国际私法主体1

1、国际私法国际私法Private International Law第四章第四章 国际私法关系的主体国际私法关系的主体第一节第一节 自然人自然人第二节第二节 法人法人第三节第三节 国家国家第四节第四节 国际组织国际组织第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制外国人民事法律地位的几种制度度第一节第一节 自然人自然人 国际私法关系的国际私法关系的主体主体，是指能够在国，是指能够在国际民商事关系中享有权利和承担义务的法际民商事关系中享有权利和承担义务的法律人格者，包括自然人、法人、国家和国律人格者，包括自然人、法人、国家和国际组织际组织第一节第一节 自然人自然人一、自然人的国籍一、自然人的国籍国籍的国

2、籍的概念概念英美学派英美学派忠诚（忠诚（allegianceallegiance）德国学派德国学派绝对服从（绝对服从（obedienceobedience）法国学派法国学派契约（契约（contractcontract）李浩培李浩培 “国籍国籍是指一个人作为特定国家的成员而是指一个人作为特定国家的成员而隶属于这个国家的一种法律上的身份。隶属于这个国家的一种法律上的身份。”第一节第一节 自然人自然人一、自然人的国籍一、自然人的国籍国籍的国籍的冲突冲突国籍的国籍的积极积极冲突冲突同时同时具有两个或两个以上国家国籍具有两个或两个以上国家国籍国籍的国籍的消极消极冲突冲突没有没有任何国家的国籍任何国家的国

3、籍第一节第一节 自然人自然人自然人国籍的取得自然人国籍的取得国籍的取得国籍的取得生来取得生来取得传来取得传来取得血统主义血统主义出生地主义出生地主义单系单系双系双系当事人意思当事人意思法律规定法律规定混合制混合制第一节第一节 自然人自然人自然人国籍的丧失自然人国籍的丧失国籍的丧失国籍的丧失自愿自愿非自愿非自愿申请出籍申请出籍选择某一国籍选择某一国籍第一节第一节 自然人自然人自然人国籍的恢复自然人国籍的恢复大部分被国家的国籍法都有恢复国籍的规定大部分被国家的国籍法都有恢复国籍的规定我国我国国籍法国籍法第第1313条规定：条规定：“曾有过中国国曾有过中国国籍的外国人，具有正当理由，可以申请恢复中国

4、籍的外国人，具有正当理由，可以申请恢复中国国籍；被批准恢复中国国籍的，不得再保留外国国籍；被批准恢复中国国籍的，不得再保留外国国籍。国籍。”第一节第一节 自然人自然人一、自然人的国籍一、自然人的国籍国籍冲突的解决国籍冲突的解决关于国籍关于国籍积极积极冲突的解决冲突的解决取得在先取得在先取得在后取得在后惯常居所或住所所在地国惯常居所或住所所在地国 有最密切关系的国家有最密切关系的国家有内国国籍有内国国籍内国国籍内国国籍都是外国国籍都是外国国籍我国：我国：住所或住所或最密切联系最密切联系第一节第一节 自然人自然人一、自然人的国籍一、自然人的国籍国籍冲突的解决国籍冲突的解决关于国籍关于国籍消极消极冲

5、突的解决冲突的解决住所地住所地居所地居所地适用法院地或归化法院地国籍适用法院地或归化法院地国籍我国我国：居住国：居住国住所地国住所地国第一节第一节 自然人自然人二、自然人的住所二、自然人的住所住所的住所的概念概念 住所住所就是一个人以久住的意思而居住的某就是一个人以久住的意思而居住的某一处所一处所。住所住所原始住所原始住所选择住所选择住所法定住所法定住所第一节第一节 自然人自然人二、自然人的住所二、自然人的住所住所的住所的冲突冲突住所的积极冲突住所的积极冲突住所的消极冲突住所的消极冲突第一节第一节 自然人自然人二、自然人的住所二、自然人的住所住所冲突的住所冲突的解决解决住所住所积极冲突积极冲突

