔偿责任。鉴于甲的行为属于合伙企业法规定的因故意或者重大过失给企业造成损失”的情况，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。原告王波、被告吴应国经过协商同意，合伙经营一家商店。双方约定，由被告负责采购进货，原告 负责商品销售及管理。经营数月，被告因未得到利润分红，且无现金进货，提出对商店进货、销售 及资金余额

8、状况进行清算。算帐后发现经营期间存在一些问题，双方产生分歧并一致同意终止合伙。 经清点后被告吴应国接手并继续经营。 此后双方就合伙期间的帐目反复清算， 对于盈亏情况，始终 未能达成一致意见，引起诉讼。原告王波诉称由于被告不管商店事务， 导致双方产生矛盾，不能继 续经营。经请人算帐，算出的亏损但被告不予承认。并在外造谣说原告贪污了钱。被告吴应国辩称 其间由被告负责进货，原告负责货物销售及管理。然而大半年后，所进货物销售大半，销售额达6万元，除去正常开支，未见正常利润和资金余额，导致商店资金无法周转。为此，双方提出拆伙。 拆伙后，按照投资份额、经营状况等进行核算，原告应补被告投资差额。分析：原、被

9、告之间订立合伙协议（口头）之后，双方均应遵守约定，各自履行应尽职责，在 合伙期间，双方应当共享经营利润，共担亏损风险。经过清算及审计，查实双方经营亏损， 双方对该结果应当分担。本案中，由于原告经营管理不善，且提前抽回其大部分投资，造 成商店资金周转困难，所以其对合伙亏损应负主要责任；被告未能及时组织货源上山，亦 影响商店正常经营，其对亏损应负次要责任。因为商店一直由原告负责经营，所以对于商 店现有债权债务，应由原告处理，并且承担被告垫付的货款及3月份上半月商店的部分开支。商店原来承租房现由被告使用，因此，被告应当退还原告房屋转让费及库存商品运费。 ?2000年2月，原告何宏平、李俊林与被告刘长

10、松合伙开办了清水坪料石场，后又开办了多 宝寺料石场，专门加工料石用于湖北省长阳土家族自治县公路段维修王渔油路和高家岭至三 口堰的路段。在原、被告三人合伙期间，由被告刘长松负责与湖北省长阳土家族自治县公路 段联系业务、办理帐项结算手续；由原告何宏平、李俊林负责租用场地、组织施工等管理、 协调工作，其中原告李俊林还负责管理内部帐务。此后，因王渔油路维修停止、陆龙公路改建完工，原、被告三人于2001年1月16日就合伙经营期间的投入、支出、收入、往来帐项 等进行了清算，经清算，合伙经营期间共亏损 14800元，三人各承担了 4930元的亏损额。 2001年10月19日，被告刘长松在湖北省长阳土家族自治

11、县公路段领取了王渔油路遗留款 40000元。之后，被告刘长松未将领取的王渔油路遗留款分给原告何宏平、李俊林，故引起 诉争。三人是否是合伙关系？遗留款应该如何分配？分析：原告何宏平、李俊林与被告刘长松之间虽然没有签订书面合伙协议，但具备合伙的其欢迎共阅他条件，原告提供的大量证据证明了三人合伙经营料石场的事实，且三人在清算时对经营期间的亏损是平均承担的，因此确认原告何宏平、李俊林与被告刘长松之间的合伙关系成立。， 被告刘长松领取的遗留款，依法应认定为三人合伙经营所得，该笔款项应按照清算时三人平 均承担亏损的比例进行平均分割。1999年3月26 日，闽东渔2489”船在某渔区进行拖网作业，黄某负责起

12、网，因该船左右两舷的起 网机起网进度不同，为使两起网机进度一致，黄刹住右舷起网机，当重新启动右舷起网机时，黄的衣服被钢缆卷住，因无法及时脱开，连人一并卷入起网机，当场死亡。死者生前系被告陈某所属 闽 东渔2489”船之船员，无固定工资，其收入从每次出海生产所得按比例抽取；渔船出海生产等有关 事宜均由陈决定。因双方当事人对赔偿问题不能达成一致，死者遗属遂向厦门海事法院提起诉讼， 认为黄系受雇于陈，黄在工作期间死亡， 应按照福建省劳动安全卫生条例 关于因工死亡的规定 对黄的遗属进行赔偿。而被告认为，死者生前以其劳动力入股，无固定工资，并按一定比例从闽东渔2489”船出海生产所得中提取劳动报酬，黄系

