电子商务合同法律问题

1、电子商务合同 关系的若干法体问题述略摘 要电子商勢具有与传统面对面洽谈的商业交易模式不同的特点因此，随着电子 商务的飞速发展，电子商务对传统商务法律规范产生了强大冲击，引发了一系列新的法 律问题，突出表现在电子商务的合同关系上。电子商勢合同关系的法律问题已成为世界各 国积极探讨的热点问题。新生事物的发展都必须遵循事物内在的、本质的规律。无论电 子商务如何发展,都不能逃脱了其合理发展的内核。电子交易的形式不能掩盖其交易实质 内容本文试就电子商务合同的相关法律问题进行探讨，并就我国电子商务立法谈几点 看法。关键词电子商务;合同关系;法律问题；探讨电子商务(Elec t ronic Commerce

2、, EC)是在信息时代发展起来的新生 事物，是传统的商业交易方式与计算机互联网技术的结晶。电子商务与生具有 全球性和开放性的特点，是一种全新的商务模式,正逐渐改变看人们长期习以 为常的传统商业贸易活动的内容和形式。它打破了人们时空的界限，减少了贸 易的中间环节，降低了生产、流通的成本，促进了生产力进一步提高，是推动未来 全球经济一体化的关键动力.电子商务所涉及的法律问题是因电子商务这种特 别的交易方式而产生的,要对电子商务合同关系进行规范和法律调整，首先要 对电子商务及其运行过程的法律属性进行探讨。、电子商务的概况()概念许多国家和国际组织都对电子商务的概念进行了研究和定义，归纳而言：电 子商

3、务是指涉及企业和个人的,通过开放的信息化网络,利用电子数据的传输 与交换，买卖双方完成的各种商务贸易活动。1电子商务参加的主体主要包括三种：(1)企业内部电子商务;(2 )企业 间电子商务(B B模式)；(3)企业与消费者之间的电子商务(B-C模式)。2 开放的信息化网络是指：电子商务不仅指通过互联网(Interne t )或 专用网以及其企业内部网(Intrane t)的方式处理和交换商贸信息，而且还包括 所有利用电子信息技术(如:电话、传真等)来创造商机的商务活动，3.商务贸易活动包括通过网络实现从原材料查询、采购、产品展示、订购，杨坚争等著虚拟市场：经济全球化中的电子商务上海社会科学院出

4、版社2001年1丿J版p2-3 到出品、储运以及电子支付等一系列的活动。通俗而言，所谓电子商务就是利用网络进行商务活动。二、电子商务若干具体法律问题的探讨根据上述交易过程可知,电子商务并不完全排除传统民商法的有效调整, 只不过应针对性的电子商务交易形式所涉及的各种关系”对传统的民商法作出 相关修改，用新的的法律规范统一、设立公平、安全、可靠的规则,以保瞳电 子商务交易的安全、可靠，更使交易各方债券一受损时得到有效的补救。()书面形式问题书面合同的具有明确肯定，有据可查的特点，有利于防止争议和解决纠纷。 合同是否采用书面形式，依照我国合同法第10条的规定，合同当事人可根 据自己的意愿来确定，可以

5、是书面形式也可是其他形式。故在商业活动中，书面 合同仍为当事人广泛采用的方式。我国在加入联合国国际货物销售合同公 约时也对M11条"销售合同无须以书面形式订立或以书面形式证明，在形 式上也不受任何其他条件的限制"这款作了保留。然在电子商务活动中,电子 合同是通过数据信息来传递和实现的。以数据电文的形式订立的合同是否可被 视为书面合同，这是对传统观念的重大挑战与传统的书面文件相比,数据电文 有以下特征:数据电文的实质是一组电子信息。其存在的介质是电脑硬盘或软 盘的磁性介质,而不是传统的纸张。因此,要将传统的书面形式要求照搬到电 子商务中是根本不可行的。针对此种情况，联合国贸法

