上市公司的公司治理与董事制度

1、上市公司的公司治理与独立董事制度中国证监会 童道驰 国联资培培训课件国联资培培训课件主要内容 公司治理的涵义及股份公司的历史沿革 公司治理基本模式 安然和帕马拉特案例 我国上市公司治理中存在的主要问题 独立董事制度 股权激励及管理层收购 银行类上市公司的治理结构 国联资培培训课件国联资培培训课件公司治理的涵义 公司治理（Corporate Governance, 又译为法人治理结构或公司管治）是现代企业制度中最重要的组织架构。 狭义上说公司治理主要指公司的股东, 董事及经理层之间的关系。 广义上说公司治理还包括与利益者(如员工、客户、供应商、债权人和社会公众等)之间的关系, 及有关法律, 法规

2、和上市规则等。 国联资培培训课件国联资培培训课件公司治理的历史沿革 公司治理结构问题的产生是与股份有限公司的出现联系在一起的，其核心是由于所有权和经营权的分离，所有者与经营者的利益不一致而产生的委托代理关系。 在西方国家，公司治理，特别是股东和经营者在股份有限公司治理结构中的地位和作用，经历了一个从管理层中心主义到股东会中心主义，再到董事会中心主义的变化过程。 董事会的出现还是没有解决因公司所有权与控制权分离而产生的委托代理问题 国联资培培训课件国联资培培训课件一、股份制及股份公司的历史沿革 国联资培培训课件国联资培培训课件国际贸易促进了经济发展 从1500年至1800年间发生的跨大西洋贸易在

3、相当程度上使西欧真正超越北欧、南欧和亚洲。比如，意大利没有参与两百年前的大西洋贸易。从图一看到，跟参与大西洋贸易的英国比，意大利的人均GDP在1500年时约是英国的1.5倍，但到了1870年意大利的人均GDP从原来的1100增加到1499美元，而同期英国的人均GDP由714上升到1870年的3191美元（按1990年的美元计）。 国联资培培训课件国联资培培训课件 国联资培培训课件国联资培培训课件 西班牙与葡萄牙在英国之前开发大西洋贸易，西班牙抢先占领了墨西哥等自然资源丰富、气候温和的中美洲和南美洲土地，把这些国家沦为殖民地，而葡萄牙则先占下了巴西等国。等英国于十六世纪后半叶赶到美洲大陆时，英国

4、只能拿到气候相对恶劣、资源缺乏的北美地带。 虽然西班牙、葡萄牙、英国、荷兰、法国都是当年大西洋贸易的积极参与者，虽然在当初都直接从这些贸易中得益，可是在1800年左右开始的工业革命却发生在英国，而不是在西班牙和葡萄牙。在1500年时英国、西班牙和葡萄牙的人均GDP基本一样，到1870年时英国的人均GDP是葡萄牙的3.2倍、西班牙的2.3倍。 国联资培培训课件国联资培培训课件 国联资培培训课件国联资培培训课件 国联资培培训课件国联资培培训课件私有财产保护和法制促进了贸易和经济的发展 西班牙、葡萄牙运作大西洋贸易的方式与英国有本质上的区别，前者是王室主导的运作，按我们今天的术语，西班牙与葡萄牙的海

5、洋贸易是国营的。而英国的大西洋、印度洋贸易则是民间自发的商业行为；另外，英国的议会起初就对王权有相当的制衡能力，从大西洋贸易中发财的新商人阶层能通过议会进行保护私有财产、保护平等自由贸易权的立法，这些立法给予人们契约自由、经商自由，同时也引发一系列金融制度创新。于是，到了十八世纪，在西班牙帝国日趋衰败的同时，英国却已基本为工业革命作好了准备。 国联资培培训课件国联资培培训课件股份制为工业革命奠定了制度基础 英国是由民间自发地参与大西洋贸易，而不是王室出资靠“国营”。但在当时，民间冒险碰到的第一个问题是：所需要的资本从哪里来？既然从民间融资，而每次航行又需要大量资金，那么有什么办法可吸引众多投资

6、者参股呢？一种办法是把贸易公司的股份分细，让众多人可认购。第二个问题是：这种航海贸易的风险太大。根据当时的技术和西葡两国的经验，航行一趟中国、印度需两年以上的时间，等回到欧洲时不仅一些船只沉没，而且有时会有一半以上的船员沿途死去（因为病毒、海浪等）。 国联资培培训课件国联资培培训课件“股份有限责任公司”的诞生 那么，如果由众多个人共同参股集资，股东们的责任必须是有限的，也就是，每位股东的责任最多是损失掉所投入的股金，不承担任何更多的风险（亦即，即使有船员在途中死去，股东的责任也是有限的）。这种高风险贸易为现代股份有限责任公司的出现创造了环境，这种融资模式是英国海洋贸易的主要企业组织形式。 “股