6、的解决的解决以个人的意思选择住所以个人的意思选择住所 以法院所在地的住所为准以法院所在地的住所为准法律关系的性质和法律关系所适用的法律法律关系的性质和法律关系所适用的法律住所冲突的具体情形住所冲突的具体情形第一节第一节 自然人自然人二、自然人的住所二、自然人的住所住所冲突的住所冲突的解决解决住所住所消极冲突消极冲突的解决的解决以以居所居所代替住所代替住所 以以现在所在地法现在所在地法为住所地法为住所地法第一节第一节 自然人自然人我国我国有关住所冲突的解决原则与办法有关住所冲突的解决原则与办法民法通则民法通则第第1515条条规定，公民以他的规定，公民以他的户籍户籍所在地的居住地为所在地的居住地为

7、住所；经常居住地与住所不一致，经常居住地视为住所。住所；经常居住地与住所不一致，经常居住地视为住所。最高人民法院在最高人民法院在19881988年年关于贯彻执行关于贯彻执行中华人民共和国民中华人民共和国民法通则法通则若干问题的意见（试行）若干问题的意见（试行）第第183183条条中规定，当事人中规定，当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民商事关系有有几个住所的，以与产生纠纷的民商事关系有最密切联系最密切联系的住的住所为住所。所为住所。最高人民法院最高人民法院关于适用关于适用中华人民共和国民事诉讼法）若中华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见干问题的意见第第5 5条条规定：规定：“公民的公民的经常

8、居住地经常居住地是指公民离是指公民离开住所地至起诉时已连续居住开住所地至起诉时已连续居住一年一年以上的地方。但公民住院就以上的地方。但公民住院就医的除外。医的除外。”第一节第一节 自然人自然人我国我国有关住所冲突的解决原则与办法有关住所冲突的解决原则与办法我国我国台湾台湾地区的地区的涉外民事法律适用法涉外民事法律适用法第第2727条条也对解决住所的法律冲突作了具体规定，当也对解决住所的法律冲突作了具体规定，当事人有事人有多处住所多处住所时，依其关系时，依其关系最密切最密切之住所地之住所地法，但在台湾地区有住所者，依台湾的法律；法，但在台湾地区有住所者，依台湾的法律；当事人有当事人有多处居所多处

9、居所时，准用前项之规定，居所时，准用前项之规定，居所不明者，依不明者，依现在地现在地法。法。贝尔诉肯尼迪案贝尔诉肯尼迪案 贝尔生于牙买加，其父母的住所也在牙买加。他被送到苏贝尔生于牙买加，其父母的住所也在牙买加。他被送到苏格兰就学，但格兰就学，但18231823年又返回牙买加在其拥有的地产之上从事种年又返回牙买加在其拥有的地产之上从事种植业，结了婚，并有了三个孩子。由于牙买加法律的变化预示植业，结了婚，并有了三个孩子。由于牙买加法律的变化预示着奴隶制必须被废除，贝尔于着奴隶制必须被废除，贝尔于18371837年决定离开牙买加，并签署年决定离开牙买加，并签署了出卖其在牙买加的地产合同。他在了出卖

10、其在牙买加的地产合同。他在18371837年离开牙买加时没有年离开牙买加时没有任何重返该国的意愿。任何重返该国的意愿。18371837年年6 6月，他到了伦敦，后来又到了苏月，他到了伦敦，后来又到了苏格兰。他最终在苏格兰购买了一处地产并获得了苏格兰的住所。格兰。他最终在苏格兰购买了一处地产并获得了苏格兰的住所。然而，在他购买该地产之前，其妻子然而，在他购买该地产之前，其妻子18381838年年9 9月去世。这时，他月去世。这时，他已出嫁的女儿和女婿请求分享父母的财产。他们声称，在贝尔已出嫁的女儿和女婿请求分享父母的财产。他们声称，在贝尔夫人死时，贝尔已获得苏格兰的住所，因而应受苏格兰关于共夫人

11、死时，贝尔已获得苏格兰的住所，因而应受苏格兰关于共有财产的法律约束。初审判决贝尔在其妻去世时已经在苏格兰有财产的法律约束。初审判决贝尔在其妻去世时已经在苏格兰拥有住所。贝尔向上议院提出上诉。证据表明上诉人没有选择拥有住所。贝尔向上议院提出上诉。证据表明上诉人没有选择留在苏格兰久居的意思。留在苏格兰久居的意思。苏伊士运河公司国有化案苏伊士运河公司国有化案 19561956年埃及把苏伊士运河公司收归国有。其理由年埃及把苏伊士运河公司收归国有。其理由是：按照国际私法，苏伊士运河的营业中心地在埃及，是：按照国际私法，苏伊士运河的营业中心地在埃及，是埃及公司，埃及有权将其收归国有。是埃及公司，埃及有权将

