涉外合同之债

1、 第八讲第八讲 涉外合同之债涉外合同之债一、涉外合同之债概述一、涉外合同之债概述 （一）概念及其相关知识（一）概念及其相关知识 合同合同是当事人之间设立、变更或者终止一定权利是当事人之间设立、变更或者终止一定权利义务关系的协议。当事人之间基于合同的规定而产生的义务关系的协议。当事人之间基于合同的规定而产生的请求和被请求关系，称为请求和被请求关系，称为合同之债合同之债。 涉外合同之债涉外合同之债是指具有涉外因素的合同之债，涉是指具有涉外因素的合同之债，涉外因素包括：外因素包括： 1 1、合同主体的一方或双方是外国自然人、法人、或无国籍、合同主体的一方或双方是外国自然人、法人、或无国籍人；人； 2

2、 2、合同标的是位于外国的物、财产或者需要在外国完成的、合同标的是位于外国的物、财产或者需要在外国完成的行为；行为； 3 3、合同内容据以产生的法律事实发生在外国。、合同内容据以产生的法律事实发生在外国。 （二）涉外合同之债的种类（二）涉外合同之债的种类 1 1、国际经济贸易合同之债、国际经济贸易合同之债 2 2、非国际经济贸易合同之债、非国际经济贸易合同之债二、涉外合同之债的法律冲突二、涉外合同之债的法律冲突 （一）缔约能力的法律冲突（一）缔约能力的法律冲突 案例介绍：米利肯诉普拉特案案例介绍：米利肯诉普拉特案 原告是美国缅因州波特兰城经营商业的合伙企业。被告是原告是美国缅因州波特兰城经营商

3、业的合伙企业。被告是丹尼尔丹尼尔普拉特的妻子，被告同她丈夫住在美国马萨诸塞州。普拉特的妻子，被告同她丈夫住在美国马萨诸塞州。18701870年，在马萨诸塞州从事商业的丹尼尔向原告申请一批赊款年，在马萨诸塞州从事商业的丹尼尔向原告申请一批赊款货物，并由被告为她丈夫提供货物，并由被告为她丈夫提供500500美元的担保作为条件。于是，美元的担保作为条件。于是，被告在马萨诸塞州家中立下担保书，交给其丈夫邮寄给在缅因被告在马萨诸塞州家中立下担保书，交给其丈夫邮寄给在缅因州的原告。原告在接到担保书以后，向丹尼尔出售并割了丹尼州的原告。原告在接到担保书以后，向丹尼尔出售并割了丹尼尔所需要的货物。这批货物价值

4、尔所需要的货物。这批货物价值860.12860.12美元。丹尼尔支付了美元。丹尼尔支付了300300美元，但不能履行其余的给付，原告便要求被告履行担保。然美元，但不能履行其余的给付，原告便要求被告履行担保。然而根据马萨诸塞州法律中关于不承认已婚妇女有缔结担保契约而根据马萨诸塞州法律中关于不承认已婚妇女有缔结担保契约能力的规定，被告拒绝执行担保。而缅因州的法律承认已婚妇能力的规定，被告拒绝执行担保。而缅因州的法律承认已婚妇女有这种能力。原告在马萨诸塞州法院提起诉讼，要求适用女有这种能力。原告在马萨诸塞州法院提起诉讼，要求适用缅因州法律。马萨诸塞州高级法院作出了支持被告的判决，原缅因州法律。马萨诸

5、塞州高级法院作出了支持被告的判决，原告不服，上诉到马萨诸塞州最高法院。告不服，上诉到马萨诸塞州最高法院。 该最高法院法官在审判该案时指出，一般原则是契约效力该最高法院法官在审判该案时指出，一般原则是契约效力依契约缔结地法，如果契约在缔结地有效，它被认为在任何地依契约缔结地法，如果契约在缔结地有效，它被认为在任何地方都有效。在本案中，被告虽在马萨诸塞州立下担保书，但这方都有效。在本案中，被告虽在马萨诸塞州立下担保书，但这时担保契约尚未成立。当原告收到担保书，并按之行事时，他时担保契约尚未成立。当原告收到担保书，并按之行事时，他们之间的担保契约才算成立。因此，该契约的缔结地应在缅因们之间的担保契约