7、份有限责任公司”这一制度创新为随后几百年的世界发展埋下了种子。 国联资培培训课件国联资培培训课件案例:英国“东印度公司”的发展 1599年成立的英国“东印度公司”（The East India Company）。该公司的创始股东有80人，他们选举产生了15人的董事会。到1600年12月，公司股东增加到218人，并正式得到了与东印度和沿途各国进行贸易的垄断权。1601年2月，东印度公司第一次由五只船组成的贸易队驶向印度。等两年半后他们回到伦敦时，给投资者带来的是丰厚的回报。那次成功为东印度公司随后的多次增资扩股奠定了基础，使其成为英国跨国贸易、经济扩张的主力军，该公司一直运营到1873年。 国联

8、资培培训课件国联资培培训课件 东印度公司的意义是多方面的。它的成功以及其长达274年的繁荣显示了股份有限责任公司的活力，通过细化后的股份交易，不仅帮助探险创业者融到大量资本，而且以一种高效率的方式把海洋贸易风险分摊到众多投资者身上，达到“人均风险小，总体风险大”的经济效果。其四，开辟了以董事会为中心的现代公司管理结构先河，成为所有权与经营权分离的起源案例。 国联资培培训课件国联资培培训课件国际贸易和亚洲经济的发展: 制度创新的重要性 中国和其他亚太国家并没有参与十六至十九世纪的大西洋贸易。从图三中看到，那次错失的机会使亚洲占世界GDP的份额从1000年前的约70.3%下降到1870年的38.3

9、%，然后降到谷底（1950年）时的18.5%。但是，随着二战结束后的太平洋贸易的开始，亚洲占世界总出口的份额从1950年后持续上升（图四）。结果是，亚洲占世界GDP的份额也不断回升。从这些数据趋势中我们看到，亚洲或许现在有一次真正的机会重新夺回几百年前的光辉。但它的实现有赖于制度和金融创新 国联资培培训课件国联资培培训课件 国联资培培训课件国联资培培训课件 国联资培培训课件国联资培培训课件中国股份公司的产生与发展 从明末清初开始，中国已诞生了股份制的雏形。在一些投资大，收益高且又具有一定风险的行业，如上海沙船业、四川井盐业、云南、广东的矿冶业和山西的金融业，已经较多地采用“招商集资，合股经营”

10、的组织形式，具有明显的股份制特征。 中国仿效西方采用股份制，发行证券，组织近代企业活动则始于19世纪70年代。清政府洋务派为借重民间私人资本，解决国家财力不足，仿效西方的股份制，采用“官督商办”，“官商合办”，和“商办”等形式兴建了一批旨在“求富”的中国近代民用企业。 国联资培培训课件国联资培培训课件中国第一张股票: 上海轮船招商局 1872年，北洋通商大臣，直隶总督李鸿章，委托上海商人朱其昂、朱其诏筹建上海轮船招商局。随着该局的成立和第一期股本的认定和筹集，中国第一家近代意义的股份制企业和中国人自己发行的第一张股票诞生了。继航运业之后，股份制又在保险业、矿业、纺织业、通讯电报等方面得到普遍运

11、用。一批华商股份制企业诞生了。股份制和证券交易得到迅速发展。股份公司和证券市场的发展为中国民族工业的发展作出了积极贡献 国联资培培训课件国联资培培训课件二、公司治理的基本模式及案例 国联资培培训课件国联资培培训课件公司治理模式之一英美模式 美国的公司治理模式是外部监督为主的模式.。英美模式的最大特点就是所有权较为分散，主要依靠外部力量对管理层实施控制。在这一模式下由于所有权和经营权的分离，使用权分散的股东不能有效地监控管理层的行为，即所谓的“弱股东，强管理层”现象，由此产生代理问题, 从而导致内部人控制 国联资培培训课件国联资培培训课件英美模式 解决这一问题的办法, 主要是靠外部的监督机制。首

12、先, 是建立一个由外部董事和独立董事为主的董事会来代表股东监督经理层, 在董事会下设以独立董事为多数并领导的审计、薪酬和提名委员会; 其次, 是发展机构投资者, 使分散的股权通过机构投资者得以相对集中; 第三, 是依靠中介机构的约束, 包括外部审计机构、投资银行等; 第四, 是依靠强有力的事后监管和严厉处罚, 以提高违规成本; 第五, 是依靠健全的法律制度, 特别是股东诉讼制度, 如集团诉讼和衍生诉讼制度, 使股东权益受到侵害时能够得到补偿; 第六, 是对管理层实行期股期权, 使经理层的利益和公司长远利益紧密联系起来, 达到降低委托-代理的成本的目的。 国联资培培训课件国联资培培训课件公司治理