13、 闽东渔2489”船的合伙人，并非其雇工，不应按 福建省劳动安全卫生条例规定的标准进行赔偿，是否以福建省劳动安全卫生条例为赔偿依据，直接涉及赔偿数额的高低，且数额相差悬殊，故如何认定黄与陈之间的关系是处理本案的关键 与焦点。案情介绍：甲、乙、丙三人于1999年4月达成合伙协议，共同设立一合伙企业。其中甲出 资3万元，乙出资4万元，丙出资6万元。三人约定按出资比例分享赢利、分摊亏损。2000年1月，甲退伙。年终结算，合伙企业严重亏损。乙、丙决定解散合伙企业，双方各分得价 值1.5万元得商品，但对合伙企业债务未做清算。2001年初，债权人A公司获悉合伙企业 解散得消息，要求甲清偿合伙企业1999年

14、10月所欠贷款6万元。甲认为自己早已退出合伙 企业，对合伙债务不应负责。A公司找到乙，乙认为其之能按照协议承担债务得相应比例。A公司找到丙，丙认为还债三人都有份，别人不还，我也不还。为此， A公司向人民法院起 诉。请问：对于A公司得债务，甲、乙、丙应如何承担法律责任？为什么？ 评析：根据法律规定，合伙企业解散，必须进行清算。在还清合伙企业债务之前，不得分配 财产。据此，乙、标兵在解散合伙企业时，未经清算就分走得价值3万元得合伙企业财产应当退还，用于清偿合伙企业所欠 A公司得6万元债务。对合伙企业财产不足清偿的 3万元 债务，甲、乙、丙作为合伙人均应承担无限连带责任，即每个人均应承担全部清偿责任

15、。甲 虽已退伙，但该项债务发生在其退伙之前，根据法律规定，退伙人在其退伙前发生的债务也 要承担无限连带责任。在合伙人内部，由甲、乙、丙三人按照合伙协议约定，依其出资比例 分担责任。合伙人对超过承担自己份额的清偿部分，有权向其他未足额清偿的合伙人追偿。 有关优先权的案例案情介绍：国外A服装公司于1998年4月2日向本国商标主管部门申请商标注册， 其生产 的服装使用 樱花”商标。同年6月5日，该公司又向中国国家商标局提出同样申请，并提出 其本国属于巴黎公约成员国，要求行使优先权。1998年4月25日，中国的一家B服装厂也就 樱花”商标提出注册申请。请问：本案中商标应授予谁？评析：本案涉及的是商标申

16、请注册时的优先权问题。根据巴黎公约的规定，申请人在一 个成员国提出商标注册申请，在6个月内又向其他成员国提出申请的， 享有优先权，即将第 一次申请的日期视为后一个申请的日期。 本案中，国外服装公司在本国第一次申请的日期为 4月2日，在中国申请的日期为6月5日，即是在第一次申请后的6个月内提出的，按照优 先权原则，其在中国申请的日期应确定为 4月2日，而中国B服装厂的申请日期为4月25 日，根据中国商标法所采取的先申请原则，该商标应授予国外A公司。有关专利权纠纷的案例案情介绍：安徽合肥调味厂是在中华人民共和国境内营业的工厂，从1993年开始，它生产一种叫maltol”的调味添加剂。而生产该 ma

17、ltol调味添加剂的方法与美国 Pfizer公司与1990欢迎共阅年8月在美国境内申请并被批准获发明专利的方法相同。 1994年1月，安徽公司将maltol 卖给另一家公司。由该公司再转卖给美国一家叫 F&S的公司。后来，美国Pfizer公司向纽 约南区美国联邦地区法院告安徽公司和美国 F&S公司侵犯其专利权。请问：1安徽公司在中国境内生产 maltol调味添加剂是否侵犯美国Pfizer公司的专利权？2美国F&S公司是否侵犯Pfizer公司专利权？评析：本案涉及的是商标申请注册时的优先权问题。根据巴黎公约的规定，申请人在一个成员国提出商标注册申请，在6个月内又向其他成员国提出申请的， 享有优先

