第七章 国际商事代理法

1、第七章第七章 国际商事代理法国际商事代理法第一节第一节 国际商事代理法概述国际商事代理法概述一、代理的概念和法律特征一、代理的概念和法律特征二、代理权的产生二、代理权的产生三、无权代理三、无权代理四、代理关系的终止四、代理关系的终止一、代理的概念和法律特征一、代理的概念和法律特征一、代理的概念和法律特征一、代理的概念和法律特征（一）代理的概念（一）代理的概念n 所谓代理，是指代理人按照本人的授权，代表本人同第三人订立合同或为其他法律行为，由此产生的权利、义务直接对被代理人发生效力的行为。案例案例n 甲电脑公司有20台TCL笔记本电脑欲出售，便委托乙为其寻找买主并签订委托协议。在协议中约定，每台

2、电脑最低售价为6500元，按合同标的额的10支付给乙报酬。后乙找到丙单位，并代甲与丙单位签订了买卖合同。约定每台电脑售价为7000元。（一）代理的概念（一）代理的概念n 在代理关系中，主要涉及三方面的当事人：被代理人、代理人与委托人。n 被代理人（本人）是委托他人为自己从事某种行为的人；n 代理人就是接受被代理人的委托替被代理人订立合同或为其他法律行为的人，也就是为他人办事的人；n 第三人则泛指一切与代理人为法律行为的人，通俗讲就是与代理人打交道的人。 （二）代理的法律特征（二）代理的法律特征1 1、代理人以被代理人、代理人以被代理人( (本人本人) )的名义进行代理的名义进行代理活动活动2

3、2、代理人必须在本人的授权范围内从事民、代理人必须在本人的授权范围内从事民事活动（代理人必须在代理权限内独立作出事活动（代理人必须在代理权限内独立作出或接受意思表示）或接受意思表示）3 3、代理行为的法律后果直接归属于被代理、代理行为的法律后果直接归属于被代理人人二、代理权的产生二、代理权的产生（一）大陆法（一）大陆法1 1、意定代理、意定代理n 意定代理又称为委托代理，是由本人意思表示（授权）产生的代理权。2、法定代理n凡不是由本人意思表示而产生的代理权称为法定代理。主要有以下三种情况：（1）法律的规定（2）法院的指定，（3）私人的选任二、代理权的产生二、代理权的产生（二）英美法（二）英美法

4、1 1、明示的授权、明示的授权n 所谓明示的授权就是由本人以明示的方式指定某人为他的代理人。 2 2、默示的授权、默示的授权n 所谓默示的授权是指一个人以他的言词或行动使另一个人有权以他的名义签订合同，他就要受该合同的拘束，就像他明示地指定了代理人一样。2 2、默示的授权、默示的授权n 例如，甲经常让乙替他向丙订购货物，例如，甲经常让乙替他向丙订购货物，并如数向丙支付货款。在这种情况下，并如数向丙支付货款。在这种情况下，乙便认为是具有默示的代理权。如果日乙便认为是具有默示的代理权。如果日后甲不让乙以他的名义订货，则甲除通后甲不让乙以他的名义订货，则甲除通知乙以外，还必须通知丙，否则，如果知乙以

5、外，还必须通知丙，否则，如果乙仍继续以他的名义向丙订货，他仍须乙仍继续以他的名义向丙订货，他仍须向丙负责。向丙负责。（二）英美法（二）英美法3 3、不容否认的代理、不容否认的代理n 不容否认的代理、是指一个人以他的言词或行动使善意第三人合理相信某人是其代理人，有权以他的名义签订合同，且该第三人已基于这种相信改变了自己的经济地位，他就要受该合同的拘束，而不能事后否认某人是其代理人。3 3、不容否认的代理、不容否认的代理n 例如，甲经常将自己的私人印鉴交给乙保存，当乙以此向他人声称是甲的代理人，并与丙订立合同时，甲不加否认，而丙基于这一种情况合理地信赖乙有代理权。n 日后甲就不能否认乙是其代理人而