13、模式之二德国模式 德国公司治理结构的一个重要特点是“两会制”，即监事会和董事会。德国模式是“内部控制”型模式。两会中包括股东、银行及员工的代表，对管理层实行监控。其中，职工代表在两会中扮演重要角色。在德国，最在的股东是公司，创业家族、银行等，所有权集中程度比较高。德国的银行是全能银行（Universal Bank），可以持有工商企业的股票，另外，公司相互持股比较普遍。银行对公司的控制方式是通过控制股票投票权和向董事会派驻代表，有些还是监事会主席，银行代表就占股东代表的22.5%。德国公司治理模式的另一特色就是强调职工参与，在监事会中，根据企业规模和职工人数的多少，职工代表可以占到1/3到1/2

14、的职位。 国联资培培训课件国联资培培训课件公司治理模式之三日本模式 日本的公司治理结构是“一会制”，但是强调“内部控制”。董事会主要是由管理层构成。和德国的模式类似，对公司监控主要是通过交叉持股和主办银行制度来实现的。在日本，由于不允许控股集团的出现，企业间交叉持股是很普遍的，非金融性的公司拥有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供应商和销售商也通过合同的形式对企业的管理阶层起到一定的监督作用。 日本的金融机构在公司治理结构中扮演重要的角色 。多数公司都有一家主要的银行 主办行作为股东和业务伙伴 国联资培培训课件国联资培培训课件东亚模式 在大部分东亚国家（地区），公司股权集中在家族手中

15、，公司治理模式因而也是家族控制型。控制性家族一般普遍地参与公司的经营管理和投资决策，形成家族控制股东“剥削”中小股东的现象。这一问题是这一地区公司治理的核心问题。 东亚地区除日本家族控制企业所占比重较少之外，在韩国，家族操控了企业总数的48.2%,台湾是61.6%，马来西亚则是67.2%。在菲律宾和印尼，最大家族控制了上市公司总市值的1/6。各国最大的十个家族起码分别控制了本国市价总值的一半。 国联资培培训课件国联资培培训课件亚洲的暗淡 “东亚企业集团普遍地选择金字塔架构，一间家族控股公司位于金字塔的顶端，第二层是拥有贵重资产的公司，第三层包括了集团的上市公司，金字塔的最底层是现金收入及利益高

16、的上市公司，集团向公众发售这些公司的股票，并透过多种内部交易，把底层公司的收益传到金字塔上层的母公司，另一方面，集团又把一些利润较少、品质较差的资产从上层利用高价传到下层。” 国联资培培训课件国联资培培训课件转型经济中的公司治理 在转轨经济国家中，公司治理的最大问题是内部人控制，即在法律体系缺乏和执行力度微弱的情况下，经理层利用计划经济解体后留下的真空对企业实行强有力的控制，在某种程度上成为实际的企业所有者, 国有股权虚置。 国联资培培训课件国联资培培训课件全球公司治理模式的演变及改革 在八十年代，由于德、日经济的强盛，人们普遍认为，和以市场为基础的外部模式相比，以企业集团、银行和控股公司为治

17、理主体的内部模式能更好地解决代理问题 进入九十年代以来，随着经济和资本市场的全球化，以及信息产业的崛起，内部控制模式的弊端日益显露 ，以市场为导向的外部治理模式逐渐成为各国学习的样板。英美模式以股东利益为基础，以盈利为导向，重视资本市场的作用，似乎更能够适应经济的全球化和信息技术产业的发展。 但安然事件暴露了美国公司治理模式中存在的严重问题， 需要进一步改革 国联资培培训课件国联资培培训课件安然（Enron）公司案例分析 安然公司成立于1985年，以电力、天然气产品起家，后来又扩展能源零售交易业务，并涉足高科技宽频产业 运营范围遍及全球40多个国家，员工超过2.1万。安然公司曾是世界上最大的天

18、然气交易商和最大的电力交易商，2000年收入高达1010亿美元,股价在2000年8月触及顶点90.56美元 连续4年戴上 财富杂志授予的“美国最具创新精神的公司”桂冠，2000年财富世界500强排名第7位，曾被哈佛商学院认为是旧经济向新经济成功转变的典范 国联资培培训课件国联资培培训课件安然事件的经过（1） 2001年3月5日，财富杂志发表了一篇题为安然股价是否高估？的文章，首次指出安然财务有黑箱，质疑安然财务报表的真实性 10月16日，安然公布第三季业绩突然宣布，该公司第三季度亏损6.38亿美元，其净资产因受到外部合伙关系影响而减少12亿美元。六天后，美国证券交易委员会开始对安然展开调查 1

19、1月8日，安然宣布，在1997年到2000年间由关联交易共虚报了五点五二亿美元的利润 国联资培培训课件国联资培培训课件从安然事件看美国公司治理存在的问题 股权结构的不合理性股权结构的不合理性。安然公司同绝大部分美国的上市公司一样股权结构高度分散，导致经理层内部人控制 董事会缺乏独立性，董事会缺乏独立性， 不勤勉尽责不勤勉尽责。安然公司与其董事之间存在大量的除董事服务费(每人7.9万美元)之外的利益关系，如与其个人拥有的其他公司之间的关联交易、另有咨询服务合同以及向其任职的科研机构捐赠等等 国联资培培训课件国联资培培训课件从安然事件美国公司治理 高级管理人员缺乏诚信高级管理人员缺乏诚信，为谋求个

