烟草高级考试案例分析[1]

1、烟草高级考试案例分析1 *余某擅自收购烟叶案： 案件处理的基本评价：主体合法；事实基本清楚、证据比较 充分；定性准确、适用法律正确；处理基本恰当；程序基本 合法。具体评析： 1、主体方面：该案的处罚主体是县烟草 专卖局，是依法设立的具有独立行使行政处罚权并独立承担 法律责任的县一级烟草专卖管理机关，符合处罚主体资格， 处罚主体合法；被处罚主体是实施了违反烟草专卖法律、法 规的行为当事人，具有独立民事权利能力和民事行为能力， 被处罚主体认定准确。 2、事实、证据方面：当事人擅自收 购烟叶事实基本清楚，有具体的法律文书记载当事人从事违 法行为的时间、地点、过程、程度等，有合法、有效的证据 证实当事

2、人实施的违法行为性质、内容等。因本案当事人己 销售一部分烟叶（得款 13680 元），涉及需要依法没收违法 所得的问题，调查取证过程中未涉及擅自收购烟叶的价值金 额，这一具体事实应该说尚未完全调查清楚， 取证不够详实， 导致本案的违法所得金额（购销差价即经营利润金额）无法 计算确认，当属事实证据稍有欠缺。 3、定性、适用法律方 面：定性准确，适用法律正确。本案行政处罚机关对当事人 违法行为性质的判断准确，并有明确的烟草专卖法律、法规 中的具体条文相印证；处罚的依据也是现行有效的法律、法 规与烟草专卖法、法规的法条相印证。 4、处理方面：处理 适当。本案中行政处罚的种类和幅度符合法律、 法规的规

3、定； 行使的自由裁量权公正，处罚的幅度与当事人违法行为的事 实、性质、情节及社会危害程度相当。 5、程序方面：基本 合法，但存在瑕疵。本案中行政处罚机关按一般程序立案， 调查取证，审查决定，送达执行的步骤实施处罚；每一阶段 的执法活动的内容、方式、结果都有相应的法律文书记载； 立案、调查取证、审查决定、报上级审批、送达执行的具体 方式符合行政处罚法及烟草专卖行政处罚程序规定 的要求。但本案在移交司法机关追究刑事责任的程序上，先 做出行政处罚，然后再移送追刑，不符合国务院3 10令的 有关规定，需要予以纠正。应当在调查取证过程中发现当事 人涉嫌构成非法经营罪之后，连同涉案物品一并移交司法机 关追

4、刑，如果司法机关认为不构成犯罪，将案件发还后，再 进行行政处罚。1、涉及法规：烟草专卖法3 0条实施条例5 4行 政执法机关移交涉嫌犯罪案件的有关规定*杨某擅自收购烟叶案：1 、处理的总体评价：本案从立案到调查取证、案件定性、 办案程序、文书制作等方面均作到了认真细致，尤其是在检 查时依法由公安部门开具搜查证 ，这些方面都值得给予 肯定，但存在处理不当的问题，显然属于处罚畸轻。2、具体评析：对擅自收购烟叶的处罚，根据专卖法实施 条例5 4条2款规定：擅自收购烟叶1 0 0 0公斤以上的， 依法没收其违法收购的烟叶和违法所得。本案杨某擅自收购 烟叶达7 5 0 0公斤，依法应予以全部没收。在此，

5、行政执 法机关没有什么“自由裁量权” ，法定的从重处罚（没收） 被裁量为从轻给予5 0%的罚款和收购显属降格处罚，处罚 畸轻，属于滥用职权，应予以纠正。涉及法规：专卖法3 0条实施条例5 4条。 *王某无准运证运输卷烟拒检案： 一、主体方面：处罚主体为市烟草专卖局，符合处罚主体资 格条件；被处罚主体王某， 25 岁具有民事权利和行为能力， 能够独立承担法律责任，但案卷中没有收集王某的身份证、 驾驶证等复印件。二、证据及事实方面：证据确凿，事实清 楚。案卷附有运输工具照片、现场照片，调查笔录及现场勘 验笔录对违法事实记载较清楚。 3、定性方面：定性准确， 但案由表述不正确、不规范。 4、适用法律

