International Business Law 1

1、姓名：刘畅办公室：综合楼303电邮：国际商法International Business Law1课程教学方法：直接讲授问题驱动案例教学小组讨论模拟法庭2第一章导论第一节 国际商法概述第二节 国际商法的基本原则第三节 大陆法系与英美法系第四节 法律冲突与法律适用3第一节国际商法概述一、国际商法的概念二、国际商法的渊源三、国际商法与相邻法律部门的区别4案例1：一个住所在法国的法国籍男子在19岁时与一个住所在英国年龄已有25岁的英国籍女子结了婚，他们是在英国按英国方式举行的结婚仪式。按法国民法典，年龄在21岁以下的人结婚须征得父母的同意，而且这一点是必要条件。然而，英国法则把父母对未成年人婚姻的同

2、意识别为婚姻形式问题，不影响婚姻效力。问：此案应适用哪国法律，结果应如何？5案例2：一个19岁的西班牙人A在中国缔结一份供应钢材的合同，逾期未交货，合同的中方当事人诉至中国法院，要求A承担法律责任，A以自己19岁未达到西班牙法律21岁为完全行为能力人的法定条件而抗辩。此案应如何判决？6学习国际商法的目的是什么？与专业的相关程度？对未来求职、工作的帮助？希望从这门课程中学到什么？7一、国际商法的概念国际商法：International Business Law / International Commercial Law调整国际商事关系的法律规范的总称。“International”政治意义国家

3、与国家之间(F) not between nations 地理意义跨越国界(T) transnational8（1）国际商法是法律规范的总称法律规范即由国家制定或认可，依靠国家强制力保障实施的社会行为规范。法律与道德规范的不同 （1）起源不同: 道德起源于原始社会 （2）表现形式不同: 道德存在于人的思维中 （3）具体内容不同: 法律体现权利与义务的一致性,道德强调义务。 （4）实现方式不同: 道德依靠社会舆论 （5）调整的范围不同: 道德更为广泛,深刻9（2）国际商法是调整国际商事关系A.“国际” 意为“跨越国界”，国际商事关系是指处于不同国家的商事主体之间发生的商事关系，而不是国家和国家之

4、间的商事关系，后者由国际公法调整。 B. 商事关系包括: （1）商事组织关系（2）商事交易关系：传统商法仅调整有形商品的交易，现代商法除调整有形商品的交易外，还调整无形商品的交易，如国际技术转让、国际投资、国际融资等。10（3）国际商法规范的内容（1）国际商事主体法：独资企业法、合伙企业法、公司法（2）国际商事行为法：合同法、国际货物买卖法、国际货物运输法、国际货物运输保险法、国际商事支付法、国际产品责任法（见目录）（3）解决国际商事纠纷的法律：国际商事仲裁和诉讼11国际商法的历史12二、国际商法的渊源渊源：国际商法的表现形式 1、国际商事条约 2、国际商事惯例 3、各国商法和判例13（一）国

5、际商事条约两个或两个以上的国际法主体依据国际法确定其相互之间权利义务的一致的意思表示。条约一旦签订，对缔约国即有约束力。各缔约国当事人必须遵守该国签订的条约。国际条约分双边条约和多边条约（公约）14（二）国际商事惯例在长期国际商事交往中，反复运用而逐步确立的具有约束力的行为规范。不是法律，不具有法律的普遍的约束力，但如果当事人在合同中采用某项惯例，该惯例就对其有确定的约束力。某些国家纳入国内法，或规定无需当事人明示采用即可具有约束力。15（三）国内立法16世界主要国家的商事立法: 法国：1673年商事条例（陆商） 1681年海事条例（海商） 1807年法国商法典（共4编，648条）性质 商行为

6、法，即实施商行为者不论是不是商人，都适用商法。 内容 1.通则 2.海商 3.破产 4.商业裁判权（四）国内判例17英美法系，判例是重要的法律渊源（法官造法）。三、国际商法与相邻法律部门的区别18国际经济法主体不同调整对象不同基本原则不同救济方法和救济程序不同国际贸易法调整范围不同法律规范的性质不同国际私法调整方法不同第二节国际商法的基本原则一、商事主体严格法定原则二、公平交易原则三、交易简便、迅捷原则四、维护交易安全原则19一、商事主体严格法定原则（一）商事主体类型法定（二）商事主体内容法定（三）商事主体公示法定20二、公平交易原则（一）交易主体的地位平等（二）诚实信用（三）情势变更21三、