20、人私利忽视公司利益，董事会监督不力。1999年，董事会不顾职业道德，听从当时的董事会主席肯尼思莱和首席执行官杰夫斯基林的建议，允许当时的首席财务官安德鲁法斯托暗地里建立私人合作机构，非法转移公司财产。董事会和公司高层完全忽视了对安德鲁法斯托行为的监控 利用关联交易制造利润利用关联交易制造利润。安然公司的关联交易方式风险性极高，大量账外经营业务形成了高负债，大量债务集中暴露产生了公司信用危机安然自已的资产负债表上只列了130亿美元，而据分析，其负债总额可能高达400亿美元 国联资培培训课件国联资培培训课件从安然事件美国公司治理 外部审计机构的问题与责任外部审计机构的问题与责任。安达信会计师既是安

21、然的审计师又是安然的财务顾问。安然公司支付给安达信公司的费用中，财务顾问费用占到了相当大的比例。作为独立的审计因利益冲突而无法做到真正独立 金融分析师推波助澜金融分析师推波助澜，为安然神话创造条件。英国金融时报这样评判：“安然公司失败的教训与2000年的网络泡沫破灭如出一辙：融资过度、传媒和华尔街的竭力宣传以及投资者的轻信共同吹出了一个大泡泡。” 国联资培培训课件国联资培培训课件安然事件后美国公司治理的改革 2002年2月13日，SEC主席Harvey Pitt要求证券交易所重新审视其公司治理方面的具体标准。纽约证券交易所和纳斯达克率先行动起来，成立了专门的研究小组，负责对上市规则进行修改 两

22、大交易所提出了很多相似的改革方案，这些改革方案主要是针对以上问题提出的。 其中至关重要的是增加独立董事的数量和和提高独立董事的独立性，加强对公司管理层的监督等。纽约证券交易所提出的方案更加详细和具体，它还建议SEC加强对注册会计师行业及公司CEO的监管。 国联资培培训课件国联资培培训课件安然事件后美国公司治理的改革索克斯法案 7月26日，美国国会以绝对多数通过了关于会计和公司治理一揽子改革的索克斯法案；7月30日，布什总统在白宫签署了该项法案，使其正式生效 索克斯法案从加强信息披露和财务会计处理的准确性、确保审计师的独立性、以及改善公司治理等主要方面对现行的证券、公司和会计法律进行了多处重大修

23、改，而且针对上市公司新增了许多相当严厉的法律规定。索克斯法案的适用范围不仅包括美国本国的上市公司，也同时涵盖了在美上市的非美国公司 布什总统称该法案是“罗斯福时代以来，有关美国商业实践的影响最为深远的改革”。 国联资培培训课件国联资培培训课件定期报告披露:锁定CEO和CFO个人责任 公司改革法案要求CEOCFO对公司定期报告（年报和季报）进行个人书面认证， 本人审查了报告。据本人所知（based-on-the-knowledge），报告不存在有关重要事实的虚假陈述、遗漏或者误导，符合证券交易法13（a）和15（d）节的要求； 如CEOCFO知道（knowing）定期报告不合证券交易法13（a）

24、和15（d）要求，仍然作出书面认证，可并处不超过100万美元的罚款和不超过10年的监禁；如果CEOCFO蓄意故犯（willfully），可并处不超过500万美元的罚款和不超过20年的监禁。 国联资培培训课件国联资培培训课件其他条款 防止CEOCFO的利益冲突：禁止公司向CEOCFO提供贷款 公司财务报告重大违规，管理者丧失业绩报酬:若SEC因公司公布的定期报告有重大违规，命令公司提交财会重述，CEOCFO在违规报告发表之后的12月内获得的一切业绩报酬（包括：奖金、认股选择权）和买卖股票的收益都必须返还公司 SEC解职令: 如果SEC认为公众公司董事和其他管理者存在欺诈行为或者“不称职”，可以有

25、条件或者无条件、暂时或者永久禁止此人在公众公司担任董事和其他管理职务。以前，SEC须向法院申请解职令，并且得证明有问题的董事或者其他管理者为“实质不称职” 国联资培培训课件国联资培培训课件设立公司审计委员会 公司改革法案把审计委员会提升到公众公司的法定审计监管机构。公司改革法案要求公众公司必须建立审计委员会。审计委员会必须全部由“独立董事”组成, 除了董事津贴、审计委员津贴之外，不从公司领取其他酬金；不受控制股东或者管理层影响的“非关联人士”（unaffiliated）。此外，委员会至少要有一名财务专家 审计委员会的职能是：（1）从管理层之外的来源获得公司信息。（2）在外部审计和管理层之间构成