6、拒不履行合同，就这一制度的目的在于保护善意第三人，维护市场交易的安全。n 不容否认的代理相当于大陆法中的“表见代理”。（二）英美法（二）英美法4 4、客观必需的代理权、客观必需的代理权 n 客观必需的代理权是在一个人受委托照管另一个人的财产，为了保护这种财产而必须采取某种行动时产生的。n 在这种情况下，虽然受委托管理财产的人并没有得到采取此种行动的明示的授权，但由于客观情况的需要得视为具有此种授权。（二）英美法（二）英美法5 5、追认的代理、追认的代理n 如果代理人未经授权或者超出了授权的范围而以本人的名义同第三人订立了合同，这个合同对本人是没有拘束力的。n 但是，本人可以在事后批准或承认这个

7、合同，这种行动就叫做追认。追认的效果就是使该合同对本人具有拘束力，如同本人授权代理人替他订立了该合同一样。三、无权代理三、无权代理（一）概念（一）概念n 无权代理是指欠缺代理权的人所为的代理行为，即代理人没有代理权、超越代理权或代理权消灭等情况下进行的代理行为。（二）无权代理产生的原因（二）无权代理产生的原因四种情况：1 1、不具备默示授权的代理、不具备默示授权的代理2 2、授权行为无效的代理、授权行为无效的代理3 3、越出授权范围行事的代理、越出授权范围行事的代理4 4、代理权消灭后的代理、代理权消灭后的代理（三）无权代理的效果（三）无权代理的效果 1、根据各国法律的规定，无权代理所为的代理

8、行为，非经被代理人（本人）的追认，对被代理人是没有法律拘束力。如果善意的第三人由此而遭受损失，应由无权代理人负责。2、被代理人追认，无权代理行为成为有权代理行为，由被代理人承受其法律后果。案例案例n 李某是农业养蚕专业户，2002年6月，李某与自称“华丝”丝绸厂业务员杨某签订了蚕茧购销合同。合同规定，由李某7月底将总价款10000元的蚕茧送到“华丝”丝绸厂，厂里验收后付款。杨某以经办人身份在合同上签字。李某按时将蚕茧送到该厂，该厂对蚕茧验收后入库，让李某10天后取款。10天后，李某到该厂取款。该厂厂长刘某说，杨某未经领导同意，在外乱签合同已经被我厂开除（5月），厂里不能付款，你只能找杨某解决。

9、问题1 1、杨某是否具有代理权、杨某是否具有代理权? ?为什么为什么? ?2 2、“ “华丝华丝”丝绸厂应否对合同承担责任丝绸厂应否对合同承担责任? ?分析1、杨某在签订合同时没有代理权。作为无权代理人与李某签订的合同原则上属于效力待定合同，需要被代理人的追认才能确定该合同的效力。2、本案中李某将蚕茧送到“华丝”丝绸厂后，该厂验货入库，说明被代理人对合同已经默许并开始履行，即对杨某行为的追认。无权代理行为经追认后具有有权代理的法律效力，故该合同生效。 “华丝”丝绸厂应当承担合同的付款责任。四、代理关系的终止四、代理关系的终止（一）代理关系的终止情形（一）代理关系的终止情形1 1、根据当事人的行

10、为终止代理关系、根据当事人的行为终止代理关系（1 1）因代理期限届满终止）因代理期限届满终止（2 2）因当事人协议而终止）因当事人协议而终止（3 3）因本人单方面撤回代理权而终止）因本人单方面撤回代理权而终止。（4）因代理人放弃或辞去代理权而终止因代理人放弃或辞去代理权而终止2 2、根据法律终止代理关系、根据法律终止代理关系（1 1）本人死亡、破产或丧失行为能力）本人死亡、破产或丧失行为能力（2 2）代理人的死亡、破产或丧失行为能力）代理人的死亡、破产或丧失行为能力（二）代理关系终止的法律后果（二）代理关系终止的法律后果n代理关系终止的后果包括两方面：1 1、对本人与代理人的后果、对本人与代理