18、权，即将第 一次申请的日期视为后一个申请的日期。 本案中，国外服装公司在本国第一次申请的日期为 4月2日，在中国申请的日期为6月5日，即是在第一次申请后的6个月内提出的，按照优 先权原则，其在中国申请的日期应确定为4月2日，而中国B服装厂的申请日期为4月25日，根据中国商标法所采取的先申请原则，该商标应授予国外A公司。一单项选择题I 国际货物买卖合同是指（）当事人之间所订立的买卖合同。A .登记地处于不同地区的 ？B国籍属不同国家的？C .营业地处于不同国家的？D .行为地在不同国家的2. 中国某公司从法国的马赛港装运一批货物到达中国上海港，经海关人员检查发现部分货 物因受雨淋已霉变，另外还严

19、重短量。该运输公司中注明投保的是水渍险。此种情况保险 公司应（）A .拒绝赔偿？B. 只赔偿霉变部分？C .只赔短量部分？D .全部赔偿二、多项选择题1. 、委内瑞拉公司向香港公司签订石油出口合同一批，价格条款为CIF巴拿马，合同订有不可抗力条款。合同订立后因国际上油价受石油输出国组织原油集体减产的影响大幅上扬， 委内瑞拉公司于是要求提高油价， 并称如协商不成将依据合同中的不可抗力条款解除合同。 此时，下列那种选择是正确的？A. 油价上涨构成合同基础的变更，卖方有权要求重新定价B. 油价上涨只是普通的商业风险，应由合同各方自己承担C. 国际石油价格上涨构成不可抗力D. 如委内瑞拉公司拒绝交货，

20、香港公司可终止履行合同，从他方购进替代石油并由委内瑞 拉公司支付差价。案例：我国某纺织品公司与日本株式会社签订了一份服装买卖合同，条件为大阪，约定分 三期交货。公司交付第一批货物后，日方根据销售情况建议中方对式样进行修改，并指定 中方使用日方在日本注册的商标。中方据此制作加工第二批货物，日方见销售情况仍不见 好转，遂要求中方第三批货物目的地为韩国汉城。在中方第三批货物运抵汉城时，韩国某 公司以服装的商标与自己的商标相似为由申请海关扣押。中方向日方紧急通知上述情况， 日方以货物的风险尚未发生转移为由拒付全部货款。问：1、对于案中的分期交货合同，付款是否能够分期进行？2、对于韩方的扣押行为，中方是

21、否承担责任？3、日方以风险尚未发生转移为由拒付货款，是否成立？有关卖方违约的案例案情介绍：中国A进出口公司与外国B贸易公司签订了一份买卖合同。合同中规定，B公欢迎共阅司向A公司提供8000只计算器，价格条件为CIF广州。B公司依合同规定的时间将合同项 下的货物运抵广州。经广州进出口商品检验局对计算器进行品质检验，证明计算器存在严重质量问题，A公司遂与B公司达成索赔协议，要求B公司在2个月期限内将质量合格的计 算器发运给中国A公司。但B公司叫来的货物仍不符合合同规定， 中国A公司经再三考虑， 要求解除该合同，并要求B公司赔偿损失，B公司不同意解除合同，认为合同签订了双方都 应履行，合同不得解除。

22、请问：A公司是否可以要求解除合同？评析：A公司有权要求解除合同，并要求 B公司赔偿损失。理由是：本案中，B公司所提交 的计算器存在严重质量缺陷，已严重损害了 A公司所期待的经济利益，在被允许推迟履行 合理期限内仍未准确履行合同义务，显然属于根本违反合同。根据公约的规定，中国A公司享有的救济权利有：一是卖方实际履行；二是减少价金；三是解除合同；四是损害赔偿。 所以A公司可以要求解除合同并要求赔偿损失。有关货物风险转移的案例1能解题思路题中的分批交货之间是可分割的，付款显然可以分开，各批买卖视为独立的 交易，互不影响。相关法条联合国国际货物销售公约第73条2不应该解题思路随着高科技产品的日益增加，

23、卖方的知识产权担保义务的重要性日益显 现。联合国国际货物销售合同公约第 42条专门对此进行了规定，本题主要涉及卖方责 任的除外规定。相关法条联合国国际货物销售合同公约第 42条干扰项解析日方根据销售情况建议中方对式样进行修改，并指定中方使用日方在日本注册的商标。 中方据此制作加工第二批货物，日方见销售情况仍不见好转，遂要求中方第三批货物目的地为韩 国汉城。所以中方不应该负责。I I rI II I3不成立解题思路参考联合国国际货物销售合同公约第 67条，69条。中方有义务把 货物运到汉成，但是由于日方的原因，使得货物在汉成被扣，中方的义务已经完成， 风险自 然转移到日方。日方应该履行他的付款义