6、及处罚方面：适 用法律基本正确，处罚适当。引述处罚依据时表述不准确， 应表述为专卖法实施条例第 55 条第二项 3 目，而不是 第 55 条第二款。 5、程序方面：有违法之处。在实施处罚前 未履行告知程序，违法采取扣押的行政强制措施。2、主要总题：该案由为“无准运证非法运输卷烟抗拒检查” 不当。专卖法实施条例对运输烟专卖品凭烟草专卖行政 主管部门签发的烟草专卖品准运证办理托运或者自运做了明 确规定，无准运证运输烟草制品属应受处罚的违法行为，上述 法律、法规未对“无准运证运输卷烟抗拒检查” 做出直接规定， “抗拒检查”属无准运证运输烟草专卖品的严重情节，因此，烟草专卖法实施条例第 55 条第二项

7、对无准运证运输烟草专卖品的情节严重的行为作了列举性规定。 抗拒烟草专卖行政主管部门的监督检查人员依法实施检查， 属无准运证运输烟草专卖品情节严重的情形之一，是烟草专 卖行政主管部门做出“没收违法运输的烟草专卖品和违法所 得”的法律法规依据。所以，该案案由表述“无准运证运输 烟草专卖品”即可，将从重处罚情节（抗拒检查）列为案由 不当。*某信息中心无准运证运输烟草专卖品案!1!一、主体方面：某市烟草专卖局符合处罚主体资格条件，是 合法的处罚主体；某市信息中心是独立的法人，承运人袁某, 29岁，是完全民事行为能力人，是合法的被处罚主体。二、 证据及事实方面：物证、书证、证人证言、询问笔录、鉴定 结论

8、和勘验笔录均依法取得，合法有效，形成环环相扣的证 据链，能够印证当事人的违法行为。三、定性方面：定性准 确、合法。四、适用法律基本正确，对本案货主处罚合法准 确，但对承运人的处罚过轻，根据烟草专卖法实施条例 第55条第（三）项规定，承运人明知是烟草专卖品而为无 准运证的单位、个人运输的，没收违法所得，可以并处违法 运输的烟草专卖品价值10%以上20%以下的罚款。本案中 承运人明知卷烟而违法运输且案值较大，违法情节严重，按 照规定除没收违法所得外，还应并处违法运输300件卷烟价 值10%以上20%以下的罚款。五、程序方面：程序合法。 *赵某无烟草专卖品准运证运输卷烟案一、应予肯定之处：本案处罚主

9、体合法，被处罚主体认定准 确。处罚主体是依法成立并能独立行使行政处罚权并独立承 担法律责任的市一级烟草专卖行政管理机关，被处罚主体具 有民事权利能力和民事行为能力的自然人，而且实施了违法 行为，应当给予行政处罚，并由烟草专卖行政管理机关依法 追究法律责任的违法案件当事人。而且事实清楚、证据确凿、 定性准确。二、存在的问题：适用法律有误，处罚幅度过重。 从本案的具体情节来分析，赵某系自运行为，不具备加重处罚情节，不应按照烟草专卖法实施条例第55条第（二） 项的规定处罚，而应依据烟草专卖法第31条以及烟草专卖法实施条例第55条第（一）项的规定，处以违法运输的烟草专卖品价值的20%50%的罚款，可以

10、按照国家规定的价格收购违法运输的烟草专卖品。兴张某无烟草专卖品准运证运输卷烟案 一、对处理的总体评价：被处罚主体错误，事实不清，证据不 足，程序违法。二、具体评析：（一）主体方面：被处罚主体 认定不准确，现有证据标明本案中该批卷烟草所有权不属司机 郑某，郑某只是承运人，不能认定为托运人或自运人。（二） 事实及证据方面：现有证据单一，不能形成证据链，不能充分 证明当事人的违法行为。该局执法人员既未找张某核实调查， 也未追查卷烟来源，仅凭郑某的交代就定为无证运输，属于主 要事实不清，证据不足。（三）适用法律，处理方面：适用法律错误，处理不适当。应根据司机所提供的线索通知张某前来 接受调查，如果确有