11、人的后果2 2、对第三人的后果、对第三人的后果n 当本人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决于第三人是否知情。根据各国的法律规定，当终止代理关系时，必须通知第三人才能对第三人发生效力。五、关于代理的法律规范五、关于代理的法律规范（一）国内法规范（一）国内法规范1、大陆法2、英美法3、中国的代理法（二）国际法规范（二）国际法规范第二节第二节 代理法律关系代理法律关系一、本人与代理人之间的关系一、本人与代理人之间的关系（代理的内部关系）（代理的内部关系）二、本人、代理人与第三人的关系二、本人、代理人与第三人的关系（代理的外部关系）（代理的外部关系）一、代理的内部关系一、代理的内部

12、关系n 代理关系当事人的权利与义务是各国代理法中的一个核心内容。n 关于代理人和本人的权利与义务，大陆法国家主要是在民商法典中规定，普通法国家则主要由判例法确定。n 从总体上看，各国对于代理人和委托人的权利与义务的法例，基本上是一致的。在代理关系中一方的权利往往是另一方的义务，反之亦然。（一）代理人的义务（一）代理人的义务1 1、代理人应勤勉谨慎地履行其代理职责、代理人应勤勉谨慎地履行其代理职责n 代理人应当勤勉谨慎地履行代理职责。n 各种代理人都有对被代理人勤勉谨慎从事代理活动的义务，无论是有偿的代理人还是无偿的代理人，如果他未勤勉谨慎地履行代理义务，或者在替被代理人处理事务时有过失，致使被

13、代理人遭受损失，代理人应对被代理人负赔偿的责任。（一）代理人的义务（一）代理人的义务n 法国民法典规定：“受托人，不仅对于诈欺负责，并对其处理事务中发生的过失负责。 关于过失责任的处理，无偿的受托人应较接受报酬的受托人为轻。”n 代理人勤勉谨慎地履行代理义务，就是运用必要程度的技巧、谨慎及努力履行代理任务，并不能苛求他保证必须得到圆满的结果，他也不必为委托人的愚蠢行为负责。2 2、代理人对本人应城信、忠实、代理人对本人应城信、忠实n 代理人对本人诚信的义务是代理人的一项基本义务。n 其基本涵义是：代理人必须对本人诚实信用，并不得使自己个人的利益与其对委托人的义务相冲突。该项义务主要表现在以下几

14、个方面：（1 1）对本人忠实的义务）对本人忠实的义务n 当代理人由于自己的利益可能会影响其履行对本人的义务时，代理人有义务向委托人充分说明各种有关情况，以便委托人能够选择是否同意该代理人作为他的代理人，以及该代理人能否实施某种代理行为。n 代理人未经本人同意，不得利用被雇为代理人期间所掌握的信息为自己服务。n 代理人必须向本人公开他所掌握的有关客户的一切必要情况，以供本人考虑决定是否同该客户订立合同。（2 2）代理人不得滥用代理权）代理人不得滥用代理权A 代理人不得以本人的名义同自己订立合同代理人不得以本人的名义同自己订立合同n 当代理人被授权出售有关财产时，作为卖方的代理人，他必须力争取得最

15、高的价钱。作为买方的代理人，他应当设法以最低的价钱买人。n 在这种情况下，代理人的利益与他对委托人的义务相冲突就是不可避免的。因此，各国代理法一般认为代理人不得与委托人进行交易，除非代理人事先征得委托人的同意。（2 2）代理人不得滥用代理权）代理人不得滥用代理权B B 代理人非本人的特别许可，不得同时兼为第代理人非本人的特别许可，不得同时兼为第三人的代理人，以从双方获取佣金。三人的代理人，以从双方获取佣金。n 如果代理人没有经过当事人双方的同意，以双重代理人的身份进行代理行为，不知道代理人具有双重身份的委托人可以主张代理行为无效，可对因此而受到的损失请求损害赔偿。2 2、代理人对本人应城信、忠