12、其收归国有。 埃及的国有化政策遭到英法的反对，英法认为苏埃及的国有化政策遭到英法的反对，英法认为苏伊士运河公司的董事会这个最高管理机关在英国，其伊士运河公司的董事会这个最高管理机关在英国，其资本属于英法两国的自然人、法人所有。苏伊士运河资本属于英法两国的自然人、法人所有。苏伊士运河公司不是埃及公司，埃及无权对其采取国有化的政策。公司不是埃及公司，埃及无权对其采取国有化的政策。但埃及不理睬英法的抗议。但埃及不理睬英法的抗议。 于是英法组织联军，向埃及发动进攻，这就是所于是英法组织联军，向埃及发动进攻，这就是所谓的谓的“苏伊士运河战争苏伊士运河战争”，结果英法被打败。，结果英法被打败。第二节第二节

13、 法人法人一、法人的国籍一、法人的国籍确定法人国籍的确定法人国籍的不同主张不同主张成员国籍主义（资本控制主义）成员国籍主义（资本控制主义）设立地主义（登记地主义）设立地主义（登记地主义） 住所地主义住所地主义准据法主义准据法主义实际控制主义实际控制主义复合标准说复合标准说第二节第二节 法人法人一、法人的国籍一、法人的国籍我国关于我国关于法人国籍法人国籍的确定的确定外国法人国籍外国法人国籍注册登记主义注册登记主义内国法人国籍内国法人国籍设立地主义设立地主义和和准据法准据法的复合标准的复合标准第二节第二节 法人法人二、法人的住所二、法人的住所确定法人住所的确定法人住所的不同主张不同主张管理中心所在

14、地说管理中心所在地说营业中心所在地说营业中心所在地说 法人住所依其章程之规定说法人住所依其章程之规定说我国：主要办事机构；我国：主要办事机构；意见意见第第185185条条第二节第二节 法人法人三、外国法人的认可三、外国法人的认可 外国法人的认可外国法人的认可是内国根据本国的法律对外国法是内国根据本国的法律对外国法人的资格进行审查，承认并允许其在内国从事涉外民人的资格进行审查，承认并允许其在内国从事涉外民事活动的过程。事活动的过程。概念概念第二节第二节 法人法人三、外国法人的认可三、外国法人的认可认可方式认可方式国际立法国际立法认可方式认可方式国内立法国内立法认可方式认可方式特别认可程序特别认可

15、程序概括认可程序概括认可程序一般认可程序一般认可程序第二节第二节 法人法人三、外国法人的认可三、外国法人的认可中国有关外国法人认可的规定中国有关外国法人认可的规定临时来华进行经贸活动临时来华进行经贸活动自动承认自动承认在中国直接投资，主要形式有中外合资经营企业、中外合在中国直接投资，主要形式有中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业等作经营企业、外资企业等不存在认可问题不存在认可问题在中国进行连续的生产经营活动，以外国公司或企业名义在中国进行连续的生产经营活动，以外国公司或企业名义在中国设立分公司或代表机构等分支机构在中国设立分公司或代表机构等分支机构特别认可特别认可外商的活动主要有外商的

16、活动主要有三种方式三种方式第三节第三节 国家国家一、一、国家国家作为国际私法关系主体的特殊性作为国际私法关系主体的特殊性1.1.场合与范围有限场合与范围有限2.2.遵守平等性原则遵守平等性原则3.3.以国家本身的名义并由其授权的机关或负责人进行以国家本身的名义并由其授权的机关或负责人进行4.4.以国库财产承担民事法律责任，是一种无限责任以国库财产承担民事法律责任，是一种无限责任5.5.国家享有豁免权国家享有豁免权第三节第三节 国家国家二、国家二、国家豁免豁免国家国家豁免的豁免的提出提出国家国家豁免的豁免的根据根据国家主权原则国家主权原则国家国家豁免的豁免的含义含义和和内容内容司法管辖豁免司法管