6、会在示范法第6条 中规定："如法律要求信息须采用书面形式假若一项数据电文所含信息可以以 备日后查用,即满足了该项要求"。该条规定在不要求各国取消其国内法关于 书面形式要求的前提下，扩大了 "书面形式"一词的解释,将数据电文纳入 "书面形式”的范畴之内。我国合同法第11条规定,"书面形式是指合 同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件) 等可以有形地表现所载内容的形式"。该条解决了数据电文的"书面形式"问 题。在电子商务活动中，中国合同当事人可以数据电文形式订立法律要求的 &quo

7、t;书面合同"。(-)合同成立的问题-李有星论电子商务与传统商务的冲突与协调浙江大学学报2001年第4期P1241 .电子合同的成立时间与成立地点在合同法中，确定合同成立的时间与成立地点具有重要的意义。因为在一般 情形下，合同的成立时间也就是合同的生效时间。而合同的成立地点往往在管 辖、准据法的确定等问题上具有重要的参考价值。合同成立的标准是双方意思 表示一致的达成，即合意的达成。合意的达成又是以承诺的形成为标志。因此, 合同的成立应以承诺来作为判别标准.对于这个问题，大陆法系是采取所谓 "到达主义",即以承诺到达要约人的时间和地点为合同成立的时间与地点. 与之不

8、同的是，英美法系采取所谓"发送主义；即以承诺发出的时间与地点作为 合同成立的时间与地点。(1).关于数据电文形式的承诺的生效时间我国合同法第16条第2款规定："采用数据电文形式订立合同，收件 人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到 达时间;未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为 到达时间“。可以看出，我国合同法坚持了 "到达主义"的传统。至于承 诺生效到底是以数据电文的发出还是以其到达为准，示范法根本没有涉 及。立法者显然是想把这个问题留给各国的国内法去规定。(2 ).关于数据电文的发出与收到地点我

9、国合同法M34条规定："承诺生效的地点为合同成立的地点。采 用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营 业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的,按照其约定"。 据解释,此条确定收到地点的规则,主要原因在于要处理电子商务中特有的情 况，即收件人受到数据电文的信息系统或者检索到数据电文的信息系统常常与 收件人不在同一管辖区内。由于信息系统地点的不确定性,为确保收件人与视 作收件地点的所在地有看某种合理的联系，且发件人可以随时查到该地点,故 合同法做了如上规定。此规定是在法律事实上确定一件不易反驳的推定。若另一项法律(如有关合同订立或法律

10、冲突的法律)要求确定一项根据电文的 收到地点时，即可使用这种推定应该说，我国合同法这一规定充分考虑 到电子商务的不同于普通交易的持性，符合国际发展趋势，因此是值得肯定的.2.意思表示的撤回与撤销意思表示的撤回是指在意思表示到达对方之前与之到达对方的同时,表意 人又向其发出通知以否认前一意思表示效力的行为。在合同法中，意思表示的 撤回包括要约的撤回和承诺的撤回。我国合同法也是明确承认了这一制度 的,该法第17条规定：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要 约人之前或与要约同时到达受要约人。第2 7条规定:承诺可以撤回。撤回承 诺的通知应当在承诺到达要约人之前或与承诺同时到达要约人意思表示

11、的撤 销，是指意思表示到达对方之后、对方作出答复之前,表意人又向其发出通知 以否认前一意思表示效力的行为.在合同法中，它仅指要约的撤销；承诺没有 撤销问题，因为承诺根本不存在要求对方给予答复的问题.对于要约的撤销，合同法第18条规定：要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发 出承诺通知之前到达受要约人。由于意思表示的撤回与撤销是不同的,因此在 电子商务立法时应注意予以区别因电子传输的速度很快，在通常情况下，意思 表示的撤回在技术上不易达到，即要求撤回的通知在承诺到达要约人之前或与 承诺同时到达要约人。但对于意思表示的撤销，在电子网络环境下,有些情况 下是可以实现的。例如，要约人以电子邮件方