11、此人并有证据证明该批卷烟确属其所有， 张某则为无证运输被处罚主体，司机郑某作为承运人，应依据 烟草专卖法实施条列第 55 条第三款的规定，处以违法运 输卷烟总值 10%20% 的罚款；如果没有张某此人或没有相关 证据证明张某是该批卷烟的所有者，应根据烟草专卖行政处 罚程序规定的有关规定，通过发布公告，张贴通告的方式寻 找当事人，超过规定的期限仍无法找到当事人的，则按无主货 物处理。 （四）程序方面：严重违法，主要表现： 1、行政执法过 程中只有一名执法人员。根据烟草专卖行政处罚程序规定 第 17 条、第 21 条规定，烟草专卖行政管理机关对已经立案的 案件，应当指派两名以上办案人员共同进行。

12、2、未履行行政 处罚告知程序。根据行政处罚法第 31 条、第 32 条规定， 行政机关在作出行政处罚决定之前， 应当告知当事人作出行政 处罚决定的事实、 理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。3、告知当事人的申请复议的期限错误。根据行政复议法 的有关规定，当事人不服行政机关所作出的行政处罚决定，可 在 60 日内向上一级行政机关或当地人民政府提出复议申请。*卓某无准运证运输烟草专卖品案对处理的总体评价： 处罚主体不合法、 事实清楚、 定性准确、 适用法律正确、程序存在瑕疵。 1、主体方面：某市烟草专 卖分局不具有处罚主体资格条件，处罚主体错误；货主和承 运人均超过 18 周岁，是完全民事行为

13、能力的人，具有承担 行政责任能力，是合法的被处罚主体。 2、证据及事实方面： 物证、书证、证人证言、 询问笔录、 和勘验笔录均依法取得， 合法有效，开成环环相扣的证据链，能够印证当事人的违法 行为。 3、定性方面：定性准确，案由表述正确。 4、适用法 律及处罚方面：适用法律准确，但对承运人执行罚款数额错 误。对承运人白某处以承运卷烟价值 48000元月 20%的罚款， 计 9600 元，但盖有某市烟草专卖局财务专用章的收据显示 对承运人白某罚款金额为 10000 元整，表明多收 400。5、程 序方面：基本合法，但多收 400 元，且未实行罚缴分离，违 反了行政处罚法的有关规定。 *王某无准运

14、证运输烟草专卖品案： 本案处罚主体合法、事实清楚、证据确凿、定性基本准确， 但存在以下突出问题： 1、被处罚主体认定存在问题。本案 是当事人无准运证自运烟草专卖品违法行为，其货主和承运 人身份合一。但在处理中却依据烟草专卖法实施条例第 55条第（一）项、第（三）项的规定，对王某货主和承运人 的身份分别予以处罚，属处罚主体认定不够准确。应当认定 王某作为货主自运烟草专卖品的事实，依据烟草专卖法实 施条例第 55 条第（一）项的规定处以行政处罚。 2、适用 法律及处罚错误。当事人王某作为货主无准运证自运烟草专 卖品，应依据烟草专卖法实施条例第 55 条第（一）项 规定，对王某应处违法运输烟草专卖品

15、价值 20%50% 罚款， 可以按照国家规定的价格收购违法运输的烟草专卖品。某市烟草专卖局错误适用了烟草专卖法实施条例第 55 条第 （三）项的规定，同时错误地对王某处以没收违法所得 200 元的处罚。 3、程序有违法之处。未实行罚缴分离。 *刘某某无批发企业许可证批发卷烟案： 本案处理上存在的主要问题为： 1、证据不足，事实不清。 某市烟草专卖局没有搜集和掌握当事人实施卷烟批发行为 的证据和事实，批发对象也不明确，当事人刘某某的行为存 在“未在当地烟草批发企业进货”的嫌疑，不存在批发违法 事实，该案中的无证批发卷烟行为属他人所为， 应另案查处， 故某市烟草专卖局认定刘某无证批发卷烟行为不能成