17、辖豁免执行豁免执行豁免第三节第三节 国家国家二、国家二、国家豁免豁免国家国家豁免的豁免的理论理论绝对绝对豁免论豁免论限制限制豁免论豁免论废除废除豁免论豁免论平等平等豁免论豁免论中国中国对国家对国家豁免的立场豁免的立场联合国联合国国家及其财产管辖豁免国家及其财产管辖豁免公约公约第四节第四节 国际组织国际组织一、一、国际组织国际组织作为国际私法关系主体的特殊性作为国际私法关系主体的特殊性1.1.自身名义自身名义2.2.执行职务及实现其宗旨所必要执行职务及实现其宗旨所必要3.3.政府间国际组织享有一定的特权和豁免政府间国际组织享有一定的特权和豁免4.4.不同的国际组织的法律地位差异较大不同的国际组织

18、的法律地位差异较大第四节第四节 国际组织国际组织二、政府间国际组织的二、政府间国际组织的特权与豁免特权与豁免国际组织的豁免权最初来源于国际组织的豁免权最初来源于外交外交特权与豁免特权与豁免国际组织的特权与豁免来自国际组织的特权与豁免来自成员国成员国的的授权授权职能说职能说代表说代表说特权与豁免特权与豁免: :国际组织的会所、公文档案不受侵犯；国际组织的会所、公文档案不受侵犯；国际组织的财产和资产免受搜查、征用、侵夺和其国际组织的财产和资产免受搜查、征用、侵夺和其他任何形式的干涉等。他任何形式的干涉等。第四节第四节 国际组织国际组织三、国际组织三、国际组织权利能力与行为能力权利能力与行为能力的法

19、律冲突及解决的法律冲突及解决法律冲突法律冲突解决解决政府间政府间国际组织国际组织基本文件（国际公约）基本文件（国际公约）/ /认许认许非政府间非政府间国际组织国际组织认许（行为地法）认许（行为地法）在非成员国的活动在非成员国的活动成员国内部成员国内部第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度 一艘一艘A A国潜艇在我国钓鱼岛附近撞沉了一艘国潜艇在我国钓鱼岛附近撞沉了一艘B B国货轮。国货轮。沉船的消息通知各托运人以后，所有的托运人都提出了赔沉船的消息通知各托运人以后，所有的托运人都提出了赔偿要求，偿要求，A A国海军部除对中国一托运人国海军部除对中国一托运人3003

20、00多万美元的货物多万美元的货物不予赔偿外，对沉船及其他托运人都给予了全部赔偿。中不予赔偿外，对沉船及其他托运人都给予了全部赔偿。中国托运人不服，要求国托运人不服，要求A A国海军部照赔；国海军部照赔；A A国海军部认为潜艇国海军部认为潜艇属于军舰享有豁免权，仍拒不赔偿。后经多次交涉，属于军舰享有豁免权，仍拒不赔偿。后经多次交涉，A A国海国海军部给予了赔偿。军部给予了赔偿。A A国潜艇撞沉国潜艇撞沉B B国货轮案国货轮案第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度 18981898年，麦雷斯年，麦雷斯杰柏川克和杰柏川克公司（一家由美国公民麦雷杰柏川克和杰柏川克公司（

21、一家由美国公民麦雷斯斯杰柏川克和依斯托雷杰柏川克和依斯托雷杰柏川克组成的合伙公司）在萨尔瓦多共和国杰柏川克组成的合伙公司）在萨尔瓦多共和国从事商业活动。从事商业活动。18981898年年1111月，萨尔瓦多发生了一场革命。革命部队占领月，萨尔瓦多发生了一场革命。革命部队占领了西尼萨特佩奎市。在该市有属于杰柏川克公司价值了西尼萨特佩奎市。在该市有属于杰柏川克公司价值2200022000美元的商品。美元的商品。革命部队的一些士兵占有了这些商品并将它们出售、分配或损坏。没有证革命部队的一些士兵占有了这些商品并将它们出售、分配或损坏。没有证据表明这些士兵是在执行命令、是出于军事上的需要，纯属士兵个人的

