【内容提要】缔约过失责任是指合同在缔结过程中,一方当事人因

1、【内容提要】：缔约过失责任是指合同在缔结过程中，一方当事人因违背依诚实信用原则所应承担的合同义务，而造成对方信赖利益上的损失时所应承担的民事赔偿责任。是一种补充性的民事责任，它是在不能适用侵权责任和合同责任的情况下所采纳的一种责任。过失责任制度在我国立法上被确认，具有的现实意义和实践意义就在于促成交易和维护交易安全。本文分为六个部分，除了结语外，主体内容分五个部分，分别论述了缔约过失责任的概念、构成要件；缔约过失责任的类型；缔约过失责任的赔偿范围；缔约过失责任与侵权责任和违约责任的区别作以粗略的论析。缔约过失责任发生在合同缔结过程中、一方当事人违反了以诚实信用原则为基础的先契约义务、违反先契约

2、义务的行为造成了对方的损失、违反先契约义务的一方当事人具有过错。我国合同法规定了缔约过失责任的三种类型一是假借订立合同恶意进行磋商。二是故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。三有其他违背诚实信用原则的行为。我国现行的合同法第42条、第43条也对缔约过失而应负的责任做出了明确的规定。作为违约责任和侵权责任的补充，缔约过失责任的承担以违反先契约义务为前提，其赔偿范围以受害方信赖利益的损失为限，以赔偿损失为主要责任形式。法律设定缔约过失责任，旨在以法定责任形式弥补合同法和侵权行为法调整范围存在前契约义务的漏洞，全面保护缔约人的合法利益，保障交易安全，维护诚实信用原则，维持市场经济秩序。【

3、关键词】：缔约过失责任 诚实信用 先契约义务 论缔约过失责任一、 缔约过失责任概念何谓缔约过失责任，学者们的归纳不一。但本质上没有什么区别大多数都认可缔约过失是指合同在缔结过程中，一方当事人因违背依诚实信用原则所应承担的合同义务，而造成对方信赖利益上的损失时所应承担的民事赔偿责任。作为违约责任和侵权责任的补充，缔约过失责任的承担以违反先契约义务为前提，其赔偿范围以受害方信赖利益的损失为限，以赔偿损失为主要责任形式。法律设定缔约过失责任，旨在以法定责任形式弥补合同法和侵权行为法调整范围存在前契约义务的漏洞，全面保护缔约人的合法利益，保障交易安全，维护诚实信用原则，维持市场经济秩序。二、缔约过失责

4、任的构成要件1、缔约过失责任发生在合同缔结过程中当双方当事人为订立合同而进行接触和磋商时起由于其已经从事某些具有法律意义的行为，故可以认为他们已经进入了某种特定的权利义务关系之中而判断其是否有此种关系的标准是看其是否具有缔结合同的意图。2、一方当事人违反了以诚实信用原则为基础的先契约义务 缔约过失责任的基础，是在诚实信用的原则下而产生的先契约义务。所谓先契约义务是指在合同成立前的缔约过程中，当事人依据诚实信用原则而应负的通知、协助、保护及保密等义务。先契约义务不同于契约义务其产生的基础不是依法成立的合同，而是诚实信用原则。因此，将先契约义务与契约义务区分开来可以起到清楚划分缔约过失责任与违约责

5、任的作用。缔约过失责任的理论基础，是建立在诚实信用原则基础之上的先契约义务。正是由于缔约当事人在缔约过程中违反了诚实信用原则所应负的先契约义务，才导致既不同于违约责任，又不同于侵权责任的新的责任形态即缔约过失责任的产生，并使它取得独立的地位。我国合同法第42条也明确规定“有其他违背诚实信用原则的行为”。应该说，依诚实信用原则所产生的先契约义务，是缔约过失责任的本质所在。3、违反先契约义务的行为造成了对方的损失民事责任的发生一般以损害事实存在为要件。但与一般民事责任不同的是，作为缔约过失责任构成要件的损害是缔约相对人因相信契约有效成立而遭受的损害，即信赖利益的损害。信赖利益又叫消极利益，有别于契

6、约履行后可获得的履行利益或积极利益。信赖利益损害赔偿的减少既包括为订立合同而支出的必要费用，也包括因此而失去的商机。信赖利益损害赔偿的目的是为了达到与契约得到履行时相同的状态。当然，缔约相对人相信合同能够成立应当有充分的理由。如果在一般看来合同显然不能成立，即不可能对合同的成立产和信赖而依然为合同的订立或履行做准备，缔约相对人也不能获得赔偿。4、违反先契约义务的一方当事人具有过错尽管德国存在着无过错缔约过失责任的类型，但一般认为缔约过失责任中的“过失”，不但包括了了过失，而且包括故意，所以这里所谓过失实际上指的是“过错”的意思。这也不意味着缔约过失责任是过错责任，而并非无过错责任。缔约过失的理