26、隔离带。（3）从外部获得财务咨询。审计委员会有权聘用独立财务顾问，从而在处理疑难问题的时候，能够摆脱管理层和外部审计的影响。 国联资培培训课件国联资培培训课件强化对外部审计的监管 创设“公众公司财会监管委员会”（PCAOB）PCAOB名义上是自律组织，实际上是SEC控制的、负责监管审计行业的准官方机构。 PCAOB拥有以下权限：负责审计注册; 制定行业标准和行业纪律;对注册审计事务所实行年检负责调查审计事务所的不法行为 禁止外部审计向上市公司提供与审计无关的服务 国联资培培训课件国联资培培训课件帕马拉特事件 “欧洲的安然” “历史上最为严重、最为无耻的财务诈骗案件之一 ” 是审计师玩忽职守？是

27、金融机构隐瞒真相？还是监管机构疏于防范？ 国联资培培训课件国联资培培训课件背景介绍 帕玛拉特: 意大利第八大工业集团，以生产乳制品和果汁饮料为主的世界食品行业屈指可数的企业巨头 总部位于意大利的米兰，并在全球31个国家设有62家公司和149家工厂 国联资培培训课件国联资培培训课件背景介绍 导火索：伪造银行函证的败露 2003年12月19日，美洲银行宣布，帕玛拉特所声称的39.5亿欧元存款根本不存在！ 国联资培培训课件国联资培培训课件背景介绍 司法调查的范围不断扩大律师事务所，两家国际会计师事务所，数家国际银行集团及意大利银行50多人接受调查，15人被捕，包括 数名坦齐家族成员、公司财务人员、

28、审计师、律师、银行家等。美国证监会参与调查 目前：破产保护下的重组在意大利政府监管下进行重组多家海外分支机构申请破产保护 国联资培培训课件国联资培培训课件欺诈的动机 向家族企业转移资金超过5亿欧元用于弥补家族企业亏损 掩盖巨额亏损历史累积的亏损快速扩张兼并的后果亏损额(亿欧元)3.845.166.099.521102468101219992000200120022003 国联资培培训课件国联资培培训课件欺诈的手段 伪造交易文件，骗取银行贷款通过家族成员控制下的经销商伪造交易纪录以虚假的应收账款作抵押取得银行贷款 利用复杂的财务交易掩盖负债向花旗银行的借款变成了投资 复杂的公司结构和众多的海外公

29、司 在开曼群岛、荷属安德列斯群岛注册大量公司利用各国金融监管和法律环境的差异通过伪造交易文件转移资金 虚增海外公司资产 Epicurum: 神秘的基金 Bonlat: 子无虚有的银行存款 国联资培培训课件国联资培培训课件三、我国上市公司的基本状况及公司治理 国联资培培训课件国联资培培训课件2003年上市公司业绩 截止4月30日，除2家公司外，共有1312家上市公司公布了年报 。在2003年整个宏观经济环境持续向好，保持稳定高速增长的情况下，上市公司也交出了一份较为满意的答卷。 从统计数据上看，上市公司2003年度主要经济指标均比上年同期有大幅提高，加权平均的每股收益0.197元、净资产收益率7

30、.42%、每股净资产2.65元，分别比上年同期上升33.29%、28.1%、4.09% 。 国联资培培训课件国联资培培训课件 上市公司业绩与宏观经济行业景气度关系进一步增强，上市公司业绩与宏观经济行业景气度关系进一步增强，国民经济晴雨表作用凸显国民经济晴雨表作用凸显。 2003年GDP增长速度达到9.1，而上市公司同期每股净利润的增速达到了33 大盘蓝筹公司作为稳定市场和业绩提升的中坚力量。大盘蓝筹公司作为稳定市场和业绩提升的中坚力量。2003年总股本10亿股以上的上市公司共82家，占上市公司总数的6.25，这些公司总体盈利水平均有较大幅度的提升，平均每股收益0.28元、平均净资产收益率11.

31、19%、平均每股经营活动净现金流量0.82元，均高于同期上市公司平均值。这82家大型上市公司在整个市场所占比重也不断提高，主营业务收入和净利润占所有上市公司比重分别达到43和64 国联资培培训课件国联资培培训课件 上市公司主营业务稳定增长，主营业务对利润上市公司主营业务稳定增长，主营业务对利润贡献进一步加大。贡献进一步加大。上市公司2003年实现主营业务收入25482亿元，比2002年的19777亿元，上升28.85%；主营业务利润5137亿元，比2002年上升27.3。 在2003年上市公司整体业绩大幅增长同时，上市公司的利润结构也趋于优化。投资收益、补贴收入、营业外收入等非主营收入在利润总