6、才算成立。因此，该契约的缔结地应在缅因州，法院应适用缅因州的法律。马萨诸塞州最高法院推翻了原州，法院应适用缅因州的法律。马萨诸塞州最高法院推翻了原判决，作出了支持原告的判决。判决，作出了支持原告的判决。 （二）（二）合同形式的法律冲突合同形式的法律冲突 1862 1862年英国法院著名的判例年英国法院著名的判例范范格鲁坦诉迪格格鲁坦诉迪格比比 范范格鲁坦是住所在法国的法国人，他与在法国住了六年格鲁坦是住所在法国的法国人，他与在法国住了六年的英国女子迪格比在法国结婚。婚前，他们订立了一份有关女的英国女子迪格比在法国结婚。婚前，他们订立了一份有关女方在英国的一笔财产安排的合同。合同规定这笔财产归女

7、方单方在英国的一笔财产安排的合同。合同规定这笔财产归女方单独使用；女方死后，这笔财产归其丈夫使用；丈夫死后，如有独使用；女方死后，这笔财产归其丈夫使用；丈夫死后，如有剩余，归他们的子女。合同符合英国法对形式的要求，但因为剩余，归他们的子女。合同符合英国法对形式的要求，但因为没有经过公证和登记，所以不符合订立地法国法对形式的要求。没有经过公证和登记，所以不符合订立地法国法对形式的要求。结婚后，男方向英国法院提起诉讼，要求法院宣布该合同无效，结婚后，男方向英国法院提起诉讼，要求法院宣布该合同无效，要求按照法国法关于夫妻共有财产的规定，享有该项财产。英要求按照法国法关于夫妻共有财产的规定，享有该项财

8、产。英国法院指出，合同涉及的是位于英国的财产，合同的形式虽然国法院指出，合同涉及的是位于英国的财产，合同的形式虽然不符合订立地法国法的要求，但符合准据法不符合订立地法国法的要求，但符合准据法英国法的要求，英国法的要求，应认为该合同有效。应认为该合同有效。 （三）（三）合同成立的法律冲突合同成立的法律冲突 英美法系部分国家对异地合同的成立采取英美法系部分国家对异地合同的成立采取“发信主义发信主义”的的主张，即只要被要约人发出承诺，异地合同即告成立，被要约主张，即只要被要约人发出承诺，异地合同即告成立，被要约人发出承诺的时间和地点，也就是合同成立的时间和地点。人发出承诺的时间和地点，也就是合同成立

9、的时间和地点。 英美法系的另一些国家及大陆法系多数国家对异地合同的英美法系的另一些国家及大陆法系多数国家对异地合同的成立却采取成立却采取“受信主义受信主义”的主张，即被要约人发出承诺之后，的主张，即被要约人发出承诺之后，该承诺必须送达要约人，合同才算成立，要约人一方收到承诺该承诺必须送达要约人，合同才算成立，要约人一方收到承诺的时间和地点，才是合同成立的时间和地点。的时间和地点，才是合同成立的时间和地点。 19611961年英国法院审理了一家瑞士公司诉一家英国制年英国法院审理了一家瑞士公司诉一家英国制鞋机器公司案。鞋机器公司案。该英国制鞋机器公司从英国写信给该瑞士公该英国制鞋机器公司从英国写信

10、给该瑞士公司，提出要请它当该英国公司在瑞士的代理。后来在瑞士出售了司，提出要请它当该英国公司在瑞士的代理。后来在瑞士出售了该英国公司的货物，如果这份代理合同成立，该瑞士公司有权得该英国公司的货物，如果这份代理合同成立，该瑞士公司有权得到一笔佣金。该瑞士公司称，它已在瑞士向该英国公司寄出信件到一笔佣金。该瑞士公司称，它已在瑞士向该英国公司寄出信件表示接受要约。但是信件在投递中丢失了。根据英国法，信件寄表示接受要约。但是信件在投递中丢失了。根据英国法，信件寄出即构成承诺，合同即成立。根据瑞士法，只有接到承诺的信件，出即构成承诺，合同即成立。根据瑞士法，只有接到承诺的信件，合同才成立。该瑞士公司向英

