商标的合理使用制度

1、商标的合理使用制度时间：2021.02. 10创作：欧阳史摘要著作权的合理使用制度在理论和实践领域都 有了较大的发展，而商标领域中的相关制度建设却相对迟 缓。随着经济的迅猛发展、商标在社会生活中价值的全面 提升，对商标合理使用制度的零星认识已不足以回应现实 社会中的大量需求.全面及系统认识的缺乏将有可能导致 商标权人与社会公众利益矛盾的加剧。文章介绍商标非专 用权人合理使用制度以期达成对该制度的较为系统的认 识。关键词商标;合理使用作者简介郭雅欣，云南财经大学，云南 云南， 650221中图分类号1F760.5文献标识码A文章编号10077723 (2007) 0600160002合理使用制度

2、是知识产权权利限制体系中的重要一个 环节。这一制度虽然在我国著作权法和专利法中均有明文 的规定，但是历经两次修改的我国商标法却没有相应的规 定。维护公众利益，建立良好公平的市场秩序，实现权利 人利益和公众利益的平衡，不仅仅是对著作权和专利权的欧阳史创编2021.02.10要求，商标权也同样不例外。一、商标合理使用的含义及意义商标合理使用有广义和狭义之分。广义的商标合理 使用，是指他人未经商标所有人许可，基于正当目的使用 权利人的商标，而不必支付对价的合法的事实行为。该行 为不构成商标侵权，它包括商业性的使用和非商业性的使 用，诸如滑稽模仿、新闻评论（报道）、在著作和字典中的 使用等。狭义的商标

3、合理使用，仅指商业性的合理使用， 它是指在综合考虑商标权人和社会公共利益的前提下，他 人不经商标权人许可，可以在生产经营活动中善意地、正 当地使用其商标。这在国际法和外国法中都有相应规定， WT0与贸易有关的知识产权协议第17条规定：“成员 可规定商标权的有限例外，诸如对说明性词汇的合理使用 之类，只要这种例外顾及了商标所有人及第三方的利 益。”卡塔赫那协定第105条也规定：“商标权人无 权禁止他人善意使用其本人的姓名、笔名、住址名称及商 品来源地名称，只要他人的这种使用不产生误导公众的效 果。”欧共体商标条例第12条的规定与卡塔赫那协 定第105条大体类似。北美自由贸易区协定第1708 条则

4、从宏观上规定了允许区内成员国自己在商标法中规定 对商标权的限制。规定商标合理使用制度是为了维护公共利益，防止商 标权人滥用权利。“公共利益”这一概念源于罗马，用罗 马思想家西蒙罗的话说，即“人民的利益是最高的法 律”。公共利益高于个人利益，当个体利益与社会利益发 生矛盾时，任何公民都应当为公共利益而放弃个人权利。 现代社会奉行权利、义务双重本位和社会、个人双向本位 的价值体系模式，要求人们在主张和行使自己权利时，注 意“度的限制和约束，顾及他人和社会公共利益”。实现 公共利益目标，构建个人利益与社会利益的平衡状态，各 国在私法领域中普遍采用了禁止权利滥用原则。我国宪法 第51条规定：“中华人民

5、共和国公民在行使自由和权利的 时候，不得损害国家的、社会性的、集体的利益和其他公 民的合法的自由和权利。”民法通则第7条也明确规 定：“民事活动应当遵守社会公德，不得损害社会公共利 益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”作为知识 产权组成部分的商标权，从本质上说是一种特定主体依法 享有的专有财产权，属于私权的范畴。因此，该项权利的 行使当然应遵循“公共利益”原则。作为知识产权客体的智力成果，是在前人已有的科学 技术、文化艺术成果的基础上，通过创造性劳动取得的， 其本身对整个社会科技文化事业的发展有着更为重要的意 义。所以，较之一般的民事权利，知识产权应受更多的限 制；否则，必将阻碍整个社会