32、额中所占的比例不断下降，其中投资收益在总体规模上也有所减少，表明上市公司的主业更加突出，通过非经常性损益对利润调节的现象逐渐减少 国联资培培训课件国联资培培训课件我国上市公司治理面临的挑战（I) 股权高度集中与所有者缺位、内部人控制下的股权高度集中与所有者缺位、内部人控制下的国有股国有股“一股独大一股独大”. 截至2002年4月底，1175家上市公司中，国有或国有控股企业、国有资产管理公司等国有经济成分控股的上市公司有905家，占上市公司总量的77%，上市公司第一大股东的平均持股比例达到52.7%。“一股独大”导致对大股东缺乏制约，大股东容易利用其优势地位操纵上市公司或侵占中小股东利益 另一方

33、面，国有控股上市公司由于所有者“缺位”情况普遍，对公司经理人员缺乏有效约束，导致内部人控制 国联资培培训课件国联资培培训课件上市公司治理结构面临的挑战(II) 股权分置的问题，导致流通股股东利益未受到股权分置的问题，导致流通股股东利益未受到有效保护有效保护. 由于历史的原因，我国上市公司的大量国有股和法人股是不流通的，由此导致了流通股和非流通股的利益在一些方面存在难以调和的对立与冲突。在此情形下，便存在国有股、法人股股东利用控股地位，通过董事会、股东大会作出有损流通股股东利益的决议。 这一问题在上市公司再融资时表现得尤为突出.在此方面典型的例子是2003年招商银行拟发行可转债事件 国联资培培训

34、课件国联资培培训课件上市公司治理结构面临的挑战(III) 国有企业改制形成大量历史遗留问题，随着资国有企业改制形成大量历史遗留问题，随着资本市场市场化程度的不断提高而逐步得以暴露本市场市场化程度的不断提高而逐步得以暴露.在证券市场建立初期的行政审批和额度制下，上市公司规模偏小，质量不高。另外，大部分国有企业采取改制、剥离上市的方式，使上市公司与控股股东间带有千丝万缕的关系，存续企业由于背负巨额非盈利性资产难以独立生存，不可避免地成为上市公司正常经营的巨大包袱。由此产生了大股东占用上市公司资金和上市公司对外担保等一系列问题。大股东往往为了自身利益而通过关联交易占用上市公司巨额资金，或要求上市公司

35、为关联方提供担保 国联资培培训课件国联资培培训课件四、 独立董事制度 国联资培培训课件国联资培培训课件独立董事制度已初步建立已初步建立 截止到2003年6月30日，沪、深两交易所共有上市公司1250家，其中1244家上市公司已配备独立董事3839名 在配备有独立董事的1244家上市公司中，独立董事占董事会成员三分之一以上的公司有800家，占64.4%；独立董事占董事会成员30%以上的公司有863家，占69.4%；独立董事占董事会成员25%以上的公司有1023家，占82.3%。 国联资培培训课件国联资培培训课件独立董事的构成 3839名独立董事中，会计专业人士共1218名，占总人数的31.7%，

36、基本上达到了各上市公司的独立董事中至少有一名会计专业人士的要求 30至50岁年龄段的人员最多，共2268名，占总人数的59.1%；其次是50至70岁的人员，共1419名，占总人数的37%；70岁以上的人员共131名，占总人数的3.4%；30岁以下的共21名，仅占总人数的0.5% 国联资培培训课件国联资培培训课件独立董事的构成 (2) 本科学历的人员1351人，占总人数的35.2%；硕士研究生（或相当学历）1020人，占26.6%；博士研究生或以上1038人，占27%；大专或以下学历的人员430人，占11.2% 教授、学者有1686人，占独立董事总人数的43.9%；中介机构工作人员（包括会计师事

37、务所、律师事务所、投资咨询公司等中介机构的工作人员）906人，占23.6%；公司管理人员480人，占12.5%；政府退休人员269人，占7%，其他职业背景的人员498人，占12% 国联资培培训课件国联资培培训课件独立董事制度正在发挥作用 6月28日中农资源（600313）独立董事发表的独立董事意见长达1200多字，对中农资源在近期的自查报告中披露的相关问题发表了三点独立声明，对公司在自查过程中发现的大股东占有资金、信息披露违规等问题进行了说明和谴责；对公司董事会明确提出五点意见，并要求董事会制定明确可行的措施，及早解决问题 中发展、ST郑百文、洪城股份等公司的独立董事，也在独立意见中对有关事项

38、做出了详尽的说明，总之，独立董事的积极作用在我国证券市场上已初显端睨 国联资培培训课件国联资培培训课件独立董事制度正在发挥作用(2) 2003年5月，锦化氯碱三位独立董事发表意见，认为公司2002年与控股股东发生的采购主要生产原料丙烯、锦化集团占用公司资金3.8亿多元等事项，均属关联交易，公司未能按有关规定及时进行信息披露并在2002年年报中做出详尽说明，是不妥当的。 ST环保的两名独立董事也对公司董事会审议通过的关联方借款的关联交易议案，共同发表了反对意见。 国联资培培训课件国联资培培训课件独立董事制度正在发挥作用(3) ST南华的独立董事方轮向公司董事会提出了免去公司董事长何竟棠董事一职的