16、立。 2、 定性不准， 缺乏事实根据。 从“询问笔录” 及事实状态分析。 刘某某的行为应属未在当地烟草批发企业进货。 3、适用法 律及处罚错误。 4、程序违法。某市烟草专卖局对刘某的卷 烟采取冻结、查封、扣押的强制措施无法律依据。*某实业公司无证批发卷烟案： 本案主体合法， 无证批发的事实清楚， 提取的证据比较充分， 定性准确，程序合法，但存在以下问题： 1、在法律适用上， 某市烟草专卖局将烟草专卖法第 33 条作为认定无证批 发的依据显然错误，此条为处罚依据，而不是认定行为违法 的依据。 2、在处罚幅度上，根据烟草专卖法第 33 条和 烟草专卖法实施条例第 57 条的规定，无证批发烟草制 品

17、的，应处以违法批发的烟草制品价值 50%以上 1 倍以下的 罚款。而本案中某市烟草专卖局对实业公司只实施了 20% 的 罚款，在法定的最低幅度之下， 显属是减轻了行政处罚。 行 政处罚法第 57 条规定，当事人有下列情形之一的，应当 依法从轻或者减轻行政处罚： （一）主动消除或者减轻违法 行为危害后果的；（二）受他人胁迫有违法行为的； （三）配 合行政机关查处违法行为有立功表现的； （四）其他依法从 轻或者减轻行政处罚的。 '本案违法行为人实业公司只是认 错态度较好，并不具备法定的从轻或减轻行政处罚情形。 3、 本案遗漏了另一被处罚主体百货店，对百货店应按未从当地 烟草专卖批发企业进货

18、进行行政处罚。 *某县烟草公司超越许可证范围销售卷烟案 一、 主体方面：该案的处罚主体是省烟草专卖局，是依法设 立的具有独立行使行政处罚权并独立承担法律责任的烟草 专卖管理机关，符合处罚主体资格，处罚主体合法；被处 罚主体是实施了违反烟草专卖法律、法规的行为的县烟草 公司（委托批发企业），具有独立民事权利能力和民事行为 能力，被处罚主体认定准确。二、事实、证据方面：该案 事实清楚，证据确凿、 充分。本案中省局依烟草专卖法 赋予的职权，依法查处超载许可证范围销售卷烟的违法行 为。该公司违法销售卷烟的事实清楚，有具体的法律文书 记载违法行为发生的时间，地点、过程等，有合法、有效 的证据证实当事人事

19、实的违法行为性质、内容等。三、定 性、适用法律方面：该案定性准确，适用法律正确。本案 行政处罚机关对该公司违法行为性质的判断准确，并有明 确的烟草专卖法律、法规中的具体条文相印证；处罚的依 据也是现行有效的法律、法规，与烟草专卖法律、法规的 法条相印证。四、处理方面：处理适当。本案中行政处罚 的种类和幅度符合法律、法规的规定；行使自由裁量权公 正，处罚的幅度与该公司违法行为的事实、性质、情节及 社会危害程度相当。五、程序方面：程序合法。本案中行 政处罚机关按一般程序立案，调查取证，审查决定，送达 执行的步骤实施处罚； 每一阶段的执法活动的内容、 方式、 结果都有相应的法律文书记载；立案、调查取

20、证、审查决 定、送达执行的具体方式符合行政处罚法及烟草专 卖行政处罚程序规定的要求。*龚某未在当地烟草批发企业进货案 本案在处理中存在着非常严重的问题，主要表现为：一、事 实不清，证据不足。本案中某市烟草专卖局取得的主要证据 就是对当事人龚某所作的询问笔录。龚某在笔录中只承认 968条卷烟是从本市其他人体卷烟经营户处购进，在此基础 上，某市烟草专卖局既没有对这几个个体卷烟户作进一步调 查，也没有取得龚某跨省、市、县购买卷烟、无证运输卷烟 的相关证据，使该批卷烟的来源不明，所谓无证运输的事实 不清，没有确凿充分的证据证明。二、定性错误，适用法律 错误。对于在龚某的卷烟店内查获的国产卷烟 968