24、务。相关法条联合国国际货物销售合同公约第 67条，69条。买方中国某公司与卖方英国某公司于 佃92年5月14日签订了 2项合同，规定英方向中方供 应某货8000吨，交货期为 佃92年7 一 12月按月份分批交货，装货口岸为汉堡、鹿特丹、 安特卫普，由英方选择。成交以后，中方于 佃92年6月7日主动提前开出了信用证。此后， 中方由佃92年6一 11月七次电函催促英方发货。英方在其四次答复中提到其供货人未能交 货并对迟延发出通知表示歉意。佃92年II月13日英方致函买方，以英镑贬值为由，要求提高合同价格，中方末接受这一要求。合同终于佃93年4月、5月部分履行；英方仍希望中方提高合同价格，中方末同意

25、。佃94年II月16日我方函告英方，声明收到该函告后 45天内如果再不履行交货义务，即提请仲裁，要求赔偿损失。英方复函，由于中方佃92年6月7日开立的信用证已过期，后来又末开立新的信用证，因此解除了英方的交货义务。中方于1995年5月20日向中国国际贸易仲裁委员会提交仲裁申请书，要求英方赔偿买方 的损失，即按照 佃93年6月29日市场价格与合同价格的差价计算共 748000英镑，并要求 英方承担仲裁的一切费用。问题买方中国某公司的请求是否正当？中国公司的要求完全符合 联合国国际货物销售合同公约 中对卖方违约时，买方可采取救 济方式的规定。解析提交货物和转移与货物有关的单据是国际货物买卖中卖方的

26、一项主要义务。卖方应欢迎共阅在合同约定的时间和地点移交货物和单据，否则就要负违约责任。本案中英国公司在与中国 公司签订合同后，未能按合同规定的交货期分批交货，先是迟延交货，后是拒绝交货，应承担违反合同的责任。至于英方辩称，买方开立的信用证过期，那完全是卖方的违约行为造成 的。中国公司在合同订立后，实际履行期到来之前开出了信用证，已履行了自己的合同义务， 是符合合同规定和国际惯例的。后由于英国公司没有履行通知对方交货时间的义务，导致了中国公司开立的信用证过期，也不可能开立新的信用证，货物买卖合同是双务有偿合同， 根 据同时履行抗辩权的法理，一方的违约，必然导致另一方的不能正确履行合同， 但违约方

27、不 能以此为由，认为对方违约，从而免除自己的责任。1993年II月，美国S公司与北京A公司签订了购迸“ 10吨钼铁的买卖合同，交货条件是天 津FOB每吨3000美金，于1994年2月前交货。合同签订后，A公司立即与各生产厂家联 系，但由于当时钼铁市场需求量很大，各厂家供货成问题，A公亩向S公司要求推迟交货期， 遭到S公司拒绝。1994年开始，国际市场钼铁价格暴涨，A公司要求S公司抬高合同价格， 也遭到拒绝。2月前，A公司未能履行交货义务，4月份，国际市场钼铁价格已涨到合同签 订时的近2倍。6月5 日，S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁，要 求A公司赔偿S公司于6月初补进的10

28、0吨钼铁与合同价格的差额货款。”问题.S公司的要求是否合法？应由哪家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负 责。S公司的请求不合法，应由S公司自行承担因末能及时补进货物而产生的额外损失。解析本案主要涉及国际货物买卖合同违约后的损害赔偿问题。根据联合国国际货物销售合同公约（以下简称公约）的规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合 同时，另一方有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因已采取其他救济方法 而丧失。本案中买方美国S公司明知卖方不能按时履行合同，买方有义务自行及早购买合同 标的的替代物，却不及时采取措施减轻损失，致使损失扩大。所以买方S公司应该自行承担 扩大的损失。I

29、 I f.I II I英国A公司从中国B公司进口一批冻火鸡供应圣诞节市场。合同规定中国B公司应当在9月底以前装船。但是中国B公司违反合同，推迟至10月7日才装船，因此A公司拒收货物， 并主张撤销合同。同样是 A公司从中国C公司进口一批普通冻肉鸡，合同规定卖方应在 9 月底以前装船。但是卖方推迟到10月才装船。货到英国后，A公司同样拒绝收货并主张撤 销合同，双方发生争议。事后查明，英国肉鸡市场价格在 9、10、11月份保持平稳，无大变 化。问题1A公司能否拒收B公司货物并主张撤销合同？2A公司能否拒收C公司货物并主张撤销合同？1B公司交货的时间虽然只比合同规定的晚了 7天，但却使这批火鸡 赶不上

