第六章 行政合同

1、行政主体实施的其他行为第六章 行政合同第一节 行政合同概述第二节 行政合同的种类和作用第三节 行政合同的缔结、变更和解除第一节 行政合同概述概念：又称行政契约，是行政主体为了行使行政职能，实现特定的行政管理目标，而与相对人经过协商，意思表示一致所达成的协议。典型的双方行政行为。如某政府与农民签订的征购棉花、粮食的合同；某科研所与市科技局签订的科研合同。特征：当事人一方必定是行政主体；签订合同的目的是为了行使行政职能；双方意思表示一致；在行政合同的履行、变更或解除中，行政享有行政优益权；（监督指导权，如订货合同中派员到生产地监督；强制决定权，强制措施迫使相对人履行义务；单方面变更或解除合同权，不

2、能变更与公共利益无关的条款）其纠纷通常通过行政法的救济途径解决。对特征的把握需要注意以下几点：法定性：1、行政主体运用行政合同来处理，不适用于行政行为方式处理的行政事务；2、行政优益权必须依法行使，依法行政原则。3、当法律规定不明确时，行政主体基于裁量权订立的行政合同，其目的必须是为了实现公共利益，符合法律目的。合意性：1、相对人对合同是否订立，合同的内容存在选择权（合同自由原理）2、可妥协性，相对方有权提出修改建议。公益优先原则：行政主体认为行政合同的继续履行将产生不利于社会公共利益的结果，则单方面变更或解除；行政主体监督权，必要时可对相对人采取强制措施；相对人可依法复议或诉讼；作为变更或解

3、除合同理由的公共利益内涵最终确定权不在行政主体，而在于法律的规定和法院依法律原则、精神所作的解释。第二节 行政合同的种类和作用种类：内部合同和外部合同；承包合同、转让合同和委托合同；有金钱给付内容的合同和无金钱给付内容的合同；不同领域的行政合同我国常见的行政合同：政府采购合同；科研合同；国家订购合同；公用征收合同；公益事业建设投资合同；土地等国有资源的使用和开发利用合同；企业承包管理合同对政府采购合同的理解2000年7月6日，农业部全国畜牧兽医总站在报纸上发布招标公告，一共涉及到70多种产品，其中包括“冷冻切片机”。2000年8月8日，浙江金华益迪医疗设备公司与浙江科迪医疗设备公司共同竞标。益

4、迪医疗设备公司的产品最终入围报价为5894元，而科迪医疗设备公司的报价为7843元，由于益迪医疗设备公司认为自己的产品质量比科迪医疗设备公司的产品质量高，况且报价也低，所以认定中标方非己莫属。2000年9月21日，评标委作出决定，科迪公司成为中标人。益迪公司不服，于2001年10月29日，将农业部全国畜牧兽医总站推上了被告席。法律问题：政府采购合同是否属于行政合同？分析：政府采购合同属于行政合同特征：1、政府采购主体是国家机关、事业单位、社会团体等，具有特定性；2、政府采购的资金来源于公共财政，是由国家财政拨款的；3、政府采购的目的是为了实现公共利益和政府职能；4、政府采购具有政策性，承担着执

5、行国家政策的使命。一个先天性错误：土地所有权的效力优先于土地使用权政府将出让给甲的土地使用权，未经收回（在有效期限内），又出让给乙公司。乙认为，土地所有权的效力优先于土地使用权，政府有优益权，可以单方面决定出让给乙，请问，乙的抗辩理由合法吗？在物权法上，使用权属于限制物权，是根据所有人的意志设定的物上的负担，所有权人必须予以尊重。（在租赁中，不能将土地房屋随意收回，不动产使用权的效力优先于不动产所有权），优益权须为公益的目的行使。某县镇河村发生一起土地承包纠纷案，村里强行收回农民的承包田，改用于养蟹苗，据说此举有助于将低产田改造为高产田。但村里对村民的补偿不够，每亩每年只补偿180元，而农民种

6、粮每年可收入400元（每亩），因此，承包农民普遍不满。问题：提前收回农民的承包田应不应该补偿？怎么补偿？分析：用行政契约理论中的一个重要原则经济平衡原则来解决经济平衡原则首创自法国。法国的行政法理论和判例认为，行政机关可以根据公共利益的需要随时变更契约履行标的或内容或者解除契约，但从平衡相对人利益的角度，必须对相对人由此造成的损失予以相当的补偿，以便使公共利益和私人利益获得良好的协调。本案中，尽管中央有承包土地30年不变的政策。但是，村委会为了提高土地的使用效率，提前解除承包合同，从行政契约的理论上讲，应当是允许的，这点类似于法国的管理（supervision）原则（允许行政机关对契约条款作出

