论社会保障法的社会法本质

1、论社会保障法的社会法本质 兼论劳动法与社会保障法的关系一、社会法概念的提出 及其定位关于法学分类方法， 自古罗马法学家乌尔比安提出公法和私法的 划分标准以来，就长 期影响着大陆法系各国法律部门的定性。私 法与公法之间的区分成为法律体系化的基础 （. 注：奥凯尔森著： 法 与国家的一般理论，中国大百科全书出版社 1996 年版， 第 226 页。）作为制度的结果，公法和私法的划分已形成了现代法律制度的 基本结构，并 因此形成法学的体系。就公法和私法的划分，从法 所保护的利益为标准，凡是有关公益 的法为公法；有关私益的法为 私法。从法律关系的主体为标准，凡以国家或公同团体的 一方或双 方为主体而规

2、定法律关系的法为公法； 规定私人相互关系的法为私法。 从法律 关系的内容为标准，凡规定国家与公民之间的权力与服从 关系的法为公法；而规定公民 相互之间平等关系的法为私法。20 世纪以来，特别是第二次世界大战后，随着社会经济的发展 和社会理念的变化，西 方国家的法学家明确提出了社会法的概念， 并将社会法视为介于公法和私法之外的第三 法域。但对于什么是社 会法，法律并未作明确规定，学术界也是众说纷纭。从各国学者 对 社会法的研究和理解看， 社会法有广义和狭义之分。 广义的社会法是指为了解决社会 性问题而制定的各种有关社会法规的总称。它是根 据国家既定的社会政策，通过立法的 方式制定法律，以保护某些

3、特 别需要扶助人群的经济生活安全，或是用以普遍促进社会 大众的福 利。将所有有关社会法规集合在一起， 便被广泛地称作社会法或社会 立法。（ 注：陈国钧著：社会政策与社会立法 ，三民书局 1984年 版，第 112页。）“以维持这 种社会经济弱者阶层的生存及其福利的 增进为目的的诸法律在学术上按体系分类，称为 社会法 '，并被试 图加以体系化。 ”（注： 日星野英一著，王闯译： 私法中的人 ， 民商法论丛第 8 卷，法律出版社 1997年版，第 186页。）而狭义 的社会法，通常 是专指社会保障法。德国是较早提出社会法概念并制定了社会法典的国家。对社 会法的概念采取了狭 义的理解。第一次

4、世界大战后，随着社会民 主主义思想的兴起，德国试行了工业社会化 政策，并开始了社会法 的研究。但对于什么是社会法，在德国同样存在着分歧。有人称 社 会法是调整对收入（如工资） 、个人待遇不足或其他特殊负担及损失 进行平衡的社会支 出以及与之相关的预防和改正措施的法律部门。 它还应包括对 “社会弱者 ”提供机会的 有关法律以及有关社会救济的 基本保障法律。（注：中德劳动立法合作项目成果概览 19931996，第 264 页。）还有学者参照联合国宪章第 22条的规定来 定义社会法，该条 款规定： “每个人作为社会成员有权享受社会保障；有权享受必要的经济、社会及文化 权利以符合其人格尊严和 促进其个

5、性发展。 ”因此，将社会法理解为消除社会不公平和 不 平 等待遇的法律。（注：中德劳动立法合作项目成果概览 19931996， 第 264 页。 ）由于认为前者对社会法的描述不够精确并过于武断， 后者对社会法的定义过于宽泛， 因此这两个定义在德国都未被普 遍接受。更多的学者是从社会法典的规定来定义社 会法，该 法典第 1 条第 1 款规定：社会法典为实现社会公正和社会保障应有效 调整社会福 利支出（包括社会救济和教育性救助） 。它应协助、保 证符合人之尊严的生活；为性格之 自由发展创造平等的前提条件； 保护家庭并促进和谐；保证自由选择就业方式以谋取生 活费用； 消除或协调生活特殊负担。从社会福

6、利支出的意义上去理解社会法， 则社会法 包括社会保险、社会补偿、社会促进和社会救济。其他调 整公民之间相互关系的规定， 如劳动法和租房保护法，尽管它们的 宗旨也是为了保护社会弱者，但也不包括在社会法 中。因此，在通 说上，德国的社会法就是指社会保障法， 两个概念是可以通用的。 毕 业论文在法国和日本， 社会法的范围比德国要宽泛。 法国一般认为社会 法包括劳动法和社会 保障法。在日本，社会法的研究和发展有一 个演变的过程。对于社会法究竟是一种法律 观念，还是根据这种观 念制定的法律，都曾经引起过争论。最初，在学者的心目中，社 会 法一词意味着：修正以个人的绝对所有权和契约自由等为基本原则的近代资

7、本主义法 的新的法学理论； 根据这个修正理论而制定的法律， 不属于私法、公法等任何一个旧的 法律部门，而成了新的、第三 个法律领域。劳动法是其中的典型并得到了发展。随着日 本进入战 时体制，社会化思想迅速衰退。第二次世界大战后，社会法在日本重 新得到发 展，现在，社会法一词，通常被学者非常实际地肯定为对 劳动法和社会保障法的总称， 或 者指社会保险及有关社会事业的法。 （注：参见上海社会科学院法学研究所编译： 国外法学知识译丛？ 法学总论，知识出版社 1982年版，第 41 页。）在英美国家，社会法通常作较为广义的理解。在英国，社会立法 被解释为对具有普遍 社会意义的立法的统称，例如涉及教育、

8、居 住、租金的控制、健康福利设施、抚恤金以 及其他社会保障方面的 立法。工厂法属于社会立法。 （注：参见牛津法律大辞典 ， 光 明日报出版社 1988年版，第 833页。）美国学者海伦？克拉克在其所 著的Social legislation一书中对社会法的定义为许多学者所引用， 他指出： “我们今天所称之 社 会法'，这一名词的第一次被使用是与 俾斯麦的贡献有关，他在 1880 年代曾立法规定社 会保障，以防疾 病、灾害、残废、老年等意外事故。其立法意义一是为了保护在特别 风 险下的人群的利益，另一方面是为了大众的利益，我们今天使用 这一名词必须包括这两 方面的意义。 ”（注： Hel

9、en I.Clarke ： SocialLegislation, （1940）, P117.）海伦？克 拉克实际上也是从广义 和狭义两方面来论述社会法。就狭义而言，社会法旨在为解决各 种 社会问题， 是为保护经济弱者而制定的各种社会安全立法， 如工业革 命以前的济贫法 ，工业革命以后的工会法、工厂法、社会救济法、 社会保险法等；就广义而言，除着眼 于解决社会问题外，还在于预 防社会问题，凡以改善大众生活状况、促进社会一般福利 而制定的 有关法律，都属社会立法范畴。 毕业论文我国长期以来， 对社会主义法的性质的认识， 除了强调法的国家 意志性、强制性、规 范性、概括性外，还特别强调法的阶级性， 相对而言技术性的规范考虑得少一些，并一 直以来否定社会主义法 有公法和私法的划分， “我们不承认任何 私的东西 '，在我们 看 来 经济领域的一切都属于公法范围。 ”（注：列宁文稿第四卷，第 222 页。）因此 ，我们没有公法和私法的区别，也没有关于社会法 的明确提法。随着我国改革开放的深 入，特别是我国社会主义市场 经济秩序的建立，我国法学理论研究出现了空前的繁荣， 在理论研 究上开始突破各种界限， 以公法和私法作为法学分类方法又开始为人 们所提及 ，并开始提