12、式发出一份可撤销的要约，受要 约人收到要约后，并没有马上答复作出承诺,此达到对方。但若受要约人使用 了自动回应系统，对符合条件的要约自动进行回复，则要约人可能无法撤销要 约。笔者以为制定电子商务立法时,应根据不同的电子传递方式作出较为灵活 的规定，以适应电子商务发展的需要。(三)数字签名及认证问题1、在电子商务的无纸化交易环境下，传统意义上的亲笔签名显然是无法实 现的。但是，鉴于亲笔签名在传统交易方式中的多种功能：确定当事人的身份; 表明当事人同意合同的内容并愿意受其拘束;证明合同文书是真实和完整的。 它所具有的证明合同的真实性和完整性的功能，对于一直为网络安全问题所困 扰的电子商务具有特殊的

13、重要意义。因此,签名要求在电子商务环境下不仅不 应被废除，相反，应当得到强化。"电子签名"的定义为："以数字形式所附 或在逻辑上与电子记录有联系的任何字母，文字数字或其他符号,并且执行或采 纳电子签名是为了证明或批准电子记录"。"数字签名”的定义为："通过使 用非对称加密系统和哈希函数(hushi n gf uncti o n)来变换电子记录的一 种电子签名，使得同时持有最初未变换电子记录和签名人公开密匙的任何人可 以准确地判断:(1)该项变换是否是使用与签名人公开密匙相配的私人密匙作成 的；(2 )进行变换后，初始电子记录是否被改动

14、过"从上述规定可以看出, 数字签名是电子签名的一种我国合同法没有对数字签名问题作出规定，该 法第32条显然是针对传统交易方式的。该条只是泛泛的规定，当事人采用书面 形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。这里并未考虑到电 子签名的诸多特殊问题。看来，这一空白只能由未来的电子商务法来弥补了。2、身份认证(Auth e n t i cati o n )是与数字签名相关的一项重要制 度。网上交易的买卖双方在进行每一笔交易时，需要鉴别对方的可信度,因此要 有一个第三方机构或个人来认证双方的身份，保证网络交易的安全。上述第三 方一般被称为认证机构(c e r ti f i cate

15、 au tho rity CA ),其主要 功能:签发管理电子商务证书;产生、管理使用者密钥以及C A密钥管理等。网 络交易人向认证机构申请证书时，需提交本人的身份证或护照等,经机构验证 后，签发证书。证书上包括持证人的名字,证书的有效期限以及他的公开密钥 等。在做交易时，向对方提交证书证明自己的身份,如对方无把握，可要求认证 机构进行验证。双方可相互验证身份。很显然，认证机构在网络安全方面扮演 看相当重要的角色。我国今后在制定电子商务法时可以考虑借鉴这一作 法。(四)电子合同中的格式条款问题格式条款的产生和发展是2 0世纪合同法发展的重要标志之一，它的出现不 仅改变了传统的订约方式，而且对合

16、同自由原则形成重大的挑战。格式条款在 电子商务也有看极为广泛的适用余地。一些大型的电子商务网站都拟订了极为 详尽的格式条款。应当承认：格式条款对于极大地降低交易成本、规范和完善 合同内容、预防和减少合同纠纷起到了重要作用因此,原则上应肯定其效 力。但是，问题正如前引观点所指出的:它"对合同自由原则形成重大的挑战 譬如,有的网站的格式条款规定:本公司有权在任何时候更改或修正本合同 条款，修改后的合同条款一俟通知即生效。有的网站的格式条款要求消费者事 先接受其完整内容要到承诺作出以后方可知晓的协议.还有的网站对于格式条 款中所包含的免责内容根本未以醒目之方式提请相对人注意凡此种种，均有