21、条，龚某 虽不能提供烟草专卖品准运证及在当地购买的有效证明，但 在龚某只承认卷烟从本市购入，且烟草专卖机关在没有取得 其他否定证据的情况下，不应以无证运输定性。本案当事人 的行为应属未在当地烟草专卖批发企业进货，违反了烟草 专卖法实施条例第 25 条，依据烟草专卖法实施条例 第 60 条的规定，应没收违法所得， 可处以进货总额 5%10% 的罚款。如果无法查清龚某的违法进货总量，就只能认定该 968条卷烟未在当地烟草批发企业进货，且龚某坚持认为自 己没有销售，没有违法所得，则只能根据 968 条卷烟的数额 处以 5%10% 的罚款。三、程序违法。违法采取了无法定职 权的暂扣卷烟的行政强制措施，

22、 行政处罚事先告知书'送 达当事人后没有听取当事人的陈述和申辩。*肖某未在当地烟草专卖批发企业进货案 本案在处理上存在的主要问题：一、事实认定不清、证据不 足。该批卷烟在当事人家中查获，没有任何证据证明当事人 实施过无证运输行为。根据烟草专卖法第 22 条规定， 无证运输的前提条件为自运或托运烟草专卖品' ，而在本 案中，既无法证实当事人是自运人，也无法证实是托运人。 二、定性不准，适用法律错误。本案由于主要的事实和证据 欠缺，必然导致定性不准，适用法律错误。三、处罚错误。 即使当事人无证运输卷烟的事实成立，该局对其作出的处罚 也不当，对当事人 39 件价值约 41588元的国

23、产卷烟作全部 没收处理没有法律依据。四、违反法定程序。在没有开具公 安机关搜查令的前提下，该局专卖执法人员到当事人家中进 行搜查，严重超越了烟草专卖行政执法的职权范围；违法暂 扣卷烟，超越法定职权；行政处罚没有履行告知程序；告知 当事人申请复议的期限错误（应为 60 天）。五、办案文书制 作不规范。不应使用某某市烟草专卖局文件'以及处理 决定'的格式。应规范制作为某某市烟草专卖局行政处罚 决定书'。*杨某未在当地烟草专卖批发企业进货案 本案在处理上存在的主要问题：一、主要的事实不清、证据 不足。该案中，该批卷烟是在当事人杨某烟店中查获的，没 有当事人杨某己将该批 394

24、 条国产卷烟一次性销售给他人或 正在一次销售给他人，也没有当事人杨某一次销售卷烟超过 50 条的事实。二、定性错误，适用法律错误。由于对被处罚 当事人的违法事实认定不清，证据不足，导致定性错误，适 用法律错误。三、处理不当，假设该案认定事实清楚、定性 准确、适用法律正确，也不能以烟抵罚' ，因为没有法律 依据。*刘某无证经营烟草制品零售业务案 一、对处理的基本评价：主体合法，定性准确，处理幅度 适当。二、具体评析： （一）本案关键之一在于案件定性是 否准确。烟草专卖法第 1 章第三条规定：国家对烟草专 卖品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草 专卖许可证制度。无烟草专卖零售

25、许可证经营烟草制品零售 业务（一次销售卷烟雪茄烟 50 条以下）即构成无证经营烟 草制品零售业务行为。本案当事人刘某未取得烟草专卖零售 许可证而从事卷烟零售业务，即违反了上述规定，其非法零 售烟草制品事实清楚，证据确凿，定性为无证经营烟草制品 零业务案件应无异议。二、本案关键之二为处罚主体是否合 法。烟草专卖法第 35 条规定：无烟草专卖零售许可证经 营烟草制品零售业务的，由工商行政管理部门责令停止经营 烟草制品零售业务，没收违法所得，并处罚款。 烟草专卖 法实施条例第 61 条规定：无烟草专卖零售许可证经营烟 草制品零售业务的，由工商行政管理部门或者由工商行政管 理部门根据烟草专卖行政主管部