22、不据表明这些士兵是在执行命令、是出于军事上的需要，纯属士兵个人的不法侵犯行为。事后，杰柏川克公司委托罗莎法侵犯行为。事后，杰柏川克公司委托罗莎杰柏川克向萨尔瓦多政府提杰柏川克向萨尔瓦多政府提出求偿请求。求偿者请求美国政府出面干预。在外交谈判未获满意解决之出求偿请求。求偿者请求美国政府出面干预。在外交谈判未获满意解决之后，后，19041904年两国协议将这一求偿要求提交仲裁。年两国协议将这一求偿要求提交仲裁。杰柏川克案杰柏川克案第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度 仲裁人一致认为，美国未能证明它有代表求偿人获得赔仲裁人一致认为，美国未能证明它有代表求偿人获得赔偿

23、的权利。偿的权利。 现在需要调查的问题是，在现在需要调查的问题是，在18981898年革命中遭受损失的美年革命中遭受损失的美国公民是否得到了与萨尔瓦多公民一样的待遇国公民是否得到了与萨尔瓦多公民一样的待遇? ? 仲裁委员会认为，他们在任何方面都没有受到歧视，因仲裁委员会认为，他们在任何方面都没有受到歧视，因为萨尔瓦多法律规定向遭受这种损失的外国人提供与本国公为萨尔瓦多法律规定向遭受这种损失的外国人提供与本国公民同样的赔偿。民同样的赔偿。 最后，仲裁委员会驳回了美国的请求。最后，仲裁委员会驳回了美国的请求。杰柏川克案杰柏川克案第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度

24、 国民待遇国民待遇（National TreatmentNational Treatment）是指）是指内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同，即在同样的条件下外国人和内国人所相同，即在同样的条件下外国人和内国人所享有的权利和承担的义务相同。享有的权利和承担的义务相同。一、国民待遇一、国民待遇第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度一、国民待遇一、国民待遇国民待遇的国民待遇的形式形式无条件无条件国民待遇国民待遇互惠互惠国民待遇国民待遇特定特定国民待遇国民待遇第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种

25、制度当今国民待遇的当今国民待遇的特点特点当今的国民待遇是一种当今的国民待遇是一种互惠互惠的待遇，但并非一定以条约和的待遇，但并非一定以条约和法律上的规定为条件。为了防止本国公民在外国受到歧视，法律上的规定为条件。为了防止本国公民在外国受到歧视，各国多采取各国多采取对等原则对等原则加以限制。加以限制。国民待遇仅就国民待遇仅就一般状态一般状态而言，并非在具体的民事权利享有而言，并非在具体的民事权利享有上外国人与内国人完全一样。上外国人与内国人完全一样。国民待遇的国民待遇的范围范围常在条约中作出常在条约中作出限制限制当今各国国民待遇主要是当今各国国民待遇主要是互惠互惠并并有所限制有所限制的国民待遇的

26、国民待遇第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度 最惠国待遇最惠国待遇（most-Favoured-Nation most-Favoured-Nation TreatmentTreatment）是指施惠国给予受惠国的待遇）是指施惠国给予受惠国的待遇不低于授予国已经给予或将来给予任何第三不低于授予国已经给予或将来给予任何第三国的待遇。国的待遇。二、最惠国待遇二、最惠国待遇 第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度最惠国待遇与国民待遇的最惠国待遇与国民待遇的区别区别规定方式规定方式不同不同待遇标准待遇标准不同不同目的目的不同不同适用范围适

27、用范围不同不同第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度我国我国入世前入世前双边互惠无条件有限制双边互惠无条件有限制我国我国入世后入世后多边互惠无条件多边互惠无条件第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度 优惠待遇优惠待遇（Preferential Preferential TreatmentTreatment）是指一国为了某种目的给）是指一国为了某种目的给予外国及其自然人和法人以特定优惠的予外国及其自然人和法人以特定优惠的一种待遇。一种待遇。三、优惠待遇三、优惠待遇 第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度优惠待遇与国民待遇的区别优惠待遇与国民待遇的区别优惠待遇与最惠国待遇的区别优惠待遇与最惠国待遇的区别有限领域有限领域概括性概括性待遇的水平不同待遇的水平不同直接给予直接给予最惠国待遇条款最惠国待遇条款优惠待遇的优惠待遇的方式方式国内立法国内立法/ /国际条约国际条约第五节第五节 外国人民事法律地位的几种制度外国人民事法律地位的几种制度 普遍优惠待遇普遍优惠待遇（Treatment of Treatment