经济研究中心企业并购讲座：企业兼并收购法律实务.

1、企业兼并收购法律实务 一、以本企业名义直接收购二、设立SPV作为收购主体 三、委托信托公司进行收购收购者目标公司收购收购二、设立二、设立SPVSPV作为并购主体作为并购主体收购者SPV:有限责任公司/股份有限公司目标公司收购设立设立收购者S P V信托投资管理公司出资目标公司委 托收购收购者信托投资管理公司目标公司委托收购 信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。 受益人是在信托中享有信托受益权的人。受益人可以是委托人，也可以是委托人指定的其他人。n 防火墙功能(上市公司除外) 15日达

2、成收购协议国资部门或者财政部门审批如是国有股收购人向证监会报送收购报告中国证监是否有异议通知被收购公司报告书摘要的提示性公告被收购公司董事会意见被收购公司独立董事意见被收购人公告收购报告书收购人履行收购协议收购上市公司（协议收购）收购上市公司（协议收购）次日次日收购上市公司（要约收购）收购上市公司（要约收购）1 1、规避要约豁免义务、规避要约豁免义务2 2、恶意操纵股份可能、恶意操纵股份可能1 1、强制性要约收购、强制性要约收购2 2、自愿性要约收购、自愿性要约收购种类：种类：问题：问题：占有的法人资产向股份出资形成或者依据法占有的法人资产向股份出资形成或者依据法定程序取得的股份。定程序取得的

3、股份。的批复文件是有关部门批准成立股份公司、的批复文件是有关部门批准成立股份公司、发行审核的必备文件和证券交易所进行股权发行审核的必备文件和证券交易所进行股权登记的依据。登记的依据。5 5、国资委和企业国有资产监督管理暂行条例、国资委和企业国有资产监督管理暂行条例（1）国有资产变动和国有股权转让的审批将逐渐转移到各级国有资产监督管理机构。目前，上市公司国有股转让的审批权限已经转移到国家国资委。（2）重要的国有独资企业、国有独资公司的重大事项，将由具有管辖权的国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。（3）转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的，也要由具有管辖权的国

4、有资产监督管理机构报本级人民政府批准。 六、谈判和起草、签署收购协议等法律文件六、谈判和起草、签署收购协议等法律文件七、获得必要的授权、批准及履行有关报批程序七、获得必要的授权、批准及履行有关报批程序八、执行收购协议八、执行收购协议 一、目标公司的选择与确定一、目标公司的选择与确定目标公司的共性：目标公司的共性：1、公司发展前途大，但管理班子比较弱，具有较大的成本下降、提高经营利润的潜力空间和能力，这样收购之后很容易创造出管理效益；2、股东持股比例上比较分散，这样收购的难度就不是很大；高层管理人员掌握的股票不多，大量股票分散在机构性股东手中，这样股东就更容易抛售股票而且收购后的融合也比较容易；

5、3、帐面现金充足，或企业具有比较强的且稳定的现金流产生能力；4 、企业债务比较低，很少或没有在外发行的债券，这样就适合杠杆收购以利收购后的还贷。 1.1.签署收购意向书签署收购意向书意向书是一种收购双方有预先约定的书面文件，用于说意向书是一种收购双方有预先约定的书面文件，用于说明双方关于进行合约谈判的初步意见。意向书使交易的基本明双方关于进行合约谈判的初步意见。意向书使交易的基本条款具体化，体现了双方口头协商的主题。条款具体化，体现了双方口头协商的主题。意向书将阐明交易方式、交易价格及交易的支付方式及意向书将阐明交易方式、交易价格及交易的支付方式及其他重要而普遍存在的交易问题，它还阐明完成交易