39、临时提案，此提案虽未被股东大会通过，但由独立董事提请罢免公司董事，这在一千多家上市公司中尚属首例，说明我国独立董事发挥作用的范围已逐步在扩大，独立董事们已渐渐进入了角色 国联资培培训课件国联资培培训课件独立董事制度存在的问题 许多公司都是由大股东向董事会提出人选 ，很难保证独立董事的独立性 独立董事人才市场尚未建立，合格独立董事人选相对缺乏 缺少履行独立董事职责所必需的知识结构和实践经验 ，未能勤勉尽责 上市公司未能给独立董事履行职责提供条件 缺乏对独立董事的激励约束机制 国联资培培训课件国联资培培训课件完善董事和独立董事制度 严格独立董事的任职条件；改进独立董事提名、选聘程序及方式；细化履责

40、标准，建立独立董事激励机制和考核评价机制；研究新的独立董事提名和选举方法，包括探讨差额选举制，控股股东回避、不参与或限制其参与独立董事提名和投票选举等方式的合法性和可行性 制订董事责任和行为准则，界定董事和独立董事的责任 成立上市公司董事协会， 加强自律管理 国联资培培训课件国联资培培训课件五、股权激励机制 国联资培培训课件国联资培培训课件股权激励机制 世界上股权激励机制比较发达的国家中，企业用来激励员工（包括董事及高管人员）的手段，总体来说可分成两类 一是以股票为基础的股权激励方式，主要包括员工持股计划、股票期权激励及期股激励等； 另一类是以与公司业绩挂钩的虚拟股权的激励机制，主要包括影子股

41、票与股票增值权，通常也统称为虚拟股票激励方式 国联资培培训课件国联资培培训课件股权激励机制 1996年财富杂志评出的世界500强企业中，89的公司已经在其高层经理中实行了期权激励机制。 根据商业周刊的统计数字，1999年美国收入最高的20位首席执行官所获得的总收入中，来自股票升值的部分平均占总收入的90以上。 国联资培培训课件国联资培培训课件我国上市公司实施我国上市公司实施股权激励的模式股权激励的模式 控股股东或其他机构进行股权买卖控股股东或其他机构进行股权买卖：这种模式的特点是控股股东按照一定额度，从二级市场购入上市公司股票，存入控股股东的特定账户中，其控股上市公司的主要负责人完成经济考核指

42、标后，将获得一定数额的股票。获奖人不能马上拿到这些股票，但享有分红、配股权，在其任职期满后，可兑现期股获得收益，也可继续持有股票。上海仪电控股（集团）、武汉国资公司所采取的股权激励都类似于这种模式。 国联资培培训课件国联资培培训课件通过信托公司进行股权买卖通过信托公司进行股权买卖 该模式是在信托法颁布实施后公司探索的一条新途径。做法是上市公司与信托投资有限公司签订投资信托合同，由上市公司将董事会确定的股权激励基金交给信托公司，并委托信托公司以信托公司的名义用此资金购买公司流通股股票。激励基金从公司利润增加额中每年提取一次。信托公司为上述股票的名义持有人，享有股份的管理权，上市公司指定的受益人，

43、即部分高管人员享有上述信托财产及受益权。 国联资培培训课件国联资培培训课件通过信托公司进行股权买卖 该模式通过第三方信托投资公司进行股权操作，可在一定程度上避免内幕交易和股价操纵的可能性，也便于绕开股权激励方面的法律障碍。该模式弊端之一在于涉及对信托投资公司的监管，目前尽管信托法已经颁布实施，但信托投资公司的业务开展尚不够规范，监管难度较大 国联资培培训课件国联资培培训课件虚拟股票及虚拟股票增值权 上海贝岭、中石化等公司采取了这一模式。虚拟股票由公司将按一定比例提取的奖励基金转换为公司的“虚拟股票”并确定初始价格，给予被授予者，但被授予者并不实际持有公司股票。当约定的兑现时间和条件满足时，经理

44、人员就可以获得现金形式的虚拟股票在账面上增值的部分。除不实际持有股票外，虚拟股票及其增值权的运作机理与实际股权激励是一样的。从本质上看，虚拟股票是一种递延现金支付方式。 国联资培培训课件国联资培培训课件虚拟股票及虚拟股票增值权 虚拟股票及虚拟股票增值权的优点在于操作者不直接进行公司股票买卖，回避了公司回购公司股票、高管人员持股等等法律障碍，也可在很大程度上避免操纵股价、内幕交易等违规行为。股票增值权还可以将员工与股东利益有机结合，能较为有效地促进核心团队的工作积极性，从而创造更大的股东价值 国联资培培训课件国联资培培训课件虚拟股票及虚拟股票增值权 但这一类方式在实行过程中也存在一些问题。第一是