7、交易简便、迅捷原则（一）商事交易的技术手段现代化（二）商事行为的形式自由（三）实行短期时效制度（四）定型化交易规则22四、维护交易安全原则（一）强制主义（二）公示主义（三）外观主义（四）严格责任主义23第三节大陆法系与英美法系一、法系 二、西方两大法系 三、大陆法的结构、渊源及其特点四、普通法的结构、渊源及其特点 五、两大法系的区别六、两大法系的发展趋势七、中国法律制度概述24一、法系 (Legal Family)法系即比较法学家按照历史传统和形式特对世界各国法律所作出的分类。25二、西方两大法系1、大陆法系/民法法系（Continental Law System/ Civil Law Sys

8、tem） 以罗马法为基础，以法国法和德国法为代表，首先在欧洲大陆逐步形成的世界性法律体系。以法典化为其主要特征。2、普通法系/英美法系 (Common Law System/Case Law System/Anglo-American Law Sys) 即以中世纪英国法为基础，以英国法和美国法为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。主要渊源为判例法是其重要特征。26三、大陆法的结构、渊源及其特点 （一）大陆法的特点和结构（二）大陆法的渊源（三）大陆法各国的法院组织（四）大陆法系分布的范围27（一）大陆法的特点和结构 1、大陆法各国都主张编纂法典，在结构上强调法律的系统化、归类化、法典

9、化。2、大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。公法 是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际法 私法 是与个人利益有关的法律，包括所有权、债权、家庭与继承法等。28（二）大陆法的渊源1、法律。各成文法及相关司法解释：包括宪法、法典、法律、条例和司法解释等。2、习惯。法国、意大利等国认为，习惯只有在法律明文规定法官必须援用的情况下才能适用但德国和瑞士把法律和习惯相提并论。3、判例。原则上不承认判例的效力，仅仅是对法律的注释。4、学理。一般来说，学理不是法的渊源。但学理起着重要的作用。 29（三）大陆法各国的法院组织大陆法各国的法院组织虽各有特点，但也有共同之处。主要表

10、现在： 1、法院的层次基本相同。各国法院分为三级： （1）第一审法院（2）上诉法院（3）最高法院 2、各国除普通法院以外，都有一些专门法院与普通法院并存。如行政法院等。 30（四）大陆法系分布的范围1、以法国、德国为主，主要分布在欧洲2、亚洲：日本、泰国3、北美，非洲少许31四、普通法的结构、渊源及其特点 Common Law 普通法系是英美法的精髓罗马人统治英伦岛四百年，但罗马法的影响甚微。盎格鲁 撒克逊时期的法典编纂奠定了英国法的发展基础。1066年诺曼征服成为英国法发展的转折点。普通法是英国12世纪开始形成的以判例形式出现的适用于全国的法律。32四、普通法的结构、渊源及其特点 以普通（判

11、例法）为基础（一）英国法（二）美国法 判例法，即由法官的判决形成的法律规则。先例约束力原则：法院在判决中所做的判决理由必须得到遵循，即对做出判例的法院本身和对下级法院日后处理同类案件均具有约束力。 霍姆斯：法律的生命不是逻辑，而是经验。霍姆斯：法律的生命不是逻辑，而是经验。注释：没有其他国家像英国那样数个世纪以来一直固守自己的法律风格，而免于其法律生活发生重大骚动。33（一）英国法 1、英国法的结构及其特点2、英国的法院组织3、英国法的渊源 341、英国法的结构及其特点 把法律分为普通法和衡平法两部分。二者的区别：（1）救济方法不同。普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济方法，衡平法新增了实际履