17、可能对相对人利益构成不同程度的损害。而且,可以预料的是，随看电子商务 的突飞猛进，对商业网站的格式条款的规制和对相对人利益的保护将会是一 个越来越突出的问题不过，令人欣喜的是，我国合同法已对格式条款问题作 出了比较完备的规定。这些规定尽管针对普通商品交易而作出的，但其原则、 精神(如必要警示规则、承诺作出后方知要约内容者无拘束力规则、不利于条 款制作人规则)，应当认为,对于电子商务仍然是可以适用的。(5 )电子证据的效力问题。传统的书面合同可以长期保存,并且对其修改、添加都会留下痕迹，所以被 法律普遍认为是证据(书证),而电子商务合同存在的唯一根据是电子数据。电子数据的特点就是容易消失和修改,

18、而且即使修改也不会留下任何痕迹.而 且电子商务的进行在计算机之间传递数据信息，只是副本或复制品，这些信息都 是储存和记录正确计算机里，并不是原件。电子证据对传统证据法造成了很大 的冲击我国民事诉讼法M 63条规定了七种法定证据：(1)书证；(2) 物证;(3 )视听资料;(4 )证人证言；(5 )当事人陈述；(6)鉴定结论;(7)勘验 笔录。电子证据到底该归入何类，这是一个颇值得探讨的问题。从目前的争论 来看，主要有两种观点。一种观点认为:电子证据理应归入视听资料，因为"电子 计算机储存的资料，也要在计算机终端显示出它所储存的图形、数字、符号、 形象等".因此，在我国诉讼法

19、及证据法理论中，计算机存储信息被视为视听资 料的。有的学者认为可以通过对"视听资料"进行扩张解释来涵盖电子证据。 但有人批评说:按照我国民事诉讼法第66条,视听资料应与其它证据相结 合方能确定其证据力，这样，电子证据的证明力就大打折扣，这显然是一大缺憾. 另一种观点认为:应将电子证据归入书证之中，因为法律可以对书面作更宽泛的 解释,使之涵盖数据电文。但对于书证，民事诉讼法第68条又要求"提供 原件"。不过，该条也规定，如提交原件确有困难,也可以提交复制品、副本。因 此,将电子证据视为书证,有其一定道理。数据电文既可以仅以文字形式表现，也可以同时以图象、声

20、音、文字三 种形式表现出来。那么可作为证据的数据电文按民事诉讼法规定应纳入视 听资料还是书证，目前恐怕难以作出简单的结论。可以预测，随着科学技术日 新月异的发展,电子证据问题将会变得更加复杂，如何解决此问题是对未来 电子商务法或证据法的重大挑战。三、健全电子商务合同法律制度的若干思考江泽民同志曾在98年吉隆坡亚太经济组织领导人非正式会议上指出，电 子商务代表看未来贸易方式的发展方向，其应用推广将给各成员国带来更多的 贸易机会.在发展电子商务方面，我们不仅要重视私营、工商部门的推动作用，同 时也应加强政府部门对电子商务的宏观规划和指导,并为电子商务的发展提供 良好的法律法规环境（）、遵循电子商务

21、发展的客观规律，促进电子商务合理发展（二）、与国际惯例接轨，维护国家权益1、联合国电子商务示范法是各国电子商务立法的基础2、遵循WTO规则（三）、修改相应的传统商务合同法律，健全网络法的框架体系作为一种全新的、发展迅猛的贸易方式，电子商务的确具有传统交易方式 所无可比拟的优点。但在另一方面，它诸多不同于传统交易方式的特性,给传统 法律带来了许多挑战和新课题；或者，换一个角度来看，某些传统的法律制度、 规则给电子商务造成了瞳碍显而易见，为电子商务创造必要的法律环境是发展 电子商务的必要前提这已是为许多国家的实践所证实了的规律。我们必须注意到：为电子商务进行专门立法已是当今之潮流。中国政府对待电子商 务的态度是明确而积极的。新合同法针对电子商务专门规定了数个条文。 这是一个富有远见的创举。这一作法的积极意义将会很快为实践所证明。但是, 也必须认识到：合同法并没有、