专利权纠纷当事人的约定可作为赔偿数额的依据

1、专利权纠纷当事人的约定可作为赔偿数额的依据 专利权纠纷当事人的约定可作为赔偿数额的依据 何鹏 裁判要旨 侵权人与被侵权人之间就侵权损害赔偿数额等作出事先或事后约定， 属于私法自治范畴；若无法律规定的无效情形，人民法院应予支持。 案情 广东省中山市隆成日用制品有限公司以下简称隆成公司系名称为前 轮定位装置实用新型专利以下简称本案专利的专利权人。 20082008 年 4 4 月，隆成公司曾以湖北童霸儿童用品有限公司以下简称童霸 公司侵害本案专利权为由提起诉讼。 湖北省武汉市中级人民法院一审判决童霸公司停止侵权并赔偿损失。 童霸公司不服，提起上诉。 二审期间，经法院主持调解，双方达成调解协议并由湖

2、北省高级人民 法院制作了民事调解书，其主要内容为童霸公司保证不再侵害隆成公司的 专利权，如发现一起侵犯隆成公司实用新型专利权的行为，自愿赔偿隆成 公司人民币 100100 万元。 后隆成公司发现童霸公司仍在从事侵害本案专利权的经营行为，遂于 20112011 年 5 5 月再次向武汉中院提起诉讼，请求法院判令童霸公司赔偿隆成公 司 100 100 万元。 裁判 武汉中院在庭审中向隆成公司释明，根据合同法第一百二十二条的规 定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有 权选择要求违约方承担违约责任或者侵权责任。 隆成公司明确表示本案依据专利侵权起诉，不选择合同违约之诉，但 请

3、求法院对侵权赔偿数额按双方约定的标准计算。 武汉中院经审理认为，隆成公司明确选择提起侵权之诉，就应根据侵 权责任法确定赔偿数额。 若赔偿标准以前案民事调解书的约定为准，则与合同法的上述规定相 冲突。 因隆成公司主张侵权之诉，导致童霸公司不能就违约之诉的违约事实 及违约金是否过高提出抗辩，违约之诉无法纳入法庭调查和辩论的范围。 隆成公司未主张违约之诉，法院无须对违约行为及违约责任作出判断， 故不宜适用当事人约定的违约赔偿金。 一审法院遂适用法定赔偿判决童霸公司赔偿隆成公司 14 14 万元。 隆成公司不服，提起上诉。 湖北高院经审理认为，侵权行为成立与否是本案双方当事人权利义务 关系的基础，且前

4、案中被诉侵权童车产品的型号与本案中被诉侵权童车产 品的型号不同，故调解协议约定的赔偿数额不能适用于本案，遂判决驳回 上诉，维持一审判决。 隆成公司不服，向最高人民法院申请再审 最高人民法院提审认为，隆成公司与童霸公司在前案中达成的调解协 议合法有效；因隆成公司与童霸公司之间不存在基础交易合同关系，故童 霸公司应承担的民事责任为纯粹的侵权责任，不属于合同法第一百二十二 条规定的侵权责任与违约责任竞合的情形；侵权责任法、专利法等法律并 未禁止专利权人与侵权人就侵权责任的方式、侵权赔偿数额等预先作出约 定。 这种约定的法律属性，是双方就未来发生侵权时权利人因被侵权所受 到的损失或者侵权人因侵权所获得

5、的利益，预先达成的一种简便的计算和 确定方法；调解协议中关于童霸公司不得再实施侵权行为以及相应赔偿数 额的约定为一揽子约定，约定中的一起侵权行为是指侵害隆成公司一项专 利权的行为，不限于前案中所涉特定型号的侵权童车；本案可以隆成公司 与童霸公司在调解协议中约定的赔偿标准确定侵权赔偿数额，童霸公司应 当赔偿隆成公司 100 100 万元。 并于 2013 2013 年 12 12 月 7 7 日判决撤销原一、二审判决，判令童霸公司赔偿 隆成公司 100 100 万元。 评析 1 1 关于隆成公司与童霸公司在前案中达成的调解协议的效力 由于调解协议系双方自愿达成，其内容仅涉及私权处分，不涉及社会

6、公共利益、第三人利益，也不存在法律规定的其他无效情形，且湖北高院 对调解协议进行审查确认后制作了民事调解书，故双方在前案中达成的调 解协议合法有效。 2 2 关于童霸公司在本案中应承担的民事责任的性质 就合同法第一百二十二条所规定的侵权与违约责任的竞合而言，发生 竞合的前提是双方当事人之间存在一种基础的交易合同关系，基于交易合 同关系，一方当事人违反合同约定的行为同时侵害了对方权益因而产生侵 权责任。 因此，该条规定中的违约行为应当是指对基础交易合同约定义务的违 反，且该行为同时侵害了对方权益。 就本案所涉调解协议的内容来看，协议只是将童霸公司的法定义务不 侵权义务进一步予以明确，并未在隆成公

7、司与童霸公司之间产生任何基础 的交易合同关系，因此，本案中童霸公司应承担的民事责任为纯粹的侵权 责任，不属于合同法第一百二十二条规定的侵权责任与违约责任竞合的情 形。 3 3 关于调解协议的法律意义与效果 即使没有调解协议，童霸公司基于法律规定也同样负有不侵权的义务。 调解协议的法律意义与效果，不在于对童霸公司承担的合同交易义务 作出约定，而在于对侵权责任如何承担作出约定。 侵权责任法、专利法等法律并未禁止被侵权人与侵权人就侵权责任的 方式、侵权赔偿数额等预先作出约定；这种约定的法律属性，可认定为双 方就未来发生侵权时权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所 获得的利益，预先达成的一种简便的计算和确定方法。 基于举证困难、诉讼耗时费力不经济等因素的考虑，双方当事人在私 法自治的范畴内完全可以对侵权赔偿数额作出约定，这种约定既包括侵权 行为发生后的事后约定，也包括侵权行为发生前的事先约定。 最高人民法院关于审理着作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解 释第二十五条第三款的规定，即为法院对当事人就涉案侵权责任赔偿数 额作出的事后约定的认可。 因此，本案双方当事人将童霸公司将来发生侵权行为的具体赔偿方法 和数额写进调解协议，只是为了便于进一步确定当童霸公司再次侵权时其 侵权责任应如何承担。 4 4 相关思考 在侵害知识产权案件中，权利人通常难以证明其损失及侵权人的获利