12、行和禁令。（2）诉讼程序不同。普通法法院设陪审团，采取口头询问方式审理案件, 衡平法法院不设陪审团，采书面方式审理案件。（3 ）法院的组织系统不同。王座法庭适用普通法的诉讼程序，枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程序。（4 ）法律术语不同352、英国的法院组织英国的法院组织（示意图链接）英国的“先例约束力原则”：1、上议院的判决是具有约束力的先例，对全国各级审判机关都有约束力。 2、上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力的先例，而且对其本身也有约束力。3、高级法院每个的判决对一切低级法院有约束力，对其他各庭及王冠法院有说服力。只有上诉法院、高级法院和上议院的判决可以构成先例。363 、英国法的渊源

13、A. 判例法。 B. 成文法。只是判例法的补充，要通过判例法才能起作用。C. 习惯。只有1189年前的习惯才具有约束力。 37（二）美国法 1、美国法的结构 2、美国的法院组织 3、美国法的渊源 38、美国法的结构A.以判例法为主要渊源，把成文法作为对判例法的补充和匡正。B.把法律分为联邦法和州法两部分。根据1791年美国宪法修正案第十条的规定：凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于州。即各州的立法权是原则，联邦的立法权是例外。但联邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，联邦的立法权范围主要包括银行工业、国际贸易、州际贸易、专利权和税收等。392、美国的法院组织（一）联邦法院系统（三级

14、）联邦法院最高法院：设在华盛顿。由首席法官一人，法官八人组成 ，有违宪监督权。联邦上诉法院：共13所，是第二审法院。由三名法官审理案件联邦地区法院：共94所，分设在各州境内。实行独任制40“美国国旗代表的权力之一，就是焚烧它的权利。”I1984年，在得克萨斯州，一位反对里根的叫約翰遜的青年，在市议会门口焚烧国旗。根据1968年美国国会通过的联邦法律反亵渎国旗法，约翰逊被告上法庭，结果却被宣判无罪。1989年，美国联邦最高法院更以5比4的微弱多数就约翰逊一案做出裁决，维持了德克萨斯州刑事上诉法院的无罪判决。认定约翰逊焚烧国旗的行为属于“象征性言论”，他的这一言论表达了他的政治观点，受到美国宪法第

15、一修正案言论自由条款的保护。-事件仍未结束-41“美国国旗代表的权力之一，就是焚烧它的权利。”II美国国会同年却通过国旗保护法，禁止以任何形式亵渎国旗。然而，就在该法律生效的当天，一位名叫艾奇曼的人就跑到国会门前焚烧国旗。官司又打到了联邦最高法院，1990年，联邦最高法院再次以5比4的多数做出裁决，重申焚烧国旗的做法属于宪法第一修正案言论自由条款的保护范畴之内, 而国旗保护法违宪。 -大法官们如何说-42一个连国旗都“让烧”的国家，你还烧它干吗呢？法庭辩论中，律师提出“基于民族和国家统一的重要性，其象征物不容亵渎。”对于这条理由，最高法院的裁定书认为，该理由涉嫌压制表达自由。正因为国旗象征的是

16、民族和国家的统一，而不是什么其他小东西，所以很难使人信服，烧国旗的行为足以危及这一象征。大法官还指出，国旗确实具有崇高的地位和象征，可是不能以此来压制任何人表达自己的观点。法官们认为“如果说，在第一修正案之下有一个基本原则的话，那就是，政府不能仅仅因为一个思想被社会视作冒犯，不能接受，就禁止这种思想作出表达。对此原则，我们不承认有任何例外，即使我们的国旗也被牵涉其中。”43一个连国旗都“让烧”的国家，你还烧它干吗呢？这样的判决当然不是鼓励人们烧国旗，参与裁决的大法官布列南说：“一个连国旗都让烧的国家，你还烧它干吗呢？”事实上，在做出裁决后，很少有人烧国旗。其后，美国国内对此问题展开了各种争论。

