信用证欺诈例外原则及其适用

1、信用证欺诈例外原则及其适用内容提要：信用证的欺诈和由此产生的法律救济问题在 国际银行界和各国司法界争议颇大。 在国际银行实务和司法实践中一 直未能取得一致意见。 信用证欺诈例外原则有其独特的内涵及理论基 础，同时法院在采取救济措施时亦应遵守一定的条件。关键词：欺诈例外 禁令 违法例外一、 信用证欺诈例外原则的内涵及理论基础 信用证在国际贸易中的非凡地位来源于这种机制所独具的无法取代 的作用，他已经成为金融和贸易领域重要的结算支付工具， 确保信用 证具有快捷、可靠、经济和便利优点的一项重要法律规则便是 “独立 抽象原则 ”，该原则将的实质在于将信用证的开立、兑付及纠纷解决 与其他买卖合同、 开证

2、合同等基础性或附属性合同的效力、 履行及纠 纷隔离开来， 使信用证能够在相对自我封闭的安全环境中运行， 将信 用证交易有关当事人的职责限定在各自最专长的领域内。 但是任何事 物都具有两面性， 也恰恰是信用证独立抽象原则为不法商人留下了可 钻的空子，为欺诈行骗的滋生提供了温床。 “常常成为不法商人鱼目 混珠，骗取巨款的保护伞 ”【1】。 近年来，在国际贸易中不断发生信用证欺诈案件，有报告说，仅在 1995 年美国就有超过 5 亿美金的损失可归因于信用证诈骗【 2】，在 我国也发生过数起信用证诈骗案 【 3】。信用证独立抽象原则面临着巨 大的挑战。因为如果固守该原则，不允许有任何例外，在遇到卖方有

3、 欺诈行为时， 银行仍按单据在表面上与信用证相符即予以付款， 买方 就会遭受严重的损失， 有关国家的法律和判例认为， 承认信用证独立 于基础合同的同时，也允许有例外，如果受益人却有欺诈行为，买方 可以要求法院下令禁止银行对信用证付款。 【4】这就是所谓的 “信用 证欺诈例外原则 ”。1、“欺诈使得一切无效。 ”这是民商法最基本的法律原则之一， L/C 欺 诈也不例外，是信用证欺诈例外的第一个理论基础。各国一致认为， 基于维护社会公正及良好的商业道德的需要， 在发生 L/C 欺诈的情况 下，应对信用证独立抽象原则软化处理或排除适用， 因为对信用证欺 诈问题的解决， 不能通过信用证制度内部找到答案

4、， 产生信用证欺诈 的根源是独立抽象原则， 而这一原则信用证制度的核心所在， 若因欺 诈而否定独立抽象原则，则等于否定整个信用证制度。2、“诚实信用原则 ”作为民法上的 “帝王原则 ”，是现代民法理论及立 法和实践中普遍遵守的原则。 受益人提交伪造的或带欺诈性陈述的单 据，正是违背了诚信原则， 如果在这种情况下仍坚持跟单信用证统 一惯例 ,认为银行应对受益人付款，买方只能依据买卖合同向卖方 索赔，显然是不公平的。3、信用证欺诈例外的第三个理论依据是各国冲突法普遍规定的 “公共 秩序保留原则 ”，即如果当事人选择适用的外国法或国际惯例违反本 国的社会公共利益、 法律的基本原则或公序良俗时， 法律

5、可以排除其 适用。现代各国基本上都确立了 “诚实信用原则 ”，要求民事主体应当 诚实守信，否则就要承担相应的法律责任，信用证交易中，在开证申 请人或受益人存在欺诈的情况下如仍适用UCP50C就会显失公平。、信用证欺诈例外原则的适用条件 (一) 有欺诈存在1、 欺诈的含义：(1) 跟单信用证统一惯例(UCP5O0的规定：UCP500并没有信用证欺诈的规定，国际商会既没有对欺诈下一个定 义，也没有对信用证欺诈作出规定。国际商会负责制定UCP500的银行技术委员会在经过尝试和努力后认为， “很清楚，在统一惯例 500 中提出一个明确的技术语章节是一种可怕的尝试。这将引起许多国家委员会之间的争论， 而

6、且不能保证对这些定义的下法能取得国际 间的一致意见，所以这个尝试被放弃了。”【1】“由于跟单信用证业务既具有竞争性又具有合作性， 为顺利开展此业务， 银行必须发展能 赢得其客户和代理行信任的有关惯例， 诈骗、不诚实或疏忽的行为总 是难以长久的， 而且不利于建立良好的国际银行标准实务， 跟单信用 证的国际标准银行实务体现了诚实和信赖的原则。 ”(2) 美国统一商法典UCC的规定：首先，尽管UCC第五章有专门的定义条款，但是其中并没有信用证 欺诈的定义，1995年新修订的UCC5由5- 103条对信用证的各个概 念作出定义，但同样也没有对信用证欺诈做专门的定义【 2】。 其次，美国的判例一般倾向于

