外商投资企业法概述(2)

1、第三章 利用外资法n一、利用外资法概述n1.1 利用外资的概念n 直接利用外资一国的投资者输出生产资本到别国的厂矿企业进行投资，并由投资者直接参与该厂矿、企业的生产经营的方式。n 间接利用外资一国的投资者以取得利息或股息、分得红利等形式的资本增殖为目的的 投资投资者不直接参与企业的经营和管理的方式。两者的区别n1、控制权的有无。n2、直接投资比间接投资的业务过程复杂。n3、直接投资与间接投资的收益、风险不同。 方式中 外 合 资 经 营 企 业 中 外 合 作 经 营 企 业外 资 企 业直 接 方 式.外 国 政 府 贷 款国 际 金 融 组 织 贷 款外 国 银 行 贷 款间 接 方 式.

2、利 用 外 资 方 式.1.2我国利用外资的法律体系（P-64）n1、关于外商投资企业的法律规定n2、关于鼓励外商投资的规定n3、涉外税收的法律规定n4、涉外金融保险n5、合作开发自然资源n6、涉外工业产权及其合同n7、涉外环境保护n8、涉外公证、仲裁及诉讼的法律规定1.3 外商投资企业的含义 、种类n 由中外双方共同投资或由外方投入全资设立在中国境内的经济组织。n 包括n A、中外合资经营企业n B、中外合作经营企业n C、外资企业n注意 外商投资企业 外资企业n “三资三资” “独资独资”概念的不准确外商投资企业的特点n1、涉外性n2、设在中国境内n3、依照中国的法律二、中外合资经营企业法

3、n2.1 中外合资经营企业概述n 中外合资经营企业是指外国公司、企业和其它经济组织或个人（以下简称外国合营者），按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织（以下简称中国合营者）共同举办合营企业。（有限责任公司）n 企业特点n 1、共同投资n 2、共同经营n 3、共负盈亏n 4、有限责任n 5、独立企业n 6、股权式的合作方式2.2 合资企业的设立n2.2.1 条件n第三条 在中国境内设立的合营企业，应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。 国家鼓励、允许、限制或者禁止设立合营企业的行业，按照国家指导外商投资方向的

4、规定及外商投资产业指导目录执行。第五条 属于下列情形之一的，列为鼓励类鼓励类外商投资项目： 指导外商投资方向规定指导外商投资方向规定n1、属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的； 2、属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的； 3、适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的； 4、属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的； 5、能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的； 6、法律、行政法规规定的其他情形。 第六条 属于下列

5、情形之一的，列为限制类限制类外商投资项目： n1、技术水平落后的； 2、不利于节约资源和改善生态环境的； 3、从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的； 4、属于国家逐步开放的产业的； 5、法律、行政法规规定的其他情形。 第七条 属于下列情形之一的，列为禁止类禁止类外商投资项目： n1、危害国家安全或者损害社会公共利益的； 2、对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的； 3、占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的； 4、危害军事设施安全和使用效能的； 5、运用我国特有工艺或者技术生产产品的； 6、法律、行政法规规定的其他情形。 2.2.2 设立程序设立程序n1、中外合营者共

6、同向政府主管部门提出申请。n2、获批准后向企业登记机关申请登记。n 外商投资项目按照项目性质分别由发展计划部门和经贸部门审批、备案；外商投资企业的合同、章程由外经贸部门审批、备案。其中，限制类限额以下的外商投资项目由省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府的相应主管部门审批，同时报上级主管部门和行业主管部门备案 指导外商投资方向规定指导外商投资方向规定 2.3 合资企业的资本n2.3.1 区分总投资额总投资额与注册资金注册资金n总投资额=基建资金+流动资金n =注册资金+借入资金n注册资本；是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。 借入资金与注册资本之间必须

7、保持合借入资金与注册资本之间必须保持合理的比例关系。理的比例关系。 P1152.3.2 出资的比例n 在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。合营各方按注册资本比例分享利润和分担风险及亏损。合营者的注册资本如果转让必须经合营各方同意 2.3.3 出资的方式n 合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专工业产权、专有技术有技术(20%)场地使用权等作价出资。以建筑建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术专有技术作为出资的，其作价作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请

8、合营各方同意的第三者评定。n 机器设备或者其他物料的作价，不得高于同类机器设备或者其他物料当时的国际市场价格。 2.4 合资企业的组织机构n2.4.1 董事会n 董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。董事会成员不得少于人。董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事会根据平等互利的原则，决定合营企业的重大问题。董事长是合营企业的法定代表人。 2.4.2 经营管理机构 合营企业设经营管理机构，负责企业的日常经营管理工作。经营管理机构设总经理人，副总经理若干人。副总经

9、理协助总经理工作。总经理执行执行董事会会议的各项决议，组织领导合营企业的日常经营管理工作。在董事会授权范围内，总经理对外代表合营企业，对内任免下属人员，行使董事会授予的其他职权。总经理、副总经理由合营企业董事会聘请，可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任。2.4.3 工会组织n 合营企业工会是职工利益的代表，有权代表职工同合营企业签订劳动合同，并监督合同的执行。n 合营企业董事会会议讨论合营企业的发展规划、生产经营活动等重大事项时，工会的代表有权列席会议，反映职工的意见和要求。三、中外合作经营企业法n3.1 中外合作经营企业概述 P123n 外国的企业和其他经济组织或者个人，按照平等互利的原

