论合同的解释及漏洞补充(一)

1、论合同的解释及漏洞补充 一 一、合同解释的概念和意义 合同的解释是指根据有关的事实， 按照一定的原那么和方法， 对合同的内容所作的说明。 它有 广义、狭义之分。 广义的合同解释， 是指所有的合同关系人基于不同的目的对合同所作的解 释。狭义的合同解释，是指在解决合同争议过程中，仲裁机构和法院对合同所作的解释。把 合同解释限于狭义范围， 是各国合同解释立法的通例， 也是学术理论界的倾向性主张。 笔者 亦是从狭义上论及合同解释的。一合同的解释有助于某些不明确的合同内容得到合理确实定， 使之明确化、准确化，以 符合法律对合同内容的典型要求。 为便于合同的履行， 合同中的语言文字， 只能表达某一确 定的

2、含义。 但在合同实践中，往往存在某些语言文字不明确、 不具体的现象，从而影响对合 同内容的理解和执行。所以，对合同文字表述的真正含义进行界定，是解释的第一任务。二合同的解释有助于不完整的合同内容得到补足。 从理论上说， 法制实践对合同内容的 完整性要求是有层次性的， 它们可大体概括为法律的要求、 防止争议的要求和交易平安的要 求。但在合同实践中， 当事人之间往往只考虑法律对合同内容的根本要求， 而合同内容的详 略往往又受到习惯和环境的影响。 这不仅可能造成合同内容的不完整， 尤其会造成某些事项 规定上的疏漏。所以，对合同内容的完整进行补足，是解释的第二任务。三合同的解释有助于不统一或者相矛盾的

3、合同内容得以统一。 由于各种各样的原因， 合 同的内容难免存在某些不统一或者相矛盾的地方。 所以， 合同内容存在不合理， 通过解释以 使其合理，是解释之第三任务。二、合同解释的原那么 合同解释的原那么是指贯彻于合同解释活动和过程的指导性规那么。对此， 历来存在着两种对立的主张，即意思说和表示说。意思说认为，对合同的解释应以当事人的主观意思为标准，而 不能拘泥于文字。 这种主张的根底是意思主义理论。 大陆法国家的立法多采意思说。 表示说 主张，对合同的解释应以客观表示出来的意思为标准，而不能根据当事人自己的意思解释。 这种客观标准的解释方法，注意合同文句，而不探求当事人的 “真意 。该主张的根底

4、是表示 主义理论。 英美法国家的法学者采表示说。事实证明，英美法系上的限制性解释传统， 过于 迷信语言界定性功能， 使法院和当事人都陷入窘境。 而大陆法系以与合同有关的全部情形来 力求所谓的当事人真意， 可能导致法院权力的不适当扩张， 从而事实上干预了当事人的意思 自治。这一点已受到各国普遍关注。我国学者一般主张对合同的解释， 应当采取客观标准与主观标准相结合的方法。 即既要根据 合同的语言文字，又要注意研究有关证明，进行全面的综合分析，实事求是，妥善解决。笔 者亦持这一主张。 这是因为， 合同解释的主旨在于明确个性的表意行为的法律含义， 使意思 表示个别取得法律概括的典型意义。 合同解释中的

5、意思说和表示说均含有合理性因素， 这就 造成理论与实践中观点取舍上的困难。 由于合同是当事人之间意思表示一致的协议， 在解释 上就不能不顾当事人的真实意思， 如果单纯采表示说， 也就否认了当事人的意思自由。 同样 地，由于当事人的意思毕竟是通过其行为表现出来的， 离开了当事人的表示， 也就无法确定， 如果单纯采意思说， 也就失去了意思的规定性。 在口头协议与书面合同的关系问题上， 原那么 上不能以口头协议改变书面合同。三、合同解释的方法一依当事人目的解释规那么。 它是指在解释合同时， 必须考虑合同当事人订立合同的目的。 合同行为是当事人实现一定社会经济目的手段， 而合同的目的是当事人之间从事合

6、同行为所 欲实现的根本意图。 在具体的目的意思中， 指明当事人根本意图的内容具有重于其他内容的 价值。 依符合合同目的原那么解释， 要求在某一合同用语表达的意思与合同目的相反时， 应当 通过解释更正合同用语； 当合同内容暧昧不明或互相矛盾时， 应当在确认每一合同用语或条 款都有效用的前提下， 尽可能通过解释的方式予以统一和协调， 使之符合合同的目的； 当合 同文义有不同意思时， 应按照符合合同目的的含义解释， 摒弃有悖于合同目的的含义。 但目 的也不是在任何情况下都可以成为解释合同的依据。 当目的违法或当事人一方根本不知道也 不可能明确知道合同目的时，目的解释原那么就不适用。二依习惯解释规那么

7、。 所谓习惯， 是指当事人所知悉或者实践的惯行表意方式， 包括语言 习惯和推定习惯两类。依习惯解释合同， 许多国家法律都作了规定。在合同实践中，习惯有 违反强行标准者，有不违反强行标准而违反任意标准者，有不违反强行标准和任意标准者。 习惯违反强行标准者， 由于依此习惯可导致合同无效， 这并非当事人所希望到达的目的， 所 以应解释为当事人无依其习惯的意思。 习惯不违反强行标准而违反任意标准者， 如果该习惯 为当事人所知悉， 那么优先于任意标准， 可推定当事人有依习惯的意思； 如果该习惯为当事人 所不知悉， 那么应依任意标准解释。 习惯不违反强行标准和任意标准者， 不管当事人是否知悉 该习惯， 都

