卷烟不规范经营行为适用法律问题分

1、卷烟不规范经营行为卷烟不规范经营行为适用法律问题分析适用法律问题分析市局（公司）专卖处市局（公司）专卖处二二O O一三年五月一三年五月l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据据l各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任责任l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据 （一）烟草专卖法律法规方面的法律依据（一）烟草专卖法律法规方面的法律依据1.超越许可范围从事卷烟批发业务行为超越许可范围从事卷烟批发业务行为烟草专卖法实施条例烟草专卖法实施条例第二十五条规定第二十五条规定“取得烟草取得烟草专卖

2、批发企业许可证的企业，应当在许可证规定的经专卖批发企业许可证的企业，应当在许可证规定的经营范围和地域范围内，从事烟草制品批发业务营范围和地域范围内，从事烟草制品批发业务”。 l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据 （一）烟草专卖法律法规方面的法律依据（一）烟草专卖法律法规方面的法律依据2.向无烟草专卖零售许可证的单位或者个人提向无烟草专卖零售许可证的单位或者个人提供烟草制品的行为供烟草制品的行为 烟草专卖法实施条例烟草专卖法实施条例第二十八条，该条规定第二十八条，该条规定“烟草烟草专卖生产企业和烟草专卖批发企业，不得向无烟草专专卖生产企业和烟草专卖批发企

3、业，不得向无烟草专卖零售许可证的单位或者个人提供烟草制品卖零售许可证的单位或者个人提供烟草制品”。 l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据 （一）烟草专卖法律法规方面的法律依据（一）烟草专卖法律法规方面的法律依据3.从重处罚的法律依据从重处罚的法律依据烟草专卖法烟草专卖法第三十八条规定，第三十八条规定，“倒卖烟草专卖品，倒卖烟草专卖品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；情节轻微，不构成构成犯罪的，依法追究刑事责任；情节轻微，不构成犯罪的，由工商行政管理部门没收倒卖的烟草专卖品犯罪的，由工商行政管理部门没收倒卖的烟草专卖品和违法所得，可以并处罚款。和违法所得，

4、可以并处罚款。烟草专卖行政主管部门和烟草公司工作人员利用职务烟草专卖行政主管部门和烟草公司工作人员利用职务上的便利犯前款罪的，依法从重从罚上的便利犯前款罪的，依法从重从罚”。 （二）反不正当竞争法方面的法律依据（二）反不正当竞争法方面的法律依据l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据据反不正当竞争法反不正当竞争法第十二条规定第十二条规定“经营者经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件或者附加其他不合理的条件”。 l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据 （

5、三）刑法方面的法律依据（三）刑法方面的法律依据1.非法经营罪非法经营罪 刑法刑法第二百二十五条规定第二百二十五条规定“违反国家规定，有下列非法经营行违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物

6、品或者其（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。”l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据 （三）刑法方面的法律依据（三）刑法方面的法律依据2. 受贿罪受贿罪 刑法刑法第三百八十五条第三百八十五条“国家工作人员利用职务上国家工作人员

7、利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。处。”l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据 （三）刑法方面的法律依据（三）刑法方面的法律依据2. 受贿罪受贿罪 个人受贿的立案标准个人受贿的立案标准涉嫌下列情形之一的，应予立案：涉嫌下列情形之一的，应予立案：1.1.

8、个人受贿数额在个人受贿数额在5 5千元以上的；千元以上的；2.2.个人受贿数额不满个人受贿数额不满5 5千元，但具有下列情形之一的：千元，但具有下列情形之一的：（1 1）因受贿行为而使国家或者社会利益遭受重大损失）因受贿行为而使国家或者社会利益遭受重大损失的；的；（2 2）故意刁难、要挟有关单位、个人，造成恶劣影响）故意刁难、要挟有关单位、个人，造成恶劣影响的；的；（3 3）强行索取财物的。）强行索取财物的。l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据 （三）刑法方面的法律依据（三）刑法方面的法律依据3.单位受贿罪单位受贿罪刑法刑法第三百八十七条规定第三百八十

9、七条规定“国家机关、国有公司、国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。下有期徒刑或者拘役。前款所列单位，在经济往来中，在帐外暗中收受各种名前款所列单位，在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的，以受贿论，依照前款的规定处义的回扣、手续费的，以受贿论，依照前款的规定处罚。罚。”l卷烟不规范经营行为

10、禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据 （三）刑法方面的法律依据（三）刑法方面的法律依据3.单位受贿罪立案标准单位受贿罪立案标准涉嫌下列情形之一的，应予立案：涉嫌下列情形之一的，应予立案：1.1.单位受贿数额在单位受贿数额在1010万元以上的；万元以上的；2.2.单位受贿数额不满单位受贿数额不满1010万元，但具有下列情形之一的：万元，但具有下列情形之一的：（1 1）故意刁难、要挟有关单位、个人，造成恶劣影响）故意刁难、要挟有关单位、个人，造成恶劣影响的；的；（2 2）强行索取财物的；）强行索取财物的；（3 3）致使国家或者社会利益遭受重大损失的。）致使国家或者社会利益遭受