45、此计划作为一种尝试和创新，每个人所能分配的数量相对较少，激励效果不强；第二个缺陷在于对公司现金流的要求较高。由于中石化所属的石油加工行业的特点，现金流量比较充裕，此问题影响不大。但其他公司实行起来则存在一定难度，由于该计划实施过程中公司实际不持有股票，如果二级市场的波动幅度加大，将会承担很大的市场风险和发生兑付危机，长期执行缺乏相应的资金支持，处理比较复杂 国联资培培训课件国联资培培训课件管理层收购（管理层收购（MBOMBO） 管理层收购（Management Buy-outs），是指目标公司的管理者或经理层利用融资借贷所获得的资本购买本公司的股份，从而改变本公司的所有权结构、控制权结构和资产

46、结构，进而达到重组本公司的目的并获得预期收益的一种收购行为 国外的管理层收购在激励内部人积极性、降低代理成本、改善企业经营状况等方面起到了积极的作用，因而得以广泛应用 国联资培培训课件国联资培培训课件管理层收购（管理层收购（MBOMBO） 随着上市公司收购管理办法、上市公司股东持股变动信息管理办法的颁布以及财政部放开国有股对民营企业的转让，管理层收购已在上市公司中开始流行起来 按被收购对象划分，MBO可分为直接交易模式及间接交易模式 国联资培培训课件国联资培培训课件 直接交易模式是指上市公司管理层（通常通过一个壳公司操作）直接收购上市公司股份的交易模式，典型案例如粤美的（2000年）、深方大（

47、01年）以及今年出现的洞庭水殖、佛塑股份、特变电工、胜利股份等。直接交易模式目前在市场上属于少数。 国联资培培训课件国联资培培训课件 间接交易模式是指上市公司管理层采用迂回收购上市公司母公司的方法间接控制上市公司的交易模式，典型案例如宇通客车（01年）等，目前已经发生的MBO交易多采用这一模式。由于我国目前有关收购兼并的法规体系及监管机制尚处于创立阶段，对此类交易的事实判定及监管都还有一定困难 国联资培培训课件国联资培培训课件管理层收购（管理层收购（MBOMBO）中的问题）中的问题 收购价格 资金来源 管理层内部人控制 通过对上市公司子公司的管理层收购, 转移上市公司利润, 侵害上市公司和中小

48、股东权益 国联资培培训课件国联资培培训课件六、银行类上市公司的治理结构 国联资培培训课件国联资培培训课件银行类上市公司的特点 银行是一个高风险的行业银行是一个高风险的行业: : 由于特殊的业务性质，风险是银行的基本特征之一。如：高负债经营，对存款的依赖型大；贷款等债权分布于多个经济领域，不确定性高；与负债相比，资产的期限较长、流动性较差等等 经营性风险，又包括信用风险、市场风险、流动性风险等等。 道德风险，是指由于治理结构的不完善引起的风险。比如亚洲金融危机中，出现大量银行信贷部门对企业的“关系贷款”的现象，就主要是因为董事会的失职 外溢性风险，银行为企业、居民提供存款服务，这些功能使银行风险

49、问题具有很强的外溢性，银行问题会直接造成客户问题（企业能否正常运转，居民存款是否安全），从而会引起公众不安，社会不稳定，甚至导致政治问题、社会问题 国联资培培训课件国联资培培训课件银行补充资本金的问题 不断补充资本金的要求也是银行必须面对的一个问题。按照Basel协议的资本充足率为8%的要求，中国银行资产总额约为5000亿，按照每年信贷增长20%来算，那么每年至少要补充1000亿的资本金，这对于银行来说，是一个沉重的负担 中国银监会颁布了新的商业银行资本补充率管理办法，从2004年3月1日开始实行，在2006年年底强制执行。该办法在我国商业银行资本监管制度上，向与国际接轨迈出了重要一步 按照新

50、的核算方法，对于中国上市银行来说，在这几年中必须每年都要补充资本金 国联资培培训课件国联资培培训课件上市银行补充资本金的来源 上市银行补充资本金的来源主要有三种：自己利润的积累，二级市场融资和发次级债。但是，由于证券市场的低迷，在二级市场筹资显得非常困难，比如2003年底招商银行发行可转债的计划就遇到以机构投资者为主的流通股股东的反对，直到2004年7月份才被监管机构批准批准，招商银行也被迫修改发行计划, 发行规模也由原来的100亿下降为65亿，另外35亿改为发行次级债券；而浦发银行在发行可转债遇到阻力后，干脆改发行可转债为增发股票 国联资培培训课件国联资培培训课件招商银行事件 招商银行于2002年3月发行15亿流通股并上市，筹资额107亿元。然而，时隔一年之后，招商银行于2003年8月22日召开董事会，审议通过了关于发行不超过100亿元、期限五年的可转换公司债券的议案，该事项于8月26日公告后在市场引起了巨大反响，以基金为代表的流通股股东提出了强烈反对，其理由主要包括：一是该方案损害了流通股股东的利益。由于流通股股东购入股份的成本远远高于法人股股东，而法人股股东在首发享受了巨大资产溢价之后，又将再次套取流通股东的利益；