16、实、代理人对本人应城信、忠实（1 1）对本人忠实的义务）对本人忠实的义务（2 2）代理人不得滥用代理权）代理人不得滥用代理权（3 3）代理人不得受贿或密谋私利，或与第三人）代理人不得受贿或密谋私利，或与第三人串通损害本人的利益。串通损害本人的利益。阅读教材案例阅读教材案例7-47-4（一）代理人的义务（一）代理人的义务3 3、保密的义务、保密的义务n 代理人不得泄露他在代理业务中所获得的保密情报和资料n 代理人在代理合同的有效期间或在代理合同终止后都不得将代理过程中所得到的保密情报或资料向第三人泄露，也不得由他自己利用这些资料同委托人进行不正当的业务竞争。（一）代理人的义务（一）代理人的义务4

17、 4、代理人须向本人申报账目、代理人须向本人申报账目（1 1）代理人记录账目的义务。）代理人记录账目的义务。（2 2）代理人申报、交出记录的义务。）代理人申报、交出记录的义务。（3 3）代理人交出收益的义务。）代理人交出收益的义务。（一）代理人的义务（一）代理人的义务5 5、代理人不得把他的代理权委托给他人、代理人不得把他的代理权委托给他人n 代理关系是一种信任关系，代理人不得转授其代理权的基础是委托人对代理人的信任。n 在一般情况下，代理人与其委托人之间的关系具有特定身份性质，代理人除可依正常商业方式雇佣职员和助手外，原则上不得雇佣他人替其从事代理活动，不得转授其代理权，而应亲自履行代理事务

18、。（二）本人的义务（二）本人的义务1 1、支付佣金、支付佣金 n 委托人必须根据代理合同的规定支付给代理人佣金或其它约定的报酬。这是委托人的一项最主要的义务。n 各国法律在支付佣金这一原则问题上规定大体一致，但在许多具体问题上却仍有不少差异。因此，在代理合同中双方当事人应尽量就支付佣金的条件、佣金率及支付方法等作出明确规定。（二）本人的义务（二）本人的义务2 2、偿还代理人因履行代理义务而产生的费用、偿还代理人因履行代理义务而产生的费用和遭受的损失和遭受的损失n 一般地说，代理人因履行代理义务而产生的各种费用，有些是属于代理人的正常业务开支，对这些费用，除合同规定外，代理人一般不能向本人要求偿

19、还。但是，如果他因执行本人指示的任务而支出了费用或遭到损失时，则有权要求本人予以赔偿。（二）本人的义务（二）本人的义务3 3、本人有义务让代理人检查核对其账册、本人有义务让代理人检查核对其账册n 这主要是大陆法国家的规定。有些大陆法国家在法律中明确规定，代理人有权查对本人的账目，以便核对本人付给他的佣金是否准确无误，这是一项强制性的法律，双方当事人不得在代理合同中作出相反的规定。二、本人、代理人与第三人的关系二、本人、代理人与第三人的关系n 按照代理的一般原则，代理人是代替本人同第三人订立合同或作其他法律行为的，合同一经订立，其权利义务均归属于本人，应由本人直接对第三人负责，代理人对此一般不承

20、担个人责任。但实际情况却并非如此简单，特别是本人及代理人同第三人的关系往往是错综复杂的。（一）大陆法的相关规定（一）大陆法的相关规定1 1、直接代理、直接代理n 通称为商业代理人，代理人以代表的身份同第三人订立合同，这个合同只约束本人与第三人，n 在这种情况下，代理人可以指明本人的姓名，也可以不指出本人的姓名，而仅仅声明他是受他人委托进行交易的。n 在直接代理的情况下，代理人对第三人不承担个人责任，此项责任由本人承担。（一）大陆法的相关规定（一）大陆法的相关规定2 2、间接代理、间接代理n 如果代理人以他自己的名义与第三人订立合同，但是为了本人的利益，而与第三人订立合同的，日后他再将合同的权利