7、论打破了合同法的封闭体系，将合同的效力扩大到了合同缔结之时，强调在合同缔结过程中，当事人同样负有注意义务，违反了此种注意义务，亦应承担相应的法律责任。缔约过失责任的建立，对于维护交易安全，强化合同当事人的诚实信用观念，实现商品交换的目的，都具有十分重要的意义。三、缔约过失责任的类型我国合同法第42条规定了缔约过失责任的三种情形：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。（一）假借订立合同，恶意进行磋商假借订立合同，恶意进行磋商。是指当事人根本没有订立合同的目的，假借订立合同，而损害相对人利益的行为。国际商事合同

8、通则对此也作了规定，其第2.15条规定：“如果一方当事人以恶意进行谈判或恶意终止谈判，则该方当事人应对此给另一方所造成的损失承担责任。所谓恶意，特别是指一方当事人在无意与对方达成协议的情况下，开始或继续进行谈判。”例如，故意与对方谈判使对方丧失与他人交易的机会、假借与对方谈判而取得非法利益等，都属于这类缔约过失责任。（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况在订立合同的过程中，当事人负有如实告知的义务。一方故意隐瞒关于其自身的财产状况、履行能力，故意隐瞒出卖的标的物的缺陷，以及其出卖的产品的性能和使用方法或者向对方提供不存在的虚假情况，从而给对方造成损失的，即产生缔约过失责任。（三

9、）有其他违背诚实信用原则的行为在订立合同的过程中，当事人之间应依诚实信用原则履行协力、通知、保护、保密等义务，对此等先合同义务的违反，造成对方损失的，应承担缔约过失责任。四、缔约过失责任的赔偿范围（一） 缔约过失责任的赔偿范围仅限于信赖利益，而不应包括固有利益。所谓固有利益，又称为维持利益，是指任何人的人身或财产不受他人侵害所享有的利益。行为人未尽注意义务，侵害他人的人身或财产造成损害的，应当通过侵权法加以解决。如果将损害固有利益也通过缔约过失责任加以解决，势必混淆缔约过失责任与侵权责任的界限，不利于建立和谐的债法体系。实际上，缔约过失责任正是为弥补侵权责任的不足而发展起来的。所谓信赖利益，是

10、指一方因信赖另一方会与之订立合同或合同有效而受到的损失。当事人在订立合同过程中存在三种利益：期待利益、履行利益、诚信利益。所谓期待利益，是当事人订立合同期望得到的利益；所谓履行利益，是合同履行后当事人所能取得的利益；所谓诚信利益，即信赖利益。合同有效成立前，不存在期待利益和履行利益，只有缔约过程中的信赖利益成为缔约过程中当事人受法律保护的利益。信赖利益的损害，是产生缔约过失责任的前提。（二） 信赖利益应当包括积极损害和消极损害。积极损害即所受损害，如订约费用、准备履约的费用等。消极损害即所失利益，主要是指丧失订约机会的损失。赔偿消极损害的原因在于：建立缔约过失责任的目的之一就在于弥补受害人的损

11、失。如果确因一方违反先合同义务造成他方丧失订约机会而受损害，则不予赔偿有失公平，也不利于维持正常的市场交易秩序。丧失订约机会必须严格把握，只有具备下列条件始可认定：受害人与第三人之间曾存在订约机会：受害人与第三人丧失订约机会系由一方违反先合同义务造成；丧失订约机会的丧失必须是基于对违反先合同义务人的缔约行为的信赖而产生的。（三）信赖利益以不超过履行利益为原则 信赖利益的赔偿范围是否以履行利益为限，属于缔约双方利益冲突的平衡问题。从国外的立法经验来看，许多国家的立法均确立了信赖利益不得超越履行利益的原则。德国民法典第307条规定：“在订立以不能给付为标的的合同是时，明知或可知其给付为不能的一方当

12、事人，对因相信合同有效而受损害的另一方当事人负损害赔偿责任，但赔偿额不得超过另一方当事人在合同有效时享有的利益的金额。”对信赖利益的赔偿做出这种限制是必要的：一方面，信赖利益的赔偿包括积极损害和消极损害。而消极损害的赔偿已经为一方施加了比较重的责任。信赖利益的损失有时难以确定，如果法律上不作限制会使赔偿范围漫无边际，难以操作，而履行利益乃是在合同如期履行后当事人所获得的全部利益，保护此种利益足以最大限度地维护当事人的利益。从平衡缔约双方的利益角度出发，信赖利益的赔偿应以不超过履行利益为限。同时，受害人订立合同就是为了取得履行利益，如果信赖利益的赔偿超过了履行利益，则应属于受害人的意外获利，这与