30、节日市场供应， 将给买方带来严重后果，使买方订立合同时所期待的利益全部丧失。因此，B公司的违约构成了根本违约，A公司有权拒收货物并要求撤销合同。2C公司供应的是普通冻肉鸡，这是常年供应的商品，不含有供应圣诞节的火鸡含有的节日 消费因素。C公司虽然也延迟交货，但因此而造成的买方的损失较之B公司的违约所造成的损失要轻微很多。事后的调查证明，英国肉鸡市场的价格在9、10、11三月中并无大的变化，也就是说，C公司的违约尚不构成根本违约，因此，对于 C公司的违约行为，A公司只 能要求损害赔偿，却不能拒收货物。小结根据联合国国际货物买卖合同公约，只有当卖方购成根本违约时，买方才有权拒 收货物并要求撤销合同

31、；未构成根本违约，合同不能撤销，买方不能拒收货物，只能要求损害赔偿。1996年7月27日我国某公司应荷兰 公司的请求，报出某初级产品100吨，每吨鹿特丹到岸 价格（CIF）人民币3900元即期装运的实盘。对方接收到我方报盘后，再三请求我方增加数欢迎共阅量，降低价格一并延长要约有效期。我方曾将数量增至300吨，价格每吨鹿特丹GIF减至人 民币3800元，并两次延长了要约的有效期，最后延至8月30日。荷兰于8月26日来电接受该盘。我方公司在接到对方承诺电报时，发现巴西因受旱灾而影响到该产品的产量，国际市场价格暴涨，从而我方拒绝成交，并复电称：由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出。但荷方

32、不同意这一说法，认为承诺是在要约有效期内作出，因而是有效的， 坚持要求我方按要约的条件履行合同，并提出，要么执行合同，要么赔偿对方差价损失40余万元人民币，否则将提起诉讼。问题（1）如果荷兰公司对我国的这家公司提起诉讼，有无正当理由？?？?（2）双方间的买卖合同是否成立？.参考答案（1） A商号可以向法院提起诉讼。因为我国的公司违约在先，A商号可以通过起诉的方式进行救 济（2）双方间的买卖合同已经成立。在本案中，卖方在发盘后，经3次延长有效期后，合同中的实质性条款完整、肯定、明 确, 而且规定了有效期为9月25日，由此看出卖方发出的是有确定意义的发盘，因此；此 发盘 为实盘，而非虚盘。按照约定

33、必须信守原则，阿方发出的实盘，受盘人在有效期限内作出接受的意思表示，即承诺后，双方合同关系即告成立，就应履行各自的权利和义务。本案中，发盘方向受盘方 提 出有效期是9月25日，而受盘方9月20日就发电表示接受，发盘方也于 9月20日接到 受 盘方的电函，因此，在9月20日，此货物销售合同已经成立，在双方当事人之间形成了合同约定的权利义务关系，一方违反合同规定的条款即构成违约，应当承担违约责任。因此， 本案中的销售合同在9月20日已成立。（补）发盘分为实盘和虚盘。实盘是指含有确定意思的发盘。实盘有两个主要特点：（1）必须提出完整、明确、肯定的交易条件；（2）必须规定有效期限。所谓虚盘。是指不含明

34、确 意义的报价，也就是发盘人有保留他愿意按一定条件达成交易的一种表示。实盘对发盘人 来说，具有法律拘束力，如果受盘人在有效期限内表示接受，合同即告成立。虚盘对发盘 人没有法 律拘束力，发盘人可以随时撤回或修改虚盘的内容。 即使受盘人对虚盘表示接受， 仍须经过 发盘人的最后确认，才能成立一项对双方都有拘束力的合同。虚盘的特点有：（1）在发盘中 附有保留条件；（2）在发盘中不规定有效期。1998年3月5日，上海工业公司（进口方）与荷兰碧海有限公司（出口方）签订一份进口机床的 合同。合同约定：由出口方在1998年12月7日前交付进口方机床100台，总价值为5万美 元，货到3日内付清全部货款。当年7月