17、国会多次企图投票表决通过宪法修正案，保护国旗。在国会听证会上，美国公民自由联盟的诺曼铎森教授做出了下列陈述。44一个连国旗都“让烧”的国家，你还烧它干吗呢？他认为这个问题很简单：是保护国旗还是保护宪法，我们只能从中择一。他承认国旗是国家象征，也事关人民的感情，但是他认为，建立一个宪法修正案保护国旗，却是不必要也不明智的。之所以不必要，是因为以损毁国旗做政治表达的人，事实上极为罕见。他更指出，“亵渎”的概念实际上是针对宗教对象的，其他对象无论多么值得崇敬，都不应使其“神圣化”。他还指出，反对建立这个修正案的最重要原因是，自由的政治表达是两百年来美国自由的基石。“我们的政府制度足以自豪的一点，就是

18、对其他国家会无情惩罚的言论表达，我们却能予以宽容。”452、美国的法院组织（二）州法院系统（三级）州法院第一审法院 (1)有限管辖法院：审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件(2)普通管辖法院：审理涉及州法的一般民、刑事案件州的上诉法院州的最高法院46联邦法院和州法院的管辖权 联邦法院仅在宪法和国会法律授予审判权的范围内才有管辖权。确定联邦法院管辖权的依据：（1）诉讼的性质：凡涉及联邦宪法和条约的案件（2）当事人的状况：凡涉及属于两个州的当事人之间的案件且诉讼标的在一万元以上者。联邦法院有管辖权。47美国的先例约束力原则1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院判决的约束，特别是受州最高法院判决

19、的约束。2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特别是受美国最高法院判决的约束。3、联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受其上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法的案件时，则须受相应的州法院判决的约束，但以不违反联邦法为原则。4、联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例的约束。 48、美国法的渊源 （1）判例法（2）成文法49五、两大法系的区别1、法律结构不同。、法律结构不同。大陆法系强调成文法的作用，主张编纂法典。英美法系强调判例法的作用，实体法和程序法合一。2、诉讼程序不同。、诉讼程序不同。大陆法系采用“纠问式”，法官居于主导地位。英美法系采用“对抗式”，法官充当消极的中立裁定者的角色

20、。3、对法的分类不同。、对法的分类不同。公法与私法。普通法与衡平法。4、法律术语不同。、法律术语不同。50六、两大法系的发展趋势 两大法系相互取长补短，但不可能彻底融合51七、中国法律制度概述（一）中国法律制度的形成与沿革（二）中国法律的渊源 （三）中国的民法、经济法与商法（四）中国的司法制度52（一）中国法律制度的形成与沿革古代中国的法律制度最早产生于公元前二十一世纪的夏代。夏、商、西周是我国奴隶制法律形成和发展的时期。春秋战国时期，魏国大夫李悝制定了中国历史上第一部成文法典法经。中国封建法律制度在唐朝达到鼎盛，唐律和唐律疏议成为中国封建法律的典型代表。对后世及亚洲其他国家均产生了重大的影响

21、。1840年鸦片战争后，中国沦为半封建半殖民地，清末统治者被迫参照西方国家的法律修改封建法制。新中国建立后，具有中国特色的社会主义法律制度逐步形成并日益完善。我们目前所讲的当代中国法律制度一般是指自1949年成立中华人民共和国以来的社会主义法律体系。53（二）中国法律的渊源 （一）制定法： 1、宪法；2、法律；3、行政法规；4、地方性法规和经济特区法规；5、特别行政区的法律。（二）法律解释：1、立法解释；2、司法解释；3、行政解释。（三）判例。判例在法律上和理论上都不被认为是法律的渊源。54（三）中国的民法、经济法与商法（一）民法与民法通则民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间

22、的财产关系和人身关系的法律规范的总称。民法通则是民事基本法，分九章，共156条。 （二）经济法调整国家在协调经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。（三）商法调整商事主体的商事关系的法律规范的总称。 55（四）中国的司法制度（一） 人民法院的组织 1、最高人民法院 2、地方各级人民法院 3、专门人民法院：军事法院、海事法院、森林法院、 铁路运输法院等（二）民事经济案件的审判制度1、合议制度2、调解制度3、两审终审制4、审判监督制5、回避制度56第四节法律冲突与法律适用一、法律冲突的概念及产生原因 二、法律冲突的解决三、国际商事合同的法律适用57一、法律冲突的概念及产生原因对于同一商事关系，