13、受害人的预期目的不相符合。另一方面，如果信赖利益的赔偿超过了履行利益，则可能出现一方当事人将从事交易的亏本转嫁给另一方的情况，而这种转嫁没有合同上的根据。通常情况下用履行利益限定依赖利益的范围是合理的。当然如果发生侵权责任与缔约过失责任的竞和，或者在特殊情况下受害人所支出的费用损失超出了履行利益，而此种支出又是必要的合理的，为保护善意依赖人，也有必要责任令有过错的一方赔偿因其行为给受害人造成的全部实际损失。五、缔约过失责任与相关责任的界限缔约过失责任在性质上既不同于违约责任，也不同于侵权责任，而是一种独立的民事责任。研究缔约过失责任制度，有必要探究缔约过失责任与违约责任、侵权责任的界限。（一）

14、缔约过失责任与违约责任的区别缔约过失责任产生于合同订立阶段，是在因当事人不存在合同关系难以适用违约责任的情况下所产生的责任。缔约过失责任与违约责任存在明显的区别，表现在： 第一，两种责任产生的前提不同。缔约过失责任产生的依据是民法或合同法的具体规定，而非有效成立的合同。无论合同有效成立或存在，只要符合法律规定的要件，就要追究缔约过失责任。而与违约责任因违反有效成立的合同而产生，他以合同关系的存在为前提。如果没有合同关系的存在，就无从谈起违约责任。 第二，可否由当事人约定不同。违约责任的当事人可以约定承担责任的方式、责任的范围以及免责事由；缔约过失责任属于法定责任，不得由当事人约定。 第三，责任

15、形式不同。缔约过失责任以赔偿损失为主要责任形式，而违约责任形式多种多样，如赔偿损失、支付违约金、实际履行修补替换、定金等。 第四，赔偿范围不同。违约责任通常要求赔偿期待利益的损失，期待利益既包括可得利益，也包括履行本身。在赔偿了期待利益后受害人就达到合同犹如如期履行的状态。而在承担缔约过失责任情况下，当事人只能根据信赖利益的损失要求赔偿，对信赖利益的保护旨在使受害人因信赖合同的履行而支付的各种费用得到返还或赔偿，从而是当事人处于合同从未订立之前的良好状态。第五，对违约责任中的损害赔偿，法律通常做出一定限制。如我国合同法第113条规定：“当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所遭受的

16、损失，但是不得超过违反合同的一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。此中限制的目的是为了减轻交易风险，鼓励当事人从事交易行为，同时，为了避免在缔约后因损害赔偿而发生各种不必要的纠纷。在缔约过失责任中，则不存在与违约责任相同的责任限制规定。（二）缔约过失责任与侵权责任的区别 缔约过失责任与侵权责任都是法定责任，二者具有许多相似之处，但缔约过失责任不同于侵权责任，区别表现在： 第一，责任前提不同。缔约过失责任发生于为缔约而进行接触磋商的当事人之间，双方并在缔结合同为目的的活动中，产生了一定的信赖关系。侵权责任的发生不需要当事人之间存在任何关系，侵权人与受害人只有在侵权行为发生是

17、才产生侵权损害赔偿关系。所以，侵权责任不存在缔约过失责任所要求的前提与基础。第二，违反的义务性质不同。缔约过失责任是因为违反了依诚实信用原则产生的先合同义务，如通知、保密、协力等义务而产生，这些先合同义务独立于合同之外。侵权责任则违反了不得侵害他人财产和人身的一般义务，因违反这些义务而使侵权行为具有不法性。第三，构成要件不同。缔约过失责任以缔约人一方主观上有过失为成立要件，而某些侵权行为责任，如特殊侵权行为责任，不以过失为要件。第四，赔偿的利益损失不同。缔约过失责任的赔偿范围是信赖利益的损失，不是现有财产的毁损灭失，也不是履行利益的丧失，而是因为相信合同的有效成立导致的信赖利益的损失。而侵权责

18、任保护的是不是信赖利益，而是物权、人身权等绝对权，是一种固有利益，在受害人遭受信赖利益的损失的情况下，不能根据侵权行为要求赔偿。第五，缔约过失责任是一种补充性的民事责任，是在不能适用侵权责任和违约责任的情况下所采纳的一种责任。六、结语综上，缔约过失责任作为合同法中的一个重要内容，作为一种以诚实信用原则的一项制度作为对传统责任体系的突破和创新，在民法理论中占有重要的地位。加深对此项制度的研究、运用，通过立法，明确缔约过失责任制度的构成要件和适用情形，以具体规则的方式实现其体现的诚实信用原则，对于保护缔约人的合法权益，维护社会交易的安全无疑具有重要的意义。【注释】：1郭明瑞房绍坤：新合同法原理，中国人民大学出版社2000年第147页。2王秋实：缔约过失责任制度及其适用，载阴山学刊1999年第12期。3赵旭东：合同法学中央广播电视大学出版社2000年12月版第61页。4王利明著违约责任论，中国政法大学出版社1996年3月第1版第595页。5余延满著合同法原论。武汉大学出版社1999年12月第1版第168页。6王泽鉴：民法学说与判例研究（第八册）中国政法大学出版社1998年第85页。【参考文献】：1、郭明瑞