35、7日出口方来函说： 因机床价格上涨，全年供不 应求，除非进口方同意付6万美元，否则 出口方将不会交付100台机术。”但进口方反对， 坚持要求出口方按照合同规定的价格交货。进口方曾于7月7日询问另一家供应商，拟寻找替代物，新供应商可在12月7日交付100台机床，但要求支付56000美元，但 进口方当 时未立即补进。一直到12月7日，进口方才以当时的价格 61000美元，向另一家供应商补 进100台机床。进口方工业公司向法院提起诉讼，要求出口方荷兰碧海公司赔偿其损失。问：（1）如果合同规定的履行期限为1998年8月7日至1998年12月7日，则出口方的拒交货物 行为为哪种违约行为？进口方此时可以采

36、取哪些救济措施？（2）此案例中，进口方有权请求的差价损失费为多少元 ？为什么？（1）如果合同规定的履行期限为1998年12月7日，则卖方于7月7日拒交货物的行为构成预 期违约。预期违约是一方在合同履行期到来之前以某种方式表明届时他将不履行合同或不履 行合同的主要义务。本案中，如果卖方预期违约，则买方可以宣告解除合同，并有权要求卖方赔偿损失。欢迎共阅(2)由分析可知，本案中，买方未及时采取适当措施，无权就扩大的5000美元损失要求赔偿， 而只能向卖方索赔6000+3000美元案例：李某系安徽某县农民， 佃95年春节后到浙江打工。因为不懂技术，又没有打工的经验， 长时间找不到工作。4月3日，李某来

37、到建安建筑公司的建筑工地上，提出到工地上打工，只要包 吃包住，工资少些也没有关系。工地的负责人见他可怜，就答应他，但是同时对他说明他没有建 筑经验，每天在工地上上下下很危险，公司对他以后的一切伤亡事故概不负责，由李某自己负责。 李某当时写下字据，保证伤亡由自己负责，不给公司带来任何麻烦。于是李某在工地上打工。但是天有不测风云。6月21日李某不慎从脚手架上摔下来。经过多家医院抢救，保佐了腿 脚，却留下右腿残疾，右腿肌肉严重萎缩，要靠拐杖才能行走，还有轻微的脑震荡。这次事故中， 李家花的医疗费和住院费40400多元，李家亲属到杭州探病、照顾李某所花的车费、生活费共4000 多元。出院后，公司不让李

38、某回到工地去，也不再发工资。李某回到家里，不能干农活，还要继 续吃药养伤，李家欠下一大笔债务。李家觉得非常不公平，到建安建筑公司要求赔偿。建安建筑 公司拒绝了这个要求，认为公司没有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顾李某才让他 到工地干活的，而且李某自己保证伤亡由自己负责。李家多次索赔都没有成功。在佃96年2月，李某在家属和某律师事务所的免费帮助下到法院起诉。案情焦点:建安建筑公司让李某写的书面保证是否有法律效力 ？审理结果：法庭认为李某与建安建筑公司的劳动合同关系成立，李某的书面保证无效。建安建 筑公司应支付李某的医疗费、伤残补助费、营养费、家属因到医院照顾探病所花的旅差费、误工 费等

39、全部费用。有关要约终止的案例案情介绍：法国公司甲向中国公司乙发出要约：供应50台拖拉机，100马力，每台CIF北京4000美元，合同订立后3个月装船，不可撤销即期信用证付款。请电复。”乙答复：接受你的要约，在订立合同后即装船。” 请问：双方的合同是否成立？为什么？评析：不成立。因为公司乙的承诺与公司甲发出的要约不一致，导致对公司甲要约的拒绝， 只是公司甲要约失效而本合同不成立。案情：在佃94年1月中，某化肥厂业务员郭某出差时在火车上碰巧遇到某农资公司的经理匡某及 其秘书李某，双方在火车上就开始谈论生意。 郭某介绍了厂里的主要产品及其价格,匡某对该化肥厂 的钾肥感兴趣，表示可以考虑买人一批下了火车后，双方都看过对方的有关证件后，郭某拿出已经盖 了合同专用章的合同文本，填写了有关事项，签名，递给匡某签名，匡某说不需要自己亲自签名，让秘 书李某签名就行。李某按照匡某的意思签了名。签完名才想到没有合同专用章。郭某说不要紧， 只要双方有意做生意就行。双方可以先签好合同，一式两份，等匡某和李某回到公司后再益章，然后传 真绘郭某，当做最后文件。匡某同意合同上约定，化肥厂在3月15日之前送货上门，货到付款李某 与匡某回到公司后，因为忙于年终收尾工作，把与郭某的合同一事忘