11、国法院提出诉讼，要求确认代理合合同才成立。该瑞士公司向英国法院提出诉讼，要求确认代理合同成立。英国法院认为，该案应适用瑞士法，所以代理合同没有同成立。英国法院认为，该案应适用瑞士法，所以代理合同没有成立。成立。 （四）（四）合同内容和效力的法律冲突合同内容和效力的法律冲突 （五）合同的解释的法律冲突（五）合同的解释的法律冲突 三、调整涉外合同之债的法律规范的种类三、调整涉外合同之债的法律规范的种类 （一）冲突规范（一）冲突规范 （二）国际条约中的实体规范（二）国际条约中的实体规范 （三）国际惯例（三）国际惯例 （四）国内实体法规范（四）国内实体法规范四、合同准据法的确定四、合同准据法的确定（一

12、）合同法律适用的（一）合同法律适用的“统一论统一论”和和“分割论分割论” 1 1、合同法律适用的、合同法律适用的“统一论统一论” 2 2、合同法律适用的、合同法律适用的“分割论分割论” （二）合同准据法的确定方法（二）合同准据法的确定方法 1 1、当事人意思自治、当事人意思自治 2 2、最密切联系原则、最密切联系原则 3 3、合同自体法、合同自体法 4 4、强制规则和公共秩序、强制规则和公共秩序 5 5、合同的特殊方面及特殊合同的法律适用、合同的特殊方面及特殊合同的法律适用 五、我国关于涉外合同法律适用的五、我国关于涉外合同法律适用的 立法与实践立法与实践 我国涉外民事关系法律适用法第四十一条

13、规定：我国涉外民事关系法律适用法第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。” 第四十二条规定：第四十二条规定：“消费者合同，适用消费者经常居所消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、在消费者

14、经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。服务提供地法律。” 第四十三条规定：第四十三条规定：“劳动合同，适用劳动者工作地法律；劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。务派遣，可以适用劳务派出地法律。” （一）将意思自治原则作为我国涉外合（一）将意思自治原则作为我国涉外合同法律适用的首要原则同法律适用的首要原则 1 1、民法通则第、民法通则第145145条第条第1 1款规定，涉外合款规定，涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。同的当事人可

15、以选择处理合同争议所适用的法律。 我国涉外民事关系法律适用法第我国涉外民事关系法律适用法第4141条规定，条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。联系的法律。 2 2、对于当事人选择法律的时间，我国则采、对于当事人选择法律的时间，我国则采取了相当宽松和灵活的规定，即当事人在订立合取了相当宽松和灵活的规定，即当事人在订立合同时，或发生争议后，甚至在人民法院

16、受理案件同时，或发生争议后，甚至在人民法院受理案件后开庭审理前，都可以作出选择。后开庭审理前，都可以作出选择。 3 3、选择的范围可以是中国法，也可以是外国、选择的范围可以是中国法，也可以是外国法，但应是所选国家法律中现行的实体法，不包法，但应是所选国家法律中现行的实体法，不包括冲突法和程序法。括冲突法和程序法。 4 4、选择只能以明示的方式作出，排除默示的、选择只能以明示的方式作出，排除默示的选择。选择。 （二）将最密切联系原则作为意思自治原则（二）将最密切联系原则作为意思自治原则的补充来适用的补充来适用 1 1、民法通则第、民法通则第145145条第条第2 2款规定，涉外合同当款规定，涉外

17、合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。律。 我国涉外民事关系法律适用法第我国涉外民事关系法律适用法第4141条规定，条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择当事人没有选择的，适用的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律其他与该合同有最密切联系的法律。 2 2、依最密切联系原则确定的准据法也是指现行、依最密切联系原则确定的准据法也是指现行实体法，不包括冲突法和程序法。同时

18、，还以特征实体法，不包括冲突法和程序法。同时，还以特征履行方法确定了若干类合同通常应适用的法律。履行方法确定了若干类合同通常应适用的法律。 3 3、如果合同明显地与另一国或地区的法律有密、如果合同明显地与另一国或地区的法律有密切的关系时，人民法院应以另一国家或地区的法律切的关系时，人民法院应以另一国家或地区的法律作为处理合同争议的依据。作为处理合同争议的依据。 （三）对意思自治原则的限制（三）对意思自治原则的限制 1 1、在强制规则方面，即在中国境内履行的、在强制规则方面，即在中国境内履行的3 3类合类合同，适用中国法。同，适用中国法。 2 2、在公共秩序方面，在应适用的法律为外国法、在公共秩序方面，在应适用的法律为外国法时，如其适用将违反我国法律的基本原则和我国的社时，如其适用将违反我国法律的基本原则和我国的社