6、的发展。为此，知识产权法 既赋予智力成果的创造人以专有权，鼓励创造者的积极 性又对这种权利设立一定必要的限制，以维护社会公共 利益，实现法律公平和正义。TRIPS协议第7条就是讲知识 产权作为一种“专有”权利，如何与公共利益平衡问题。 第8条则暗示，允许各成果为了公共利益及社会发展而采 取措施（包括立法等）对知识产权进行一些限制；所限制的 程度，又要以小妨碍“协议”对知识产权的保护规定为 限。二、我国商标合理使用制度的现状在2001年商标法第二次修改以前，商标法并 没有对商标的合理使用作出规定，在行政执法和司法审判 中，常常出现难以把握的情形。为了解决在行政执法中的 这一难题，国家工商总局曾于

7、1999年发布了关于商标行 政执法若干问题的意见，其中规定，下列使用与注册商 标相同或近似的文字、图形的行为，不属于商标侵权行 为：（1）善意地使用自己的名称或者地址；（2）善意地说明 商品或者服务的特征或属性，尤其是说明商品或者服务的 质量、用途、地理来源、种类、价值及提供日期。但由于 这一规定毕竟属于部门规章，虽可作为工商局行政执法的 依据，作为法院司法裁判的依据则似有不足，无法解决司 法审判中的困境。因此，最高人民法院知识产权庭在就商 标法修订草案第1稿提出的修订意见中提出，在本次商标 法修改时应规定商标合理使用的内容，以解决这类案件没 有法律依据的问题。但遗憾的是这建议没有被立法采纳，

8、 商标法的漏洞仍然没有得到弥补。值得一提的是，2002年9月15 B,国务院颁布的中 华人民共和国商标法实施条例中第六条第二款、第四十 九条规定了 “商标正当善意使用”。这是在行政法规的层 面上对商标合理使用作出的规定，为人民法院的审判工作 提供了依据。然而，这一规定的调整范围太窄，内容过于 原则，语言不详，存在较大的模糊性，实践操作性很差， 离实践需要差距甚远，有待进一步细化。例如该合理使用 的规定仅限于：“注册商标中含有本商品的通用名称、图 形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、 用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名”，其实都 仅指向与显著性冲突的商标，而对其他构成合理使用

9、的众 多情况并未作出明确的规定。现实中经营者将注册商标的 专有使用权理解为绝对的权利的情形比比皆是，而阻碍了 公众的合理使用。在立法中明确界定商标的权利边界和合 理使用的标准已是相当迫切和重要的。三、商标合理使用的判断标准在实际的商业活动中，商标侵权案件往往纷繁复杂， 我们可以通过下面三个标准来进行判断如何正确认知商标 的合理使用，自如地应对现实中种种“搭便车”的行为，根据上面所介绍的各种商标合理使用行为的构成要件：1. 主观上，第三人使用必须是善意的。即第三人不存 在不正当竞争或诋毁商誉的意图。此时我们可以通过第三 人使用该商标时是否刻意强调该文字的显著性来推测使用 人主观意图；以第三人是否

10、同时标有自己的商标来判断使 用人到底更多的是将其作为商品说明来使用，还是有不正 当竞争或搭便车的企图。2. 使用方式上，第三人的使用必须是仅为描述自己的 商品或服务并非作为商标而使用。此时，第三人所使用的 文字、图形并非在于表彰商品的来源，其目的仅为说明商 品或服务，消费者基本不会基于该文字和图形就混淆商 品，也就无侵害他人商标专用权可言，属于合理使用的范 畴。使用方式的恰当与否，可由法官于个案之中具体把 握。3. 客观效果上，第三人的使用必须不得造成消费者的 混淆和误认，或不得对商标的商誉构成侵害，或不构成对 商标的淡化。客观后果判断也是商标合理使用的重要标 准。如果原告在其商标被被告使用后，名誉受损，经营业 绩明显下降，只要有确切证据证明这种后果与被告的使用 之间有直接联系，那么可以断定，是被告的使用侵害了原 告的商标权，进而破坏了原告的正常商业活动，应属不正 当竞争行为，而被排除在商标的合理使用之外。此处的消 费者应是具有一般知识水平和判断能力的相关公众，而非 单个消费者，即使个别消费者由于知识和经验的欠缺而发 生误认和