21、义务通过另外一个合同移转于本人的，则称为间接代理。n 合同的双方当事人是代理人与第三人，而不是本人与第三人，本人不能仅凭这个合同直接对第三人主张权利。（二）英美法的相关规定（二）英美法的相关规定n 普通法关于代理行为的法律效果是建立在“等同论”的基础上的。n 这一理论可以概括为“通过他人去做的行为视同自己亲自做的一样”，在这一理论基础上形成的普通法代理行为的法律效果表现为，代理人无论是以本人的名义还是以他自己的名义与第三人订立合同，也无论他在订立合同时是否公开本人的存在，只要代理人的行为是在其代理权限内进行的，其后果最终都应归属于本人 ，本人对此应承担法律责任。（二）英美法的相关规定（二）英美

22、法的相关规定1 1、显名代理、显名代理n 又称公开本人姓名的代理，代理人在订约时已指出本人的姓名，即代理人在交往中既公开本人的存在，也公开本人姓名的代理。n 代理签约时在向对方公开代理关系并指明本人姓名的情况下，合同将对本人产生法律约束力，代理人则不享有合同中的权利，也不承担合同中的义务或责任。n阅读教材案例7-5例外例外（1）如代理人以他自己的名字在签字腊封式的合同上签了名，他就要对此负责；（2）如代理人以他自己的名字在汇票上签了名，他就要对该汇票负责。（3）如按行业惯例认为代理人应承担责任者，代理人亦须负责。n 例如，按运输行业的惯例，运输代理人替本人预订舱位时须对轮船公司负责交纳运费及空

23、舱费。（二）英美法的相关规定（二）英美法的相关规定2 2、隐名代理、隐名代理n 又称为不公开本人姓名的代理，即代理人在从事法律活动中只公开本人的存在，不公开本人姓名的代理。n 如在买卖合同中注明“卖方代理”的字样。n 在代理人代订合同时向第三人公开了代理关系的存在但未公开本人姓名时，所订立的合同对隐名的本人发生法律约束力，而代理人对合同不承担个人责任。（二）英美法的相关规定（二）英美法的相关规定3 3、未经披露本人身份的代理、未经披露本人身份的代理n 如果代理人虽然得到本人的授权，但他在同第三人订立合同时根本不披露有代理关系一事，即既不披露有本人的存在，更不指出本人是谁，这在英美法上称为未被披

24、露的本人的代理。n 在这种情况下 订立的合同具有双重的法律效果。一方面，代理人应当承担合同的权利和义务，他与该第三人应视为所订合同的当事人。另一方面，该代订的合同对未经披露的本人和该第三人也发生附条件的效果：（二）英美法的相关规定（二）英美法的相关规定（1）未经披露的本人有权介入该合同而直接向第三人主张请求权和诉讼请求权，并在行使权利的同时承担合同的义务和责任；（2）第三人在发现了本人之后，就享有选择权，他可以要求本人或代理人承担合同义务、也可以向本人或代理人起诉。但第三人一旦选定了要求本人或代理人承担义务之后，他就不能改变主意对他们当中的另一个人起诉。第三节第三节 几种常见的国际商事代理几种常见的国际商事代理一、几种常见的国际商事代理一、几种常见的国际商事代理n 依照代理人权限所及的业务或地区范围，可分为总代理、独家代理与一般代理。（1）总代理（2）独家代理（3）普通代理二、承担特别责任的代理人二、承担特别责任的代理人（一）对本人承担特别责任的代理人：信用担（一）对本人承担特别责任的代理人：信用担保代理人保代理人n 信用担保代理人是对本人承担他所介绍的