6、的先决其他重要而普遍存在的交易问题，它还阐明完成交易的先决条件。条件。意向书通常不具备法律约束力。意向书通常不具备法律约束力。 三三.签署收购意向书和尽职调查签署收购意向书和尽职调查 三三.签署收购意向书和尽职调查签署收购意向书和尽职调查第三讲：第三讲： 并购操作流程并购操作流程五、并购法律方案设计五、并购法律方案设计贷款贷款委托委托设立收购收购收购贷款贷款融资管理层管理层投资者投资者SPV公司公司信托公司信托公司目标公司目标公司委托2 2、并、并购法律结构设计购法律结构设计第三讲：第三讲： 并购操作流程并购操作流程六、谈判、起草和签署收购协议有关法律文件六、谈判、起草和签署收购协议有关法律文

7、件七、获得必要的授权和批准七、获得必要的授权和批准1 1 、有限责任公司、有限责任公司2 2 、股份有限公司、股份有限公司3 3 、国有股权、国有股权八、执行收购协议八、执行收购协议1 1、转股价款的支付、转股价款的支付2 2、股权的过户手续、股权的过户手续3 3、其它审批及公告、披露义务、其它审批及公告、披露义务第四讲：并购法律体系第四讲：并购法律体系并购法律体系并购法律体系并购法律体系并购法律体系并购法律体系并购法律体系上市公司收购管理办法实际履约能力做出评判。财务顾问的专业意见应当予以公告。, ,律责任。律责任。 MBO为英文Management Buy-Outs的缩写，中国译为“管理层

8、收购”。从实质上来说，就是公司的管理者或经理层运用杠杆收购的方式，利用借贷所融资本购买其所任职公司的股份，从而改变公司所有者结构、控制权结构和资产结构，使企业的原经营者变成企业所有者的一种收购行为。MBOMBO的积极意义的积极意义对管理层对管理层对投资者对投资者对企业本身对企业本身对国有资产对国有资产MBOMBO当前的政策与法律环境当前的政策与法律环境十六大精神十六大精神上市公司收购管理办法上市公司收购管理办法二、二、MBOMBO的积极意义的积极意义（一）、一）、MBOMBO主体法律问题：主体法律问题：管理层以自然人作为管理层以自然人作为MBOMBO主体主体管理层以职工持股会或工会作为管理层以

9、职工持股会或工会作为MBOMBO主体主体管理层设立管理层设立SPVSPV作为作为MBOMBO主体主体管理层以信托公司作为管理层以信托公司作为MBOMBO主体主体管理层以自然人为主体 目标公司收购 2000年7月7日，民政部关于暂停对企业内部职工持股会进行社会团体法人登记的函 2000年12月11日，证监会关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函职工持股会职工持股会无法作为并购主体无法作为并购主体工会不能作为上市工会不能作为上市公司的并购主体公司的并购主体2 2、职工持股会或工会作为、职工持股会或工会作为MBOMBO主体的法律问题主体的法律问题（二）、内部人控制的法律问题：二）、内部人控制

10、的法律问题：1 1、公司做帐问题、公司做帐问题2 2、资产评估问题、资产评估问题其他股东河南建业郑州国资局上海宇通创业投资公司郑州一钢宇通集团20名员工汤玉祥24.89%宇通客车宇通集团宇通客车8.7%的股份宇通集团89.8%的股权宇通集团10.2%的股权89.8%17.19%8.7%支付价款支付价款支付价款（三）、融资的的法律问题三）、融资的的法律问题 国外并购的主要融资方式国外并购的主要融资方式一、一、 银行贷款银行贷款二、二、 私募私募三、三、 信托融资信托融资四、四、 委托贷款委托贷款五、五、 期权激励期权激励六、六、 技术入股技术入股七、七、 风险融资风险融资八、八、 衍生认股权证衍

11、生认股权证融资方式：融资方式：一、银行贷款的法律问题一、银行贷款的法律问题贷款通则：贷款通则：不得用贷款从事股本权益性投资，国家另有规定的除外。不得用贷款从事股本权益性投资，国家另有规定的除外。用贷款进行股本权益性投资的，由贷款人对其部分或全部贷用贷款进行股本权益性投资的，由贷款人对其部分或全部贷款加收利息；情节特别严重的，由贷款人停止支付借款人尚款加收利息；情节特别严重的，由贷款人停止支付借款人尚未使用的贷款，并提前收回部分或全部贷款未使用的贷款，并提前收回部分或全部贷款。从银行贷款进行并购存在法律障碍从银行贷款进行并购存在法律障碍二、私募的法律问题二、私募的法律问题n问题问题 n1 1、非