7、就事论事，而不倾向于下定义。他的信 用证欺诈例外原则是通过判例确定下来的， 第一起因信用证欺诈而给 予禁令的判例正是本文所分析的案例。 有学者认为信用证欺诈的概念 来自于普通法的传统判例中关于欺诈的一般定义和界定，即 “任何故 意的误述（misrepresentation）事实或真相以便从另一人处获得好处。” 【3】布莱克法学辞典中关于欺诈的定义是： “有意地曲解真相以便诱 使其他人依赖该曲解从而从他人处获得本不属于他自己的有价值的 事物或某种法律上的权利。通过语言或行为，通过说谎或错误引导， 或隐瞒应该披露的事实， 虚假的陈述事实， 使别人据此行动从而造成 法律上的损失。 ”（3）中国的规定

8、：民法通则实施意见第 68条规定： “一方当事人 故意告知对方虚假情况， 或者故意隐瞒真实情况， 诱使对方当事人作 出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。 ” 而信用证欺诈就是指： 利用信用证机制中单证相符即予以付款的规定， 由不法行为人提供表面记载与信用证要求相符， 但实际上并不代表真 实货物的单据，从而骗取所支付的货款的商业欺诈行为。【4】2、 信用证欺诈的种类 利用信用证进行欺诈的方式多种多样， 从不同的角度分析会有不同的 类型，如果从主体上归纳可以分为以下几种：（ 1）受益人的欺诈：a. 伪造全套单据：是受益人在货物根本不存在的情况下，以伪造的 和信用证要求相符的单据使银行因表面上单证

9、相符而无条件付款， 从 而达到诈取信用证项下的款项的目的的信用证欺诈。根据UCP500的规定，受益人要提交商业发票、保险单据和运输单据，其中提单是受 益人主要的伪造目标。 一种方式是通过伪造提单的内容， 另一种方式 是设立假公司，伪造假提单。b. 伪造部分单据：如伪造单据上的签字。C.受益人在单据中做欺诈性陈述：此种欺诈方式，单据是真实的， 货物也实际存在， 但装运的货物不是信用证所要求的货物， 而是残次 品或废物。由于受益人所提交的伪造的单据表面上都符合信用证要求 的条款，开证行必须付款，其结果是导致买方遭受损失。d.伪造、变造信用证：从最近几年的相关案例分析，伪造信用证主要 是行为人通过编

10、造虚假的根本不存在的银行开出信用证或者假冒有 影响的银行的名义开出假信用证。 变造信用证是行为人在真实、 合法 的银行信用证结算凭证的基础上或以真实的银行信用证结算凭证为 基本材料，通过剪接、挖补、涂改等手段改变银行信用证结算凭证的 内容和主要条款使其成为虚假的信用证【 1】。（2）开证申请人的欺诈a. 假冒信用证：主要是指缺乏成为有效信用证的必要条件而表现出 自身虚假性的信用证欺诈。b. “软条款信用证 ”欺诈：软条款欺诈在法学理论上和法律规定上，均 没有统一的或觉权威的定义表述。一般认为， “软条款 ”是指由开证申 请人要求在信用证中加列的， 由其控制信用证的生效条件和限制单据 结汇效力的

11、条款。【2】其目的在于，使开证申请人具有单方面随时解 除付款责任的主动权，以达到诈取保证金，增加出口商的风险，使货 款的收回完全取决于买方的商业信用。具体有以下四种类型：（a）暂不生效条款；如：领取进口许可证才能生效。 （b）限制性单据条款；（c）加列各种限制；（d）限制性装运条款：“Thegoods will beshipped upon receipt of shipping advice issued by opener of L/C appointing the name of vessel, which will be issued by way of an amendment to

12、 this credit by the issuing bank.”由于这些条款的存在， 使得表面为不可撤销的信用证变成了变相的可 撤销的信用证。（3）受益人与船东共谋的信用证欺诈：a 伪造单据欺诈：通常情况是， 受益人的货物根本不存在， 而只凭受益人和船东伪造的 假提单和其他单据便可以从银行结汇。b. 保函换取清洁提单：c. 预借提单和倒签提单欺诈关于信用证欺诈是指单据方面的欺诈， 还是也包括基础交易方面的欺 诈，狭义的观点认为， “交易仅指信用证交易，欺诈例外规定仅适用 于受益人在提交单据方面对开证行犯有欺诈的情形。 广义的观点认为， 欺诈既包括信用证交易中的欺诈， 也包括基础交易中的欺诈

13、。 这种解 释较为合理，美国统一商法典 5114（ 2）明确规定包括单据方面 的欺诈，又规定交易中的欺诈（ fraud in the transaction ）也可启动该 条规定的抗辩。（二）信用证欺诈的程度标准关于欺诈的程度， 是一个非常重要的问题， 如果标准定的太低就会严 重损害信用证的独立抽象原则， 受益人在信用证项下的保障就会失去 价值【 1】，法院一般采取严格的标准，正如在本案中法官所说： 诈要求更甚于仅仅是违约的情节。 ”。在美国的判例中，主张信用证 欺诈而给予禁令救济的条件是，欺诈必须是 主动的欺诈(active fraud) 或过分的欺诈(egregious fraud)”。2在许多案件中，法院给予禁令 所要求的欺诈应达到的程度是 “该欺诈的程度如此严重地违反了整个 交易，以致于坚持开证人付款义务的独立性所谋求的立法