26、门的意见，责令停止经营烟 草制品零售业务， 没收违法所得， 处以违法销售总额 20% 以 上 50% 以下的罚款。 因此， 本类案件行使处罚权主体应为工 商行政管理部门。在本案中，该烟草专卖局在检查中会同工 商行政管理部门共同进行，并在案件事实初步查证后建议工 商行政管理部门对当事人刘某的违法行为进行处罚，符合法 律规定，确保了本案处罚主体合法。*刘某、苑某销售非法生产的烟草专卖品案一、 应予肯定之处：本案处理适当，能按法律要求及时将案 件移送司法机关，并且在发现当事涉嫌犯罪后就连同涉案 物品一并移送，完全符合国务院行政执法机关移送涉嫌 犯罪案件的规定的要求。特别是在移送公安机关追刑前 所做工

27、作扎实、 细致，为顺利移交、 追刑打下了坚实基础。 二、存在问题：本案追刑定性不准确，不应认定非法经营罪，而应定为销售假冒注册商标的商品罪，按照刑法第2 14条追究刑事责任。*吴某销售非法生产卷烟案：一、本案在烟草专卖执法部门行政处罚，应根据2 0 0 1年 7月9日公布的中华人民共和国第3 10号国务院令行 政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定及是移送公安机关 追刑。至于罪名问题，则应由司法机关根据本案案情、案 值等因素综合考虑。只有公安机关对所移送的案件进行审 查，经审查认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微， 不需要追究刑事责任，依法不予立案，并相应退回案卷材 料后，行政执法机关再依法作出处

28、理。所以，该市烟草专 卖局不应在犯罪嫌疑人被刑事拘留尚未刑事定案前就作出 行政处罚。二、如果此案案卷被退回，不作为刑事案件， 只作为违反行政管理秩序的行政违法案件处理，就该烟草 专卖局的处理而言：（一）主体方面： 该案的处罚主体是某 市烟草专卖局，是依法成立的具有独立行政处罚权的烟草 专卖管理机关，处罚主体合法。被处罚主体是具有民事权 利和民事行为能力的人。 （二）事实、证据方面： 该案事实 清楚，证据比较充分，其中一个关键证据就是非法生产的 卷烟显然成为无源之水。 （三） 认定、适用法律及案件处理 方面：该案定性准确，使用法律正确，行政处罚机关对当 事人违法行为性质的判断准确， 并有明确的烟

29、草专卖法律、 法规中具体条款相印证。 处罚的依据也是现行有效的法律、 法规。（四）程序方面： 程序基本合法。 本案中行政处罚机 关按一般程序立案，调查取证，每一阶段的执法活动的内 容、方式、结果，都有相应的法律文书记载。立案、调查 取证、审批决定、 送达执行的具体方式符合 行政处罚法 及烟草专卖行政处罚程序规定的要求。*沈某某无证运输卷烟案：一、 对处理的总体评价：主体合法，事实清楚，证据确凿， 定性准确，处罚依据正确，处理恰当，程序合法。二、具 体评析：（一）主体方面： 处罚主体为某市烟草专卖局， 该 市烟草专卖局为依法设立的具有行政处罚权的烟草专卖行 政执法机关， 符合处罚主体资格条件；

30、被处罚主体沈某某，4 1岁，为具有民事权利能力和民事行为能力的自然人， 能够独立承担法律责任。 （二）事实及证据方面： 该案是在 运输环节查获的， 查获当时，专卖执法人员随即制作了 “现 场勘验笔录”，随后沈某某本人承认该批卷烟系从邻市某县 购买，没有准运证，这一事实有沈某某和驾驶员耿某“询 问笔录”为证。据此，证明沈某某无证运输的证据己经形 成了前后呼应的证据链， 能充分证明其违法行为。（三）定 性及适用法律方面：有确凿的证据和清楚的事实为基础， 沈某某的行为确实构成无准运证运输烟草专卖品，处罚时 应当适用烟草专卖法实施条例第 55 条第一项。（四） 处理方面：对沈某处以违法运输的卷烟总价值2 0%的罚 款，并收购违法运输的卷烟，没有超越法定的处罚幅度。（五）程序方面：程序合