8、可认为当事人有依习惯的意思， 但有可认为当事人不依其习惯的意思或者其习惯 并非于当事人之间的职业阶层等关系为普遍者除外。三依法律解释规那么。它是指依照法律规定或者法律上的含义，对合同的内容进行解释。 这里所说的法律， 特指任意标准， 不包括强行标准。 因为强行标准是合同当事人必须遵守的， 如果当事人之间的约定违反了强行标准， 该约定就是无效的。 所以， 依法律解释实际上是指 依任意标准进行解释。我国法律对依法律解释规那么作了一些规定。 ?民法通那么?第 88 条第 2 款、?合同法?第 62 条规定即是。在我国，合同的内容不明确的， 首先按照合同有关条款确定实际上是依当事 人目的进行解释 ；如

9、果按照合同有关条款不能确定，就由当事人通过协商达成协议；只有 在按照合同有关条款不能确定， 当事人又不能通过协商达成协议时， 才可以按照法律的规定 进行解释。四依老实信用原那么解释规那么。它要求解释合同时应当老实，讲究信用。 老实信用原那么又 叫“帝王规那么 。依据老实信用原那么解释，要求人们作为一个老实守信的当事人来判断、理解 合同的内容和条款的含义。 这样在解释合同的过程中， 必须将商业道德和公共道德运用到合 同的解释之中， 并对合同自由施加某些必要的限制。 从这个意义上也可以说， 该原那么作为一 种解释方法， 表达了现代合同法从形式正义逐步转向兼顾实质正义， 我国法律亦成认依老实 信用原

10、那么解释规那么。?中华人民共和国民法通那么?第4条规定： 民事活动应当遵循老实信用的原那么。 第 7 条规定： “民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益。 、?中 华人民共和国合同法?第 6 条规定： “当事人行使权利、履行义务应当遵循老实信用原那么 。 综上所述， 依一定的原那么和方法对合同的内容进行解释， 是正确履行合同和及时、 公正处理 合同纠纷的前提。 在市场经济条件下， 确立我国的合同解释制度已成为完善我国合同法律制 度中的一个重要问题。四、合同漏洞及漏洞的补充规那么 合同漏洞是指合同关于某项内容应有订立而没有订立， 即合同的客观标准内容没有包括某种 应处理的事项。 具体来说

11、，一是合同的内容存在遗漏，即对一些合同的条款，在合同中并没 有做出规定；二是合同中的约定不明确， 或者约定前后矛盾， 例如合同中对履行地点、 方式 约定不明确。 一般来说， 合同漏洞是当事人在订立合同时所不知道的， 且在合同中也没有写 出填补漏洞的方法， 如果在缔约时已经知道而成心不予规定， 尤其是已经在合同中规定了填 补漏洞的方法， 就不能认为合同漏洞。 严格地说，合同漏洞的存在一般不应影响合同的成立。 如果合同的必要条款出现漏洞， 那么可能因为该条款的欠缺而导致合同不能成立。 例如， 在买 卖合同中缺少标的条款。 在合同根本不成立的情况下， 也就不存在所谓的合同漏洞问题， 更 没有必要对漏

12、洞进行填补了。 只有在当事人对合同的非必要条款未做出规定或约定不明确的 情况下， 那么可以认定合同已经成立， 可以依据合同的性质、 交易习惯以及法律的任意性标准 做出解释，从而填补合同的漏洞。一、依照老实信用原那么补充合同漏洞。 ?合同法?第 60 条主要是针对当事人在存在合同 漏洞的情况下如何履行合同义务而确定的规那么， 即在出现合同漏洞的情况下， 当事人难以直 接根据合同的规定来履行义务， 但由于合同对当事人义务的设定不明确或存在缺陷， 此时当 事人就应当依据老实信用原那么， 根据合同的性质、 目的和交易习惯履行通知、协助、保密等 义务。因此，如果当事人不能依据 ?合同法?第60条的规定，

13、 按照老实信用原那么履行义务， 那么当事人可以提起诉讼，由法院来裁决。二、当事人达成补充协议填补合同漏洞。 ?合同法?第 61条规定： “合同生效后，当事人 就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；按照合同自由原那么， 合同的内容应当由当事人自由约定， 在当事人就合同的条款规定不明确 的情况下， 由当事人继续通过协商达成的补充协议， 来填补合同的漏洞， 这就充分表达了合 同自由原那么。 同时， 通过当事人达成协议来解决当事人之间的争议， 也是最有效地填补漏洞 的方式。 由当事人达成补充协议， 需要考虑合同是否已经成立。 合同成立的根本标志在于当 事人意思表示

14、一致， 即达成合意。这就是说， 当事人做出了订约的意思表示，同时经过要约 和承诺而达成了合意。 当然，合意的内容并不意味着对合同的每一项条款都必须达成一致意 见。如果当事人就合同的主要条款达成合意， 合同即可成立， 其他的内容可以通过合同解释 的方法予以补充。 在填补漏洞时， 必须要正确判断合同是否成立， 是否对当事人已经产生了 约束力，而判断合同的成立实际上就是要判断当事人双方是否就合同的主要条款达成了合意， 也就是说对主要条款双方已经经过了要约和承诺过程而达成了合意，为此，在填补漏洞时， 应当做到以下几点： 第一， 必须要判断当事人是否已经完成了要约和承诺过程，还是仍然处于缔约阶段；第二，当事人是否就主要条款达成了合意，如果仅仅就次要条款达成了合意， 并不能认定合同成立； 第三， 当事人虽然没有对主要条款达成口头或书面的协议， 但当事人 已经做出了实际的履行，那么能否从当事人的实际履行行