11、重大损失的。l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据 （四）司法解释方面的法律依据（四）司法解释方面的法律依据1.最高法、最高检、公安部、国家烟草专最高法、最高检、公安部、国家烟草专卖局卖局关于办理假冒伪劣烟草制品等刑关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要事案件适用法律问题座谈会纪要（2003年年12月月23日）日）关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释体应用法律若干问题的解释（法释（法释20107号）号）l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁

12、止性规定的法律依据 （四）司法解释方面的法律依据（四）司法解释方面的法律依据2.山东省高级人民法院等四部门山东省高级人民法院等四部门关于办理违反关于办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见（2007年年6月月6日）日） “持有烟草专卖生产企业许可证、批发企业许可证、特种经营持有烟草专卖生产企业许可证、批发企业许可证、特种经营企业许可证、零售许可证、准运证、烟叶收购许可证，但超越企业许可证、零售许可证、准运证、烟叶收购许可证，但超越行政许可范围经营，情节严重或者情节特别严重的，分别依照行政许可范围经营，情节严重或者情节特别严重的，分别依照刑法第

13、二百二十五条规定的各量刑档次定罪处罚刑法第二百二十五条规定的各量刑档次定罪处罚”。 l卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据卷烟不规范经营行为禁止性规定的法律依据 （四）司法解释方面的法律依据（四）司法解释方面的法律依据3. 山东省高级人民法院等四部门山东省高级人民法院等四部门全省涉烟刑事全省涉烟刑事案件办理座谈会议纪要案件办理座谈会议纪要（2009年年1月月4日）日）l各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任 （一）承担责任的主体（一）承担责任的主体自然人自然人单位（法人、其他组织）单位（法人、其他组织）l各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任各类卷

14、烟不规范经营行为应当承担的法律责任 （二）具体法律责任（二）具体法律责任1.行政方面责任行政方面责任（1 1）烟草专卖法实施条例烟草专卖法实施条例第五十九条规定第五十九条规定“取得烟草专取得烟草专卖批发企业许可证的单位违反本条例第二十五条第一款的规定，卖批发企业许可证的单位违反本条例第二十五条第一款的规定，超越经营范围和地域范围，从事烟草制品批发业务的，由烟草超越经营范围和地域范围，从事烟草制品批发业务的，由烟草专卖行政主管部门责令暂停经营批发业务，没收违法所得，处专卖行政主管部门责令暂停经营批发业务，没收违法所得，处以违法经营的烟草制品价值以违法经营的烟草制品价值10%10%以上以上20%2

15、0%以下的罚款以下的罚款”； l各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任 1.行政方面责任行政方面责任（二）具体法律责任（二）具体法律责任（2 2）烟草专卖法实施条例烟草专卖法实施条例第六十四条规定第六十四条规定“违违反本条例第二十八条、第三十八条第二款规定，为无反本条例第二十八条、第三十八条第二款规定，为无烟草专卖许可证的单位或者个人提供烟草制品的，由烟草专卖许可证的单位或者个人提供烟草制品的，由烟草专卖行政主管部门没收违法所得，并处以销售总烟草专卖行政主管部门没收违法所得，并处以销售总额额20%20%以上以上50%50%以下的罚款以下的罚款”。 l各

16、类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任 （二）具体法律责任（二）具体法律责任 2.刑事方面的责任刑事方面的责任 非法经营罪非法经营罪l各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任 非法经营罪非法经营罪（1）犯罪主体是一般主体）犯罪主体是一般主体 （2）本罪侵犯的客体是市场管理秩序）本罪侵犯的客体是市场管理秩序（3）客观方面表现为违反国家规定，非法）客观方面表现为违反国家规定，非法经营，扰乱市场秩序，情节严重的行为经营，扰乱市场秩序，情节严重的行为l各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任各类卷烟不规范经营行为应当承担的

17、法律责任 非法经营罪非法经营罪数额上判断有以下几种情形：数额上判断有以下几种情形：个人非法经营数额在五万元以上的，或者违法所个人非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在一万元以上的；得数额在一万元以上的；单位非法经营数额在五十万元以上的，或者违法单位非法经营数额在五十万元以上的，或者违法所得数额在十万元以上的；所得数额在十万元以上的；曾因非法经营烟草制品行为受过二次以上行政处罚曾因非法经营烟草制品行为受过二次以上行政处罚又非法经营的，非法经营数额在二万元以上的；又非法经营的，非法经营数额在二万元以上的；l各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任 非

18、法经营罪非法经营罪表现形式上有以下几种情形：表现形式上有以下几种情形： 超越经营范围的行为超越经营范围的行为 向无证户供货行为向无证户供货行为 成为非法经营罪的共犯成为非法经营罪的共犯 案例案例案例一案例一.doc一一案例二案例二l各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任 非法经营罪非法经营罪（4）主观方面由故意构成）主观方面由故意构成 所谓故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，所谓故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生。并且希望或者放任这种结果发生。 所谓过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生危所谓过失是指行为

19、人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的。预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的。 l各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任各类卷烟不规范经营行为应当承担的法律责任 非法经营罪量刑幅度：非法经营罪量刑幅度： 情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；u（1 1）个人非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额）个人非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在一万元以上的；在一万元以上的；u（2 2）单位非法经