10、则，同中国的企业或者其他经济组织,以书面合同约定合作条件，在中国境内共同举办的合作经济组织合作经济组织。n 合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。 合作经营企业的法律特征合作经营企业的法律特征n1、合作的性质是契约式契约式的。n 中外合作者举办合作企业，应当依照本法的规定，在合作企业合同合同中约定投资或者合作条件、收益或者产品的分配、风险和亏损的分担、经营管理的方式和合作企业终止时财产的归属等事项。n2、企业的组织形式n 单一与多样化单一与多样化 法律特征n3、经营管理方式的不同n 法人的单一形式与非法人的多样化形式。n4、出资方式问题n 需要计算股权的与否，出资比例

11、规定的有无。n5、收益分配n 以股权或以契约3.2 企业的设立(与合资企业的设立相同)n第四条第四条 ;国家鼓励举办产品出口的或者技国家鼓励举办产品出口的或者技术先进的生产型合作企业。术先进的生产型合作企业。n3.3 企业的组织管理制度 P120n 3.3.1 企业的组织形式n 法人形式与非法人形式 3.3.2 企业的组织管理机构n1、董事会管理制 适用具有法人资格的企业。n2、联合管理制 不具备法人资格的合作企业可以设立联合管理机构，依照合作企业合同或者章程的规定，决定合作企业的重大问题。中外合作者的一方担任联合管理机构的主任的，由他方担任副主任。联合管理机构可以决定任命或者聘请总经理负责合

12、作企业的日常经营管理工作。总经理对联合管理机构负责。 3.3.2 企业的组织管理机构n3、合作一方管理制合作一方管理制；双方协商由一方负责企业的经营管理。（外方-宾馆饭店；中方-种养植）n4、委托管理制委托管理制；合作企业成立后改为委托中外合作者以外的他人经营管理的，必须经董事会或者联合管理机构一致同意，报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。四、 外资企业法n4.1 概念及特点n第二条 ；本法所称的外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支分支机构机构。（非法人）

13、n 特点；n 设在中国境内（法人或非法人）n 全部资本属于外国投资者n 外方享有充分的经营自主权4.2 外资企业的设立n 条件：条件：设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展。国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资企业。n 程序：程序：设立外资企业的申请，由国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的机关审查批准。审查批准机关应当在接到申请之日起九十天内决定批准或者不批准。 设立外资企业的申请经批准后，外国投资者应当在接到批准证书之日起三十天内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。外资企业的营业执照签发日期，为该企业成立日期。4.3 对外资企业的监督与管理n 第十一条；外资企业依照经批准的

14、章程进行经营管理活动，不受干涉不受干涉。第十二条；外资企业雇用中国职工应当依法签签定合同定合同，并在合同中订明雇用、解雇、报酬、福利、劳动保护、劳动保险等事项。 第十三条； 外资企业的职工依法建立工会工会组织，开展工会活动，维护职工的合法权益。外资企业应当为本企业工会提供必要的活动条件。n 第十四条 外资企业必须在中国境内设置会计境内设置会计帐簿帐簿，进行独立核算，按照规定报送会计报表，并接受财政税务机关的监督。 五、“三来一补”的含义 来料加工来料加工指外商提供原材料、辅助材料与包装物料等，并提出成品的质量、规格、式样等要求，由国内企业按要求生产，成品交给对方，收取加工费。n 来样加工来样加

15、工指由外商提供样品款式和规格等要求，国内企业按要求生产，成品交给对方，收取原材料费及加工费。n 来件装配来件装配是指由外商提供装配所需零部件、元器件，必要时提供技术或设备，国内企业按要求进行装配，成品交给对方，收取加工费。 补偿贸易n 补偿贸易补偿贸易是进口商在信贷基础上，向出口商购买机器、设备、技术物质或劳务，约定在规定期限内，一次或分期用商品或劳务偿还的贸易方式。自20世纪60年代以来，补偿贸易在国际贸易事务中较为流行。补偿贸易在我国，主要以直接产品补偿、间接产品补偿和劳务补偿三种方式为主。 案例一案例一 n 中国某厂与美国一商人，意建立一个中外合资经营企业，双方签订了一份企业合同，其部分

16、条款如下； （1）合营企业注册资本为900万美元，其中中方出资680万美元，美方出资220万美元； （2）合营企业的董事长只能由中方担任，副董事长由美方担任； （3）合营企业注册资本在合资期间内既可增加也可减少； （4）经董事会聘请，企业的总经理可以由中方担任； （5）中方合资企业应向美方支付技术转让费，美方应向中方交纳场地使用费； （6）合同履行过程中发生争议时，应提交外国的仲裁院裁决，并适用所在国的法律。 请分析以上六条是否合法？ 案例二案例二 n 中日两个企业，双方签署了一份合营企业合同，请指出条款中的错误： （2）双方根据中华人民共和国中外合资经营企业法和中国其他法律以及日本的法律，同意在中国境内设立中外合资经营企业； （3）公司中的名称为“中日某某印染公司”； （5）甲乙双方对合营企业的债务承担连带无限责任； （