12、法集资。、非法集资。n2 2、企业之间不得违反国家规定办、企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借货融资业务。理借贷或者变相借货融资业务。 、向个人借款、向个人借款、向公司借款、向公司借款三、信托融资的法律问题三、信托融资的法律问题1 1、信托相关法律：、信托相关法律：n中华人民共和国信托法 2001年10月1日正式实施n信托投资公司管理办法 2002年6月5日正式实施n信托投资公司资金信托管理暂行办法 2002年7月18日起施行 （1）、企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借货融资业务-私募基金的合法出口2 2、信托用于、信托用于解决解决并购融资的法律障碍并购融资的法律障碍三、信托融资

13、的法律问题三、信托融资的法律问题（2）、不得用贷款从事股本权益性投资 （3）、公司累计投资额不得超过本公司净资产的50 三、信托融资的法律问题三、信托融资的法律问题收购者收购者投资者投资者信托公司信托公司目标公司目标公司1. 制订信托计划2. 贷款融资信托计划信托融资的操作流程信托融资的操作流程收购者收购者投资者投资者信托公司信托公司目标公司目标公司1. 制订收购的信托计划2. 贷款融资3. 委托收购4. 购买股份，股权质押信托融资的操作流程信托融资的操作流程委托收购股权行使与受益质押收购者收购者投资者投资者信托公司信托公司目标公司目标公司1. 制订收购的信托计划2. 贷款融资3. 委托收购4

14、. 购买股份，股权质押5. 股权管理，分红，还贷股权管理信托融资的操作流程信托融资的操作流程收购者收购者投资者投资者信托公司信托公司目标公司目标公司1. 制订收购的信托计划2. 贷款融资3. 签订信托合同4. 购买股份，股权质押5. 股权管理，分红，还贷6. 还贷完毕，归还股权7. 两种演进归还股权持股信托融资的操作流程信托融资的操作流程投资者投资者收购者或管理层收购者或管理层目标公司目标公司信托公司信托公司SPV投资投资投资投资投资投资收购收购信托融资的两种演进信托融资的两种演进四、委托贷款的法律问题四、委托贷款的法律问题 委托贷款，系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人

15、（即受托人）根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。贷款人（受托人）只收取手续费，不承担贷款风险。 迄今为止，还未发现有利用委托贷款进行并购融资的案例。五、期权激励方案的法律问题五、期权激励方案的法律问题1、股票期权计划是指行权人在一定期限内按照事先确定的价格购买公司一定数量股票的权利，是国外一种比较成熟的、激励公司高级管理人员的机制。2、期权激励的法律问题:公司法规定“公司不能收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外”。3、用于MBO的变通：通过第三者从二级市场购买股票，作为实施期股计划的基础。 支付价

16、款支付价款48.4%20%67.7%12.3%转让20%20%全兴集团股权转让12.3%12.3%全兴集团股权支付价款转让67.7%67.7%集团股权设立贷款信托全兴集团18位高管代表本集团120位骨干四川衡平信托投资者盈盛控股成都市财政局全兴股份工会矢量投资全兴集团全兴股份12.72%信托设立3.16元/股丽珠职工珠海市桂花职工互助会浙江国际信托投资公司丽珠集团光大集团丽珠集团12.72%的股份丽珠集团9.29%股份约2元/股9.29%丽珠集团9.29%股份设立设立支付对价丽珠职工珠海市桂花职工互助会珠海市丽士投资有限公司丽珠集团太太药业除光大集团之外的其它法人股东佛塑股份公司富硕宏信投资公司22名管理人员合作联社29.46%2236万元13746万元2236万元收购转让价低于净资产，佛塑的净资产转让价低于净资产，佛塑的净资产3.183.18元，转让价格元，转让价格2.962.9