7、有利于公共利益的调整与修改，但相对人有权对这种权力的行使所导致的履行契约的成本增加要求经济上的补偿）。故在保证公共利益优先满足的前提下，应对农民因提高土地的使用效率所作出的经济利益上特别牺牲进行必要的，相当的补偿。三、国外行政合同制度简介在大陆法系国家，行政合同制度历史长，且较为发达。例如，在法国，行政机关既可以依私法签订民事合同，如购买办公用品、租赁房屋等，也可以根据合同法的规定签订行政合同。此种合同适用行政法的规则而不受私法支配，其诉讼关系也由行政法院管辖法国：普适的特权。法国行政法理论和判例认为，即使契约当事人间事先没有约定，亦不影响行政机关在行政契约中享有特权。在日本，许多法律对行政合

8、同予以专门规定。以判例法为主的英美法系国家，并没有明确的行政合同或行政契约的概念。但美国，英国的实践中都实施行政合同。第三节 行政合同的缔结一、行政合同的缔结。原则：依法行政、不超越行政权限，内容合法。方式：招标；拍卖；邀请发价；直接磋商。我国有招标投标法和拍卖法二、行政合同双方的权利和义务三、行政合同的履行：实际履行（不能任意变更标的或用违约金和损失赔偿的方法代替合同的履行）；自己履行；全面适当履行。行政合同的变更和解除变更：为了公益需要，单方面变更合同；因一定的法律事实的出现而导致行政合同的变更，如不可抗力等。解除：因情势变更，双方均无过错，解除后，行政主体将对另一方当事人因此加重的负担予

9、以补偿。方式：单方解除，协议解除。法律后果：1、变更后，履行新合同。2、行政主体单方面变更和解除合同的，补偿相对人损失。行政合同的终止和纠纷解决途径终止：履行完毕或期限届满；协商解除；公益需要，单方面解除；因不可抗力，履行已不可能；行政机关因相对方过错宣布解除合同；法院判决解除合同。纠纷解决途径：法国：合同的当事人不履行合同设定的义务，引起的争议通过行政诉讼解决。德国：行政机关没有权力通过行政权确认或强制实现其合同请求权，如行政合同当事人不履行合同设定的义务，只能向行政法院提起行政诉讼（也适用于违法的赔偿请求权）。同时德国联邦最高法院对行政法院法第40条有关公法合同的规定作了严格解释，并肯定了

10、公法合同的争议也可通过民事诉讼途径解决。英美：因不存在公法和私法的划分，与行政合同有关的一切纠纷都由普通法院受理。中国：行政复议和行政诉讼制度是单向性救济结构，不能适应行政契约纠纷的需要。建议应规定包括允许行政机关起诉的条件、调解原则、举证责任、确认契约效力以及对违约责任处理的裁决形式等内容。案例分析题 某省公路局为了修建一条高速公路，与某道路建筑公司签订协议。双方约定，由该道路建筑公司自筹资金并负责修建高速公路；自高速公路修建完毕五年内，由道路建筑公司按物价部门批准的收费标准向使用高速公路的车辆收费，作为其收回投资和利润的回报。试问：（1）省公路局与道路建筑公司签订的上述协议是行政合同还是民

11、事合同？为什么？（2）如果对该协议发生争议，双方协商不成，道路建筑公司应向人民法院提起民事诉讼还是行政诉讼？为什么？（3）如果因为城市建设原因，在高速公路修建完毕第二年，政府就宣布原高速公路附近将扩建为城市的新飞机场，该高速公路不再使用，道路建筑公司是否可以得到补偿以及通过什么途径获得补偿？答案及解析:（1）省公路局与道路建筑公司签订的合同属于行政合同。根据行政合同的判断标准，并结合本案事实可以得出这一结论：一，在合同中，存在一方主体是行政主体，即省公路局；二、签订合同的目的是为了实现法律赋予行政主体的行政管理职能，而不是实现行政主体自身利益。三、合同适用的规则主要是公法上的规则，而不是私法上的规则；四、在合同中，双方当事人的地位并不是完全平等的。（2）由于该协议属于行政合同，故应提起行政诉讼。因省公路局作为行政主体在该协议的履行中享有一些特殊的权利，并要履行一些特定的义务。省公路局享有的特殊权利主要有：对合同履行的监督权和指挥权、单方变更和解除合同权、对不履行合同或不正确履行合同的相对人的制裁权等。相应的，省公路局也要承担一些特殊义务，主要包括：兑现为相对人履行合同提供优